Fondateur en visa O-1 ou H-1B aux États-Unis : impôt sur actions et société

Qu'est-ce qui change pour un fondateur en visa O-1, H-1B ou E-3 qui s'installe aux États-Unis?

Une fois que vous êtes résident fiscal des États-Unis, ce pays impose votre revenu de toutes provenances, y compris les actions dont les droits s'acquièrent et la société que vous détenez dans votre pays d'origine. Le revenu étranger que vous recevez pendant que vous êtes résident est imposable, même si vous l'avez gagné avant votre arrivée (Publication 519).

Ce qui complique un dossier : des actions dont les droits s'acquièrent de part et d'autre du déménagement, deux pays qui imposent le même revenu, une société qui devient une SEC ou une PFIC, et des choix qui ne fonctionnent qu'avant votre date de début de résidence. Rassemblez votre date d'arrivée prévue et tous vos séjours passés aux États-Unis, le tableau de capitalisation, la convention d'achat d'actions et le calendrier d'acquisition des droits, tout choix 83(b) produit, les évaluations à chaque tour de financement et les états financiers de la société d'origine.

Quand un fondateur en visa O-1, H-1B ou E-3 devient-il résident fiscal des États-Unis?

Votre résidence commence à une date fixée par vos jours de présence aux États-Unis, et non par votre visa. Les jours passés en visa O-1, H-1B et E-3 comptent tous; seuls certains diplomates, enseignants, stagiaires, étudiants et athlètes d'organismes de bienfaisance sont exemptés (26 U.S.C. 7701(b)). Quelques jours sont exclus pour tout le monde, par exemple les déplacements réguliers depuis le Canada ou le Mexique, le transit de moins de 24 heures ou l'impossibilité de partir en raison d'un problème médical survenu aux États-Unis. Votre visa compte pour l'immigration, pas pour ce critère.

Vous remplissez le critère de présence réelle si vous avez passé au moins 31 jours aux États-Unis cette année et 183 jours sur trois ans, en comptant tous les jours de cette année, le tiers de ceux de l'an dernier et le sixième de ceux de l'année précédente. Votre résidence commence alors le premier jour de l'année où vous étiez aux États-Unis, et non le jour de votre déménagement. Vous ne pouvez exclure jusqu'à 10 jours de séjours antérieurs que si, ces jours-là, votre domicile fiscal était dans un autre pays et que vous aviez des liens plus étroits avec ce pays, et que vous produisez la déclaration décrite dans la Publication 519. Un fondateur venu au printemps rencontrer des investisseurs, puis installé en juillet, peut donc être résident dès le printemps.

Une année partagée entre une période de non-résident et une période de résident est une année à double statut. La déclaration et le choix de commencer la résidence plus tôt la première année sont expliqués dans votre première année comme résident fiscal des États-Unis. Si votre pays d'origine vous considère aussi comme résident, une règle de départage de la convention fiscale peut s'appliquer (Publication 519).

Que se passe-t-il pour les actions de fondateur dont les droits s'acquièrent après mon arrivée aux États-Unis?

Sans choix 83(b), les actions de fondateur assorties d'une acquisition progressive des droits sont imposées au moment où les droits s'acquièrent : la valeur ce jour-là, moins ce que vous avez payé, est de la rémunération (article 83(a)). Une acquisition survenue après votre date de début de résidence figure en entier sur votre déclaration américaine, même pour du travail fait avant votre arrivée (Publication 519).

La source de cette rémunération compte toujours. Une rémunération gagnée sur plusieurs années est attribuée selon les jours de travail de la période qu'elle récompense; pour des options d'achat d'actions, le règlement retient la période entre l'octroi et l'acquisition, et pour les autres attributions, la période dépend des faits (26 CFR 1.861-4). La part gagnée par du travail à l'étranger est de source étrangère. Votre pays d'origine peut imposer cette part, et l'étiquette de source étrangère permet à un crédit pour impôt étranger américain de l'alléger. Les actions dont les droits s'acquièrent avant votre date de début ne sont généralement pas imposées aux États-Unis si tout le travail qui les justifie a été fait à l'étranger.

Le partage, la retenue dans les deux pays et les registres sont expliqués dans actions et rémunération après un déménagement.

