Actions de startup américaine à acquisition progressive : impôt au Canada

Quand le Canada impose-t-il les actions de fondateur d'une startup du Delaware : à l'émission, à l'acquisition des droits ou à la vente?

Le Canada impose l'avantage lié aux actions de fondateur à l'acquisition des actions, non à l'acquisition des droits. Si une société convient de vous émettre des actions à titre d'employé ou de dirigeant, l'article 7 de la Loi de l'impôt sur le revenu traite la valeur des actions à l'acquisition, moins ce que vous avez payé, comme un revenu d'emploi de cette année. Selon l'ARC, l'acquisition a lieu lorsque le titre de propriété vous est transféré, ou lorsque la société a un droit légal au paiement des actions.

Un fondateur qui a payé la pleine valeur à la constitution de la société n'a habituellement aucun avantage. Le dossier se complique quand les actions ont été émises après un tour de financement, pour peu ou pas de paiement, livrées seulement à l'acquisition des droits, ou quand vous êtes aussi citoyen américain et que les États-Unis imposent les mêmes actions dans une autre année.

Rassemblez la convention d'achat d'actions ou d'actions avec restrictions, la preuve du prix payé et de la date, les modalités d'acquisition des droits et de rachat, toute évaluation des actions ordinaires à la date d'émission et tout choix 83(b) américain. Produire un choix 83(b), et la question de savoir si le Canada a un équivalent, sont traités dans les actions de fondateur à acquisition progressive.

Mes actions de fondateur sont-elles un revenu d'emploi ou un placement que j'ai acheté?

Cela dépend de la raison pour laquelle vous les avez reçues. L'article 7 ne s'applique que si l'avantage a été reçu « au titre, dans l'exercice ou en raison » de votre emploi; le paragraphe 7(5) l'écarte dans le cas contraire. La Loi considère un dirigeant comme un employé, et le bulletin archivé IT-113R4 de l'ARC qualifie la qualité d'employé ou d'actionnaire de question de fait.

Signes qui indiquent un emploi : vous travaillez pour la société, les actions sont assorties d'une acquisition progressive fondée sur le service, ou vous vous êtes joint à la société après sa constitution et avez reçu des actions dans le cadre de votre rôle. Signes qui indiquent un placement : vous avez souscrit à la constitution avec les autres fondateurs, au même prix, aux mêmes conditions, avant que quiconque travaille pour la société.

Même en dehors de l'article 7, un rabais n'est pas automatiquement exempt d'impôt. L'article 15 peut inclure dans le revenu un avantage qu'une société confère à un actionnaire ou à un actionnaire éventuel. Quand vous avez payé la pleine valeur, aucune de ces deux règles ne produit de revenu à l'émission.

Si les actions sont considérées comme un emploi, pourquoi le Canada impose-t-il les actions d'une société du Delaware à l'acquisition plutôt qu'à la vente?

Parce que le seul report jusqu'à la vente vise une société privée sous contrôle canadien (SPCC), et qu'une société du Delaware ne peut pas en être une. Le paragraphe 7(1.1) ne reporte l'avantage à l'année de la vente que pour les actions d'une SPCC. Une SPCC doit être une « société canadienne » (article 125), ce qui signifie généralement résider au Canada et y être constituée (article 89).

L'article 7 lui-même vise toute société, où qu'elle soit constituée. L'ARC confirme que l'avantage découlant de l'entente d'une société non-résidente avec une personne qui travaille au Canada est un revenu d'emploi, et que la société non-résidente doit le retenir et le déclarer, sauf si une filiale canadienne la rembourse. Si la société omet de retenir ou de verser, ses administrateurs de l'époque peuvent être tenus personnellement responsables, à moins d'avoir fait preuve de diligence raisonnable, jusqu'à deux ans après leur départ du conseil (article 227.1). Les obligations de paie sont décrites dans les options d'achat d'actions pour les employés au Canada. La possibilité que le Canada traite la société du Delaware elle-même comme résidente ici est décrite dans le propriétaire canadien d'une société américaine.

