Société canadienne gérée de l'étranger : résidence fiscale

Ma société reste-t-elle canadienne si je déménage à l'étranger?

Selon la loi canadienne, oui : une société constituée au Canada après 26 avril 1965 est réputée résidente du Canada, où que vive son propriétaire (Loi de l'impôt sur le revenu, art. 250(4)). Le risque vient de l'autre pays. Beaucoup de pays considèrent qu'une société est résidente là où elle est gérée; une société dirigée de l'étranger peut donc devenir résidente de deux pays à la fois. La convention fiscale entre eux tranche alors, et une réponse de la convention favorable à l'autre pays rend la société non-résidente du Canada (ARC : résidence d'une société).

Une société non-résidente, aux fins de l'impôt canadien, est une société qui n'est ni constituée au Canada ni gérée et contrôlée de façon centrale ici, ou que la convention rend résidente seulement de l'autre pays (art. 250(5)).

Déménager à l'étranger ne change pas, à lui seul, la résidence de la société selon la loi canadienne. Ce qui peut changer la réponse :

• Le lieu des décisions. Des administrateurs qui se réunissent et décident à l'étranger donnent généralement à un pays qui applique un critère de gestion le droit de revendiquer la société.
• La convention. Chaque convention règle à sa façon le cas d'une société à double résidence : certaines fixent la règle que les deux administrations fiscales appliquent, d'autres s'en remettent à leur entente.
• Une prorogation. Transférer le siège juridique de la société dans un autre pays met fin au critère canadien de constitution.
• La valeur de la société. Si la société est considérée comme ayant quitté le Canada, l'impôt d'émigration se calcule sur sa valeur nette; une société qui détient d'importants bénéfices non répartis ou placements est donc la plus exposée.

Réunissez les statuts et tout document de prorogation, les procès-verbaux du conseil avec l'endroit où se trouvait chaque administrateur, la liste des administrateurs et leur lieu de résidence, les dernières déclarations T2 et un bilan à la valeur marchande.

Le dossier n'est pas simple si la société est maintenant dirigée de l'étranger, si la convention ne règle la double résidence que par entente mutuelle, si une prorogation est prévue ou si la société détient d'importants bénéfices non répartis ou placements. Chaque cas exige que les chiffres et la convention soient analysés avant que les décisions passent à l'étranger.

Pour le statut de SPCC, la retenue sur les dividendes qui vous sont versés et la réponse générale sur la résidence, voir les propriétaires non-résidents d'une société canadienne. Pour savoir si vous êtes vous-même encore résident, voir la résidence fiscale canadienne.

Qu'est-ce que la gestion et le contrôle centraux au Canada?

La gestion et le contrôle centraux sont le critère de common law qui détermine où une société est résidente : l'endroit où se prennent ses vraies décisions d'affaires. Selon l'ARC, c'est généralement là où se réunit le conseil d'administration, et il s'apprécie selon l'endroit où le contrôle s'exerce réellement, et non l'endroit où les statuts ou les procès-verbaux disent qu'il devrait s'exercer (ARC : résidence d'une société).

Un administrateur unique qui vit maintenant à l'étranger et y prend toutes les décisions par courriel peut donner à l'autre pays le droit de revendiquer la société selon ses propres règles, peu importe ce que disent les procès-verbaux.

Que se passe-t-il si les deux pays revendiquent la société?

L'article de la convention sur la résidence tranche, et la règle de départage pour les sociétés n'est pas la même dans toutes les conventions. Les règles de résidence d'une convention l'emportent sur la Loi de l'impôt sur le revenu lorsqu'une société est résidente des deux pays (ARC : résidence d'une société). Lisez la convention avec le pays où vous avez déménagé; deux exemples montrent l'éventail :

Selon l'ARC, les règles de départage considèrent généralement qu'une société à double résidence est résidente du pays où elle a été créée. Selon cette règle, une société canadienne reste généralement canadienne. Avec une règle de départage par entente mutuelle, la réponse est incertaine tant que les deux administrations fiscales ne s'entendent pas, et ce sont les faits de gestion de la société qui pèsent. Le Canada a adopté la règle sur les entités à double résidence d'un accord multilatéral qu'il a signé (l'Instrument multilatéral) : les deux administrations fiscales règlent la résidence par entente, en tenant compte du lieu de direction effective et du lieu de constitution, et la société n'obtient l'allègement de la convention que dans la mesure où elles s'entendent (Ministère des Finances du Canada : document d'information sur l'IM). Il modifie une convention que le Canada a inscrite, dont celles avec le Japon et l'Espagne, sauf si l'autre pays s'y est soustrait; lisez donc le texte actuel de la convention et, lorsque le Ministère des Finances en publie une, sa version combinée qui montre ces changements (Ministère des Finances du Canada : conventions fiscales). L'ARC dirige les sociétés qui ont des questions de double résidence vers la section de la fiscalité internationale de leur bureau des services fiscaux (ARC : résidence d'une société).