Dois-je produire un choix 83(b) avant de m'installer aux États-Unis, et est-il trop tard?

Un choix 83(b) doit être produit dans les 30 jours suivant l'émission des actions, et non suivant votre déménagement (article 83(b)(2); 26 CFR 1.83-2(b)). Si vous êtes encore dans ce délai, le choix impose les actions une seule fois, à l'émission, habituellement avec peu ou pas de revenu lorsque vous avez payé la pleine valeur. Les acquisitions suivantes ne sont alors pas un revenu.

Si le délai est passé, un choix tardif ne compte généralement pas, et le déménagement ne le rouvre pas. D'autres voies, comme une modification des modalités d'acquisition des droits par la société avant votre date de début, entraînent leur propre impôt dans votre pays d'origine et relèvent de décisions de la société et de questions juridiques. Le dépôt, l'envoi postal et les choix tardifs sont expliqués dans actions de fondateur dont les droits s'acquièrent.

Les États-Unis imposeront-ils les gains sur mes actions accumulés avant mon arrivée?

Oui, généralement. Devenir résident n'est pas une vente, et les États-Unis ne rajustent pas votre coût de base à la valeur de la date de votre arrivée. Votre coût de base américain est généralement ce que vous avez payé (IRS Topic 703); une vente pendant que vous êtes résident impose donc la plus-value d'avant et d'après le déménagement.

Pour les actions dont les droits se sont acquis après votre arrivée, le coût de base américain comprend le montant payé et le montant inclus dans le revenu à l'acquisition (26 CFR 1.83-4(b)). Pour les actions acquises pendant que vous étiez non-résident sans revenu imposable aux États-Unis, ce règlement n'ajoute pas clairement la valeur à la date d'acquisition; traitez ce point comme ouvert et conservez l'évaluation à chaque acquisition. Les Canadiens peuvent avoir un choix prévu par la convention fiscale qui change le coût de base américain après l'impôt de départ canadien : voir déménager du Canada aux États-Unis et reporter l'impôt de départ.

Dois-je déclarer ma société étrangère sur le formulaire 5471 une fois installé aux États-Unis?

Oui, si vous détenez 10 % ou plus de ses droits de vote ou de sa valeur. Selon les instructions du formulaire 5471, une personne qui devient une personne américaine en détenant cette participation est un déclarant de catégorie 3; l'année de l'arrivée entraîne donc déjà une production.

Le formulaire 5471 est joint à votre déclaration. Un formulaire manquant peut coûter une pénalité initiale de 10 000 $ par société et par année, et 10 000 $ pour chaque opération à déclarer, comme la production de catégorie 3 de l'année d'arrivée. Les catégories, les annexes, l'attribution familiale et les pénalités sont expliquées dans propriétaires américains de sociétés étrangères.

Ma société d'origine peut-elle devenir une SEC ou une PFIC, et qu'a changé la loi de 2025?

Une société d'origine devient une société étrangère contrôlée (SEC) lorsque des actionnaires américains, qui détiennent chacun 10 % ou plus, détiennent ensemble plus de 50 % de ses droits de vote ou de sa valeur (26 U.S.C. 957). Votre déménagement peut faire basculer la société : comptez-vous, vos cofondateurs américains et les investisseurs américains qui détiennent chacun ce seuil. Les actionnaires d'une SEC peuvent être imposés chaque année sur certains revenus, dont le revenu testé net de la SEC, sans qu'aucun dividende soit versé.

Une société qui n'est pas une SEC à votre égard peut être une société de placement étrangère passive (PFIC) si 75 % ou plus de son revenu brut est passif, ou si au moins 50 % de son actif moyen produit ou est détenu pour produire un revenu passif (26 U.S.C. 1297). L'intérêt est un revenu passif (26 U.S.C. 954(c)); une startup qui détient en dépôts l'argent qu'elle a levé, avec peu de revenus, peut donc remplir le critère de l'actif. Pour une société qui n'est pas une SEC et qui n'est pas cotée en bourse, l'actif est mesuré à sa valeur, sauf choix de la base rajustée (article 1297(e)); ce que valent sa technologie et ses autres actifs d'exploitation, à côté de l'argent, compte donc.