L'acquisition des droits après un tour à prix fixé signifie-t-elle que le Canada impose la valeur plus élevée?

Pas si vous avez déjà acquis les actions avant le tour. L'article 7 mesure la valeur au moment où vous avez acquis les actions; un prix d'amorçage ou de série A fixé après l'émission de vos actions ne change donc pas un avantage déjà établi. Si le titre de propriété a été transféré à la constitution et que vous avez alors payé la pleine valeur, une acquisition des droits ultérieure à un prix plus élevé n'ajoute aucun revenu canadien.

La valeur plus élevée compte quand l'acquisition elle-même survient après le tour : des actions émises pour la première fois après le tour, ou des actions que vous ne recevez qu'à l'acquisition des droits. Même alors, la valeur à utiliser est celle de votre catégorie d'actions, habituellement les actions ordinaires, et non le prix des actions privilégiées payé par les investisseurs. Le bulletin archivé IT-113R4 précisait que les actions assorties d'une restriction de transfert sont évaluées à la valeur d'actions identiques sans restriction, moins un escompte approprié pour la restriction; l'ARC ne met plus ce bulletin à jour.

La Loi ne tranche pas la question de savoir si des actions qui peuvent encore être déchues ou rachetées au coût sont « acquises » à l'émission ou seulement à l'acquisition des droits. Tout dépend de la convention : qui détient le titre, qui vote, qui reçoit les dividendes et qui supporte le risque. Faites examiner la convention avant d'adopter une position dans votre déclaration.

Et si les actions ne sont émises, ou libérées d'un séquestre, qu'à l'acquisition des droits?

Le Canada les impose alors habituellement à l'acquisition des droits, à leur valeur à la livraison. Si la société promet d'émettre des actions plus tard et que le titre de propriété n'est transféré que lorsque chaque tranche s'acquiert, chaque livraison est une acquisition distincte selon l'article 7, et chacune est évaluée à sa propre date.

Le séquestre est moins clair. Si un fiduciaire détient les actions pour vous, même sous condition jusqu'à l'acquisition des droits, le paragraphe 7(2) vous répute les acquérir au moment où le fiduciaire a commencé à les détenir, habituellement à l'émission; la question de savoir si un agent de séquestre est un fiduciaire dépend des modalités du séquestre. Si la société garde elle-même les actions jusqu'à leur libération, l'acquisition a plus probablement lieu à la libération. Le bulletin archivé IT-113R4 précisait que lorsque le vendeur conserve le titre à titre de garantie, l'acquisition a lieu quand la possession, l'usage et le risque sont transférés. Lisez les modalités du séquestre à la lumière des deux critères.

Puis-je demander la déduction de la moitié sur un avantage lié aux actions?

Parfois. L'alinéa 110(1)d) vous permet de déduire 50 % d'un avantage de l'article 7 lorsque toutes les conditions suivantes sont remplies :

La déduction aide surtout un fondateur qui a convenu d'acheter à la pleine valeur, puis a reçu les actions plus tard, quand elles valaient davantage. Elle n'aide pas pour des actions reçues gratuitement. L'ARC énumère les mêmes conditions. Si les revenus du groupe de la société dépassent 500 millions C$, une limite annuelle d'acquisition des droits de 200 000 C$ restreint aussi les titres admissibles; peu de startups atteignent ce revenu. Les résidents du Québec déclarent aussi l'avantage dans leur déclaration du Québec, qui a ses propres règles de déduction.

Quel coût utiliser pour le gain en capital à la vente?

Votre coût est ce que vous avez payé plus l'avantage de l'article 7, soit la totalité de l'avantage même si vous en avez déduit la moitié. L'alinéa 53(1)j) ajoute l'avantage au coût de base rajusté des actions, de sorte que la même valeur n'est pas imposée deux fois. Convertissez chaque montant en dollars américains en dollars canadiens au taux au comptant du jour où il est survenu (paragraphe 261(2)) : le prix d'achat à la date du paiement, l'avantage à la date d'acquisition.