Que fait le Canada si la convention donne raison à l'autre pays?

Le Canada considère la société comme non-résidente du Canada à partir de ce moment (art. 250(5)), ce qui équivaut à cesser d'être résidente. Cesser d'être résidente déclenche les règles d'émigration de l'art. 128.1(4) :

1. Fin d'exercice réputée. L'année d'imposition de la société prend fin immédiatement avant qu'elle cesse d'être résidente, et une nouvelle année commence.
2. Vente réputée de tout. La société est réputée avoir disposé de chacun de ses biens à leur juste valeur marchande, puis les avoir réacquis à cette valeur. Les gains sur les placements, l'achalandage et les autres biens sont imposés au Canada dans la dernière déclaration, même si rien n'a été vendu.
3. Impôt d'émigration. Un impôt distinct s'ajoute, en vertu de l'article 219.1 (section suivante).

Après l'émigration, la société reste imposable au Canada sur certains revenus canadiens, par exemple l'entreprise exploitée au Canada et certains paiements de source canadienne assujettis à une retenue (ARC : résidence d'une société).

Comment l'impôt d'émigration des sociétés est-il calculé?

L'impôt d'émigration correspond à 25 % de la valeur nette de la société : la juste valeur marchande de tous ses biens immédiatement avant son départ, moins le capital versé de ses actions et moins ses dettes et obligations en cours à ce moment (art. 219.1). Les sommes dues au titre de dividendes ne comptent pas comme des dettes.

Une convention peut réduire le taux. Selon l'art. 219.3, si la convention avec le nouveau pays plafonne le taux de dividende qu'une société canadienne verse à une société mère de ce pays qui détient toutes ses actions, ce taux plafonné remplace 25 %, sauf si l'une des principales raisons de devenir résidente de ce pays était de réduire cet impôt ou la retenue d'impôt. Lorsque le capital versé est faible, comme c'est souvent le cas dans les sociétés gérées par leur propriétaire, presque toute la valeur, déduction faite des dettes, se trouve dans l'assiette.

Quelles déclarations sont dues lorsqu'une société émigre?

Une déclaration T2 finale pour l'année qui se termine à la fin d'exercice réputée est due six mois après la fin de l'année d'imposition (art. 150). Elle déclare le revenu d'entreprise jusqu'à cette date et les gains de la disposition réputée. L'impôt sur le revenu de cette année, y compris l'impôt sur ces gains, est dû plus tôt : 2 mois après la fin d'exercice réputée, ou 3 mois pour une SPCC qui a demandé la déduction accordée aux petites entreprises et qui remplit le critère de revenu (art. 248(1), date d'exigibilité du solde). L'impôt d'émigration de l'article 219.1 est payable au plus tard à la même date limite de production (art. 219.1).

Ensuite, la société est une société non-résidente. Elle peut devoir de l'impôt canadien sur l'entreprise exploitée au Canada, l'impôt additionnel sur les succursales relatif à cette entreprise, et une retenue sur certains paiements de source canadienne qu'elle reçoit (ARC : résidence d'une société). Si des années antérieures à l'étranger n'ont jamais été produites, voir une société détenue par des non-résidents qui n'a jamais rien produit.

Comment garder la gestion de ma société au Canada?

Prenez les vraies décisions au Canada et conservez une preuve qui le démontre. Le critère porte sur ce qui se passe réellement; les papiers seuls ne peuvent donc pas garder une société canadienne (ARC : résidence d'une société). Les faits qui appuient une gestion canadienne :

• Un administrateur qui vit au Canada et participe réellement aux décisions.
• Des réunions du conseil tenues au Canada, avec des administrateurs physiquement présents pour les décisions importantes : stratégie, financement, dividendes, gros contrats.
• Des procès-verbaux qui consignent l'endroit où se trouvait chaque administrateur et qui a décidé, et des livres et registres conservés au Canada.
• Aucune décision importante prise par courriel ou par appel depuis l'étranger entre les réunions.