La Public Law 119-21 a renommé le GILTI revenu testé net de la SEC et a supprimé son rendement présumé exonéré d'impôt sur les actifs corporels, pour les années d'imposition commençant après le 31 décembre 2025 (article 70323). Elle a aussi rétabli la limite de l'attribution descendante : une entité américaine n'est plus réputée détenir les actions de son propriétaire étranger, ce qui peut changer le statut de SEC des sociétés d'un groupe qui compte une filiale américaine (article 70353). Un particulier n'obtient pas la déduction de 40 % dont bénéficie une société américaine sur ce revenu, sauf si un choix s'applique; voir propriétaires américains de sociétés étrangères.

Ma société d'origine peut-elle devoir de l'impôt américain parce que je la gère depuis les États-Unis?

Oui, c'est possible. Une société constituée à l'étranger reste une société étrangère peu importe la façon dont elle est gérée (26 U.S.C. 7701(a)(4)–(5)), mais une société étrangère qui exerce une activité commerciale aux États-Unis doit produire le formulaire 1120-F, même si une convention fiscale exonère le revenu (instructions du formulaire 1120-F).

Une société agit par l'intermédiaire de ses gens. Un fondateur qui signe des contrats, vend ou conçoit le produit depuis les États-Unis peut donner à la société une activité commerciale aux États-Unis, et un bureau américain peut faire entrer une partie du revenu de source étrangère dans l'impôt américain (26 U.S.C. 864(c)). Selon une convention fiscale, les bénéfices d'entreprise ne sont généralement imposés que par l'entremise d'un établissement stable aux États-Unis. Les bénéfices d'une succursale américaine peuvent aussi être soumis à l'impôt sur les bénéfices de succursale de 30 %, qu'une convention fiscale peut réduire. Savoir si votre travail franchit ces limites dépend des faits; voir quand une société étrangère produit une déclaration américaine.

Vérifiez aussi le côté de votre pays d'origine. Certains pays considèrent une société comme résidente là où s'exerce sa gestion et son contrôle central, ce qui, selon l'Agence du revenu du Canada (ARC), signifie « habituellement » là où le conseil d'administration se réunit (ARC). Déplacer les décisions avec vous peut soulever une question dans votre pays d'origine.

Comment la rémunération de ma société d'origine est-elle imposée une fois que je vis aux États-Unis?

Comme résident, tout votre salaire, vos primes et vos jetons de présence figurent sur votre déclaration américaine. La rémunération pour les jours travaillés aux États-Unis est de source américaine, même si une société étrangère la verse (Publication 519); l'impôt que votre pays d'origine retient dessus peut donc ne pas donner droit à un crédit, à moins qu'une convention fiscale règle la question. Sans retenue américaine, vous devrez peut-être faire des paiements d'impôt estimatif.

Les crédits pour impôt étranger, la sécurité sociale américaine (Social Security) et Medicare, et la correction d'une double retenue sont expliqués dans travailler aux États-Unis pour un employeur étranger. Les dividendes d'une SEC ou d'une PFIC suivent les règles de la section précédente.

Que faire avant ma date d'arrivée aux États-Unis?

Réglez les faits avant votre date de début de résidence, car la même démarche peut être imposée différemment de part et d'autre de cette date. Une vente, un dividende, une modification des modalités d'acquisition des droits ou un choix d'entité fait pendant que vous êtes non-résident est imposé selon les règles des non-résidents; fait plus tard, il est imposé comme résident. Le bien-fondé de chaque démarche dépend aussi de l'impôt de votre pays d'origine; voyez donc ceci comme une liste de questions, et non d'actions.

1. Comptez vos jours aux États-Unis cette année et les deux années précédentes, et fixez votre date de début probable.
2. Vérifiez si un délai pour le choix 83(b) est encore ouvert.
3. Obtenez une évaluation aussi proche que possible de la date de début, et conservez le prix de chaque tour de financement.
4. Établissez qui détient la société d'origine, y compris les investisseurs américains, pour vérifier son statut de SEC.
5. Vérifiez si le revenu et l'actif de la société d'origine en font une PFIC.
6. Décidez où les contrats sont signés et où le conseil d'administration se réunit une fois que vous vivez aux États-Unis.
7. Dressez la liste des comptes bancaires de la société d'origine sur lesquels vous avez signature; voir déclaration des comptes étrangers.