L'impôt sur la vente elle-même, et la question de savoir si l'exclusion américaine pour les actions de petite entreprise aide un résident canadien, sont traités dans la vente d'actions d'une startup américaine par un fondateur canadien.

Et si les États-Unis imposent aussi les mêmes actions à un autre moment?

Cela concerne surtout les citoyens américains et les titulaires de la carte verte qui vivent au Canada, et les fondateurs qui ont travaillé aux États-Unis. Les États-Unis imposent leurs citoyens et leurs résidents sur leur revenu mondial, et imposent les autres sur la rémunération de services rendus aux États-Unis, selon le lieu où le travail a été fait. Un fondateur qui n'est pas une personne américaine et ne travaille qu'au Canada échappe généralement à l'impôt américain sur les actions.

Les règles de moment diffèrent. Sans choix 83(b), les États-Unis imposent les actions avec restrictions reçues pour des services lorsque les droits s'acquièrent, à leur valeur à ce moment, moins le prix payé (26 CFR 1.83-1). Le Canada impose à l'acquisition. Un citoyen américain pourrait subir l'impôt canadien dans l'année de l'émission et l'impôt américain des années plus tard sur une valeur différente.

L'allègement de la double imposition passe surtout par des crédits. Le crédit de l'article 126 canadien vise l'impôt étranger sur un revenu de source étrangère; il ne couvre donc pas l'impôt américain sur la rémunération d'un travail fait au Canada, pour laquelle un citoyen américain demande le crédit américain pour impôt étranger à l'égard de l'impôt canadien. Quand les deux pays imposent à des années différentes et sur des montants différents, les crédits peuvent ne pas s'harmoniser. La règle d'attribution spéciale de la convention pour les attributions aux employés parle d'options (explication technique du Trésor américain); son application aux actions de fondateur avec restrictions n'est pas tranchée. Un choix 83(b) peut ramener le moment américain à la date d'émission; voyez les actions de fondateur à acquisition progressive. Si vous prévoyez déménager aux États-Unis pendant que des actions s'acquièrent encore, voyez le déménagement aux États-Unis d'un fondateur.

Quels formulaires canadiens accompagnent les actions : T1135 ou T1134?

Habituellement l'un ou l'autre, pas les deux. Les actions d'une société non-résidente sont des biens étrangers déterminés selon l'article 233.3, déclarés sur le formulaire T1135 lorsque le coût total de tous ces biens dépasse 100 000 C$ à un moment de l'année. L'ARC confirme que le critère repose sur le coût, non sur la valeur marchande. Les actions d'une société étrangère affiliée sont exclues du T1135 et déclarées sur le formulaire T1134.

Un cofondateur qui détient seul au moins 10 % des actions satisfait aux deux critères de société affiliée. Des actions de fondateur achetées pour quelques centaines de dollars peuvent quand même compter dans le T1135 si un avantage de l'article 7 a augmenté leur coût. Les critères de société affiliée, les dates limites et l'allègement pour les sociétés inactives sont décrits dans le propriétaire canadien d'une société américaine.

Quels documents prouvent la valeur à l'émission des actions?

Conservez les documents qui fixent la date du transfert du titre de propriété et la valeur de votre catégorie d'actions à cette date. L'avantage se mesure à l'acquisition; le fardeau repose donc sur des documents de ce jour-là, non de la vente.

• La convention signée d'achat d'actions ou d'actions avec restrictions, avec ses modalités d'acquisition des droits et de rachat
• Les consentements du conseil qui approuvent l'émission et le prix
• La preuve du paiement et sa date
• Le registre des actions ou le certificat qui indique quand les actions ont été inscrites à votre nom
• Toute convention de séquestre et les avis de libération
• Toute évaluation des actions ordinaires près de la date d'émission, et les modalités du tour de financement le plus proche
• Tout choix 83(b) américain et la preuve de son envoi par la poste
• Le taux de change utilisé pour chaque montant en dollars américains

Exemple

Ces exemples sont illustratifs. Les prix des actions sont en dollars américains; les montants canadiens sont convertis au taux du jour.