Ces faits appuient la résidence canadienne; ils n'empêchent pas l'autre pays d'appliquer ses propres règles. Un coadministrateur, y compris un conjoint, qui se contente de signer ce que vous décidez à l'étranger ne déplace pas le contrôle au Canada. Les règles du droit des sociétés sur le nombre d'administrateurs qui doivent être résidents canadiens varient selon le ressort; voir se constituer en société comme nouvel arrivant ou non-résident.

Qu'est-ce qui change si je proroge la société dans un autre pays?

Une prorogation met fin au critère de constitution. Une société qui obtient des clauses de prorogation dans un autre ressort est réputée y être constituée, et non au Canada, à partir de ce moment (art. 250(5.1)). Sans convention, elle ne reste résidente du Canada que si sa gestion et son contrôle centraux demeurent au Canada. Si elle est prorogée dans un pays qui a une convention avec le Canada, l'ARC indique que les règles de départage la considèrent généralement comme résidente de ce pays, même si elle est encore gérée depuis le Canada (ARC : résidence d'une société). Dans les deux cas, cesser d'être résidente entraîne la fin d'exercice réputée, la vente réputée et l'impôt d'émigration. Une prorogation est difficile à annuler; l'impôt d'émigration peut être estimé avant le dépôt des clauses de prorogation. La fermeture de la société, comme solution de rechange, est traitée dans fermer ou garder sa société.

Exemple

Ces exemples sont illustratifs; les montants sont en dollars canadiens.

Une société de consultation de la Colombie-Britannique dirigée depuis Tokyo

L'administrateur unique d'une société de consultation de la Colombie-Britannique déménage au Japon et y prend toutes les décisions par courriel. Le Canada considère toujours la société comme résidente parce qu'elle a été constituée au Canada. Supposons que le Japon la revendique aussi comme résidente. Le protocole Canada–Japon fait régler par les deux administrations fiscales le cas d'une société à double résidence selon la nationalité, soit le pays selon les lois duquel elle a été créée; selon le texte du protocole, la réponse attendue est donc le Canada. Si l'Instrument multilatéral a remplacé cette règle pour cette convention, les deux administrations fiscales décident plutôt, et le lieu des décisions pèse dans la balance. L'administrateur confirme le texte actuel de la convention avant de se fier à l'une ou l'autre réponse.

Une société de portefeuille de l'Ontario jugée résidente à l'étranger

Une société de l'Ontario détient des placements d'une valeur de 900 000 $ CA, a un capital versé de 100 $ CA et aucune autre dette. Selon sa convention, elle est jugée résidente seulement de l'autre pays. Elle a une fin d'exercice réputée et une vente réputée des placements, avec des gains imposés dans la dernière déclaration T2. L'assiette de l'impôt d'émigration est d'au plus environ 900 000 $ CA (900 000 $ CA − 100 $ CA); l'impôt est donc d'au plus environ 225 000 $ CA au taux légal, avant toute réduction prévue par une convention en vertu de l'article 219.3. L'impôt sur le revenu à payer pour la dernière année peut compter comme une obligation en cours et réduire l'assiette.

Un coadministrateur canadien et des réunions du conseil au Canada

Un propriétaire déménage à l'étranger mais garde un coadministrateur qui vit au Canada et participe aux décisions. Les décisions importantes sont prises lors de réunions du conseil tenues au Canada, et les procès-verbaux consignent qui était présent et où. Ce dossier factuel appuie la gestion et le contrôle centraux au Canada.

Votre situation est différente?

• Votre société a d'importants bénéfices non répartis ou placements et vous la dirigez maintenant de l'étranger : l'impôt d'émigration et la vente réputée pourraient être élevés; obtenez de l'aide pour l'impôt des sociétés avant que les décisions passent à l'étranger.
• L'autre pays a revendiqué votre société comme résidente, ou la convention prévoit une entente mutuelle : obtenez de l'aide pour l'impôt des sociétés avec les faits et la position fondée sur la convention.
• Vous songez à proroger la société dans un autre pays : l'impôt d'émigration se calcule avant le dépôt des clauses; obtenez de l'aide pour l'impôt des sociétés avec un bilan à la valeur marchande.
• Vous songez plutôt à la fermer : comparez les options dans fermer ou garder sa société.
• Vous voulez retirer de l'argent de la société depuis l'étranger : voir se payer après un déménagement à l'étranger.
• Des déclarations T2 n'ont pas été produites pendant que vous étiez à l'étranger : voir une société détenue par des non-résidents qui n'a jamais rien produit.
• Vous déménagez entre le Canada et les États-Unis : voir déménager de l'autre côté de la frontière avec une société.