Exemple

À titre d'illustration seulement. Chaque scénario utilise la devise indiquée.

Fondatrice de Toronto en visa O-1, avec acquisition mensuelle des droits (dollars canadiens)

Elle déménage le 1er juillet sans autre jour aux États-Unis cette année-là. Elle détient 1 000 000 d'actions de fondateur non acquises, dont les droits s'acquièrent à raison de 25 000 par mois, d'une valeur de 2 $ CA chacune après un tour de financement d'amorçage. Elle les a payées presque rien et n'a produit aucun choix 83(b).

• Avant juillet : les acquisitions ne figurent pas sur une déclaration américaine, car le travail qui les justifie a été fait au Canada.
• De juillet à décembre : six acquisitions de 50 000 $ CA chacune, soit 300 000 $ CA au total, figurent sur sa déclaration américaine comme rémunération, converties en dollars américains à chaque acquisition.
• Source : les actions ont été émises deux ans plus tôt. Si la période qui justifie chaque acquisition va de l'émission à cette acquisition, la plupart des jours de travail liés à l'acquisition de juillet ont été passés au Canada, et cette part est de source étrangère. La part américaine augmente à chaque acquisition suivante.
• Si elle était venue cinq jours en mars pour rencontrer des investisseurs, sa résidence pourrait commencer en mars, à moins qu'elle exclue ces jours par une déclaration de liens plus étroits.

Fondatrice de Sydney en visa E-3 qui détient 60 % (dollars australiens)

Elle détient 60 % de sa société australienne et arrive en février.

• Première année : elle devient une personne américaine qui détient plus de 10 % et contrôle la société; elle vérifie donc les catégories 3, 4 et 5 du formulaire 5471. La société devient une SEC dès son arrivée.
• Deuxième année : la société a un revenu testé de 400 000 $ AU et ne verse aucun dividende. Sa part de 60 %, soit 240 000 $ AU, peut constituer un revenu testé net de la SEC sur sa déclaration, converti en dollars américains, à moins qu'un choix pour impôt élevé ou une autre exception change le résultat.

Fondatrice de Bangalore en visa H-1B qui détient 30 % d'une startup riche en liquidités (roupies indiennes)

Elle détient 30 % d'une startup indienne qui garde en dépôts 200 millions de roupies indiennes (INR) levées, avec 10 millions INR d'autres actifs et peu de revenus. Aucune autre personne américaine ne détient 10 % ou plus.

• SEC : non, car les actionnaires américains ne détiennent que 30 %.
• PFIC : si ces chiffres sont la valeur des actifs, les actifs passifs représentent environ 95 % du total; le critère de l'actif est donc rempli, même si le critère du revenu ne l'est pas.
• Dès sa première année aux États-Unis : formulaire 8621 chaque année, et une vente ultérieure imposée selon les règles des PFIC, sauf si elle a fait un choix de fonds d'investissement admissible sur le formulaire 8621 au plus tard à la date d'échéance de sa déclaration pour la première année visée; ce choix exige un relevé annuel de la société.

Votre situation est différente?

• Vous déménagez du Canada : les démarches des deux pays sont dans déménager du Canada aux États-Unis, et l'impôt de départ sur des actions que vous ne pouvez pas vendre est dans reporter l'impôt de départ.
• Votre première déclaration américaine sera à double statut : voir première année comme résident fiscal des États-Unis, et apportez votre décompte de jours et vos registres d'acquisition des droits à l'aide en impôt des particuliers.
• Vous avez encore le temps de produire un choix 83(b), ou vous l'avez manqué : voir actions de fondateur dont les droits s'acquièrent.
• Votre société d'origine est ou pourrait devenir une SEC ou une PFIC : voir propriétaires américains de sociétés étrangères et obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• Vous gérez la société d'origine depuis les États-Unis : voir quand une société étrangère produit une déclaration américaine et l'aide en impôt des sociétés.
• Des investisseurs veulent une société mère américaine au-dessus de votre société canadienne : voir placer une startup canadienne sous une société mère au Delaware.
• Vos attributions d'actions s'acquièrent de part et d'autre d'un déménagement Canada–États-Unis : voir actions et rémunération après un déménagement.
• La société d'origine a des comptes bancaires sur lesquels vous avez signature : voir déclaration des comptes étrangers.