Fondateur qui a payé la pleine valeur à la constitution

Un cofondateur de Vancouver paie 400 $ US pour 4 millions d'actions ordinaires, soit 40 % de la société, à la constitution de la société du Delaware, ce qui correspond à la pleine valeur à ce moment. Les droits sur les actions s'acquièrent sur quatre ans. Un tour d'amorçage à 1 $ US l'action se clôt à la deuxième année.

• Première année : le titre de propriété est transféré à l'émission; la valeur égale le prix payé, donc aucun avantage de l'article 7.
• Deuxième à quatrième année : les droits s'acquièrent; le Canada n'a aucune règle fondée sur la date d'acquisition des droits, donc aucun revenu.
• Vente : le coût est de 400 $ US, converti en dollars canadiens à la date du paiement.
• À 40 %, la société est la société étrangère affiliée du fondateur; le formulaire T1134 s'applique donc, non le T1135.

Cofondateur qui se joint après le tour d'amorçage

Un ingénieur de Toronto se joint à la société comme cofondateur après le tour d'amorçage et reçoit 500 000 actions ordinaires sans paiement, le titre de propriété étant transféré à la date d'émission. Ce jour-là, les actions ordinaires valent 0,50 $ US chacune.

• Année de l'émission : environ 250 000 $ US, convertis en dollars canadiens, constituent un revenu d'emploi.
• Aucune déduction de la moitié : rien n'a été payé; le prix était donc inférieur à la valeur à la conclusion de la convention.
• Coût pour une vente ultérieure : le même avantage en dollars canadiens, ajouté selon l'alinéa 53(1)j).

Actions livrées seulement à l'acquisition des droits

Une convention signée à la constitution promet 100 000 actions ordinaires sans paiement, émises au fondateur seulement quand les droits s'acquièrent. Les droits s'acquièrent et les actions sont émises après une série A, alors que les actions ordinaires valent 3 $ US chacune.

• Année de la livraison : 300 000 $ US, convertis en dollars canadiens, constituent un revenu d'emploi.
• Aucune déduction de la moitié : rien n'a été payé. Si le fondateur avait convenu à la signature de payer alors la pleine valeur des actions, l'avantage serait de 300 000 $ US moins ce prix, et la déduction de la moitié pourrait s'appliquer si les autres conditions sont remplies.

Votre situation est différente?

• Vous n'avez pas produit de choix 83(b) américain, ou l'avez manqué : voyez les actions de fondateur à acquisition progressive.
• Vous détenez des options d'achat d'actions, non des actions, ou la société accorde des options à des employés au Canada : voyez les options d'achat d'actions pour les employés au Canada.
• Vous dirigez la société du Delaware depuis le Canada, ou avez besoin des critères du T1134 : voyez le propriétaire canadien d'une société américaine.
• Vous recevez aussi un salaire ou des dividendes de la société : voyez se payer depuis une société américaine.
• La société est vendue, ou vous vendez des actions : voyez la vente d'actions d'une startup américaine par un fondateur canadien.
• Vous voulez qu'une société de portefeuille détienne les actions : voyez détenir des actions de startup par une société de portefeuille canadienne.
• Vous déménagez aux États-Unis pendant que des actions s'acquièrent encore : voyez le déménagement aux États-Unis d'un fondateur.
• Vous êtes citoyen américain au Canada, avez reçu des actions après un tour, ou vos actions sont livrées à l'acquisition des droits : les positions sur le moment et la valeur exigent un jugement professionnel dans les deux pays; obtenez de l'aide fiscale transfrontalière.