FBAR ou formulaires du CELI omis : rattraper depuis le Canada

J'ai produit mes déclarations américaines chaque année, mais jamais de FBAR. Que dois-je faire d'abord?

Si vos déclarations américaines ont déclaré tous les revenus de vos comptes et qu'il ne manque que les FBAR (déclarations des comptes bancaires et financiers étrangers), produisez chaque FBAR en retard dès que possible, pourvu que l'IRS ne vous ait pas contacté à ce sujet et que vous ne fassiez pas l'objet d'une enquête civile ou criminelle de l'IRS. L'IRS indique que cela réduit au minimum les pénalités possibles; elle ne promet aucun allègement.

Le FBAR (formulaire 114 de FinCEN) est un rapport distinct, et non une pièce jointe au formulaire 1040 : produire votre déclaration américaine n'en produit donc aucun. Chaque FBAR couvre une année civile, est exigible le 15 avril de l'année suivante (prolongation automatique jusqu'au 15 octobre) et se produit par voie électronique dans le système BSA E-Filing de FinCEN, où les particuliers peuvent produire sans s'inscrire. Un FBAR produit après le 15 octobre est en retard et demande le motif. Les pages de l'IRS et de FinCEN ne fixent aucune période de rétrospective pour un FBAR ordinaire en retard (six ans n'apparaissent que dans la procédure simplifiée et dans le délai de pénalité ci-dessous); il faut donc examiner quelles années produire.

Le FBAR vise les comptes situés n'importe où à l'étranger, y compris les comptes conjoints et ceux d'une société dont vous détenez plus de 50 %, même lorsqu'ils ne produisent aucun revenu imposable. Pour un compte détenu conjointement, vérifiez si le FBAR d'un conjoint l'a déjà déclaré. Consultez les comptes visés et les seuils de déclaration.

Comparez les relevés de compte avec les déclarations produites quant aux intérêts, aux dividendes, aux gains et aux revenus des comptes enregistrés. Une exemption fiscale canadienne n'établit pas le traitement américain, et un cas de revenus omis peut exiger une procédure différente.

Le manuel de l'IRS prévoit une exception pour motif raisonnable en cas de violations non volontaires corrigées par des rapports exacts, et laisse une marge de discrétion à l'examinateur. Conservez l'explication du retard de chaque rapport et la preuve de leur envoi.

Quelle voie de rattrapage convient, et pourquoi la procédure Streamlined Domestic pourrait-elle ne pas convenir?

Si vos déclarations américaines ont déclaré tous vos revenus et qu'il ne manque que des formulaires, les trois premières lignes ci-dessous s'appliquent. Une procédure simplifiée s'adresse aux personnes qui ont aussi omis de déclarer des revenus d'actifs étrangers; habiter au Canada et avoir produit le formulaire 1040 ne suffisent pas, à eux seuls, pour y être admissible.

Les procédures Streamlined Foreign Offshore (procédures simplifiées pour les contribuables à l'étranger) exigent que l'omission de déclarer des revenus d'actifs étrangers et de payer l'impôt soit non volontaire; l'absence de formulaires seule ne remplit pas cette condition. Pour les citoyens et les titulaires d'une carte verte, le critère de résidence exige généralement l'absence de domicile aux États-Unis et au moins 330 jours complets hors des États-Unis durant au moins une des trois années d'imposition pertinentes, pour les deux conjoints dans une soumission conjointe. Aucune des deux procédures simplifiées n'est ouverte à une personne qui fait l'objet d'un examen civil pour une année d'imposition, même sans lien avec les actifs étrangers, ni à une personne qui fait l'objet d'une enquête criminelle (IRS). Une soumission Foreign couvre trois années de déclarations et de déclarations de renseignements, plus six années de FBAR, et les pénalités déjà établies ne sont pas annulées; le contenu du dossier est décrit dans Rattraper des déclarations américaines non produites.

La procédure Domestic s'applique lorsque l'exigence de non-résidence américaine n'est pas remplie, sous réserve de ses autres conditions, et impose généralement une pénalité de 5 % sur les actifs détenus à l'étranger. Une adresse canadienne ne tranche pas ce critère; une personne qui remplit le critère Foreign est généralement exclue de la procédure Domestic, même si des déclarations américaines antérieures ont été produites.

Puis-je produire en retard un formulaire 8938 manquant?

Si le formulaire 8938 était exigé, joignez-le à une déclaration de revenus modifiée pour l'année visée, selon les procédures de production tardive des déclarations de renseignements, pourvu que vous ne fassiez pas l'objet d'un examen civil ou d'une enquête criminelle de l'IRS et que l'IRS ne vous ait pas contacté à ce sujet. Ni un FBAR ni un formulaire 3520 ou 8621 produit en retard ne le remplace : les instructions n'excusent un actif que s'il est déclaré sur l'un de ces formulaires produit à temps pour la même année. Confirmez d'abord le seuil de chaque année : les seuils plus élevés pour les personnes à l'étranger ne s'appliquent que si vous remplissez un critère de résidence ou de jours passés à l'étranger (consultez la déclaration des comptes étrangers).

Les instructions du formulaire 8938 prévoient une pénalité initiale de 10 000 US$ pour défaut de produire. Si le défaut se poursuit plus de 90 jours après un avis de l'IRS, une pénalité supplémentaire de 10 000 US$ s'applique pour chaque période de 30 jours ou fraction de période, jusqu'à concurrence de 50 000 US$ de pénalités additionnelles. Un impôt insuffisamment payé lié à un actif financier étranger déterminé non déclaré peut aussi entraîner une pénalité de 40 % liée à l'exactitude. Sur une déclaration conjointe, les pénalités pour défaut de produire s'appliquent comme si vous et votre conjoint ne formiez qu'une seule personne, et chacun de vous est redevable de la totalité du montant. Le motif raisonnable peut donner droit à un allègement; produire le formulaire 1040 à temps n'élimine pas l'obligation distincte.

Mon CELI exigeait-il les formulaires 3520 et 3520-A?

Savoir si un CELI est une fiducie étrangère aux fins américaines n'est pas réglé; les instructions des formulaires de l'IRS et la Rev. Proc. 2020-17 n'en traitent pas. Si c'en est une et que vous êtes traité comme son propriétaire, les formulaires 3520 et 3520-A peuvent être exigés chaque année, et aucune exemption ne s'applique clairement. Réglez ensemble la classification, la propriété et l'exemption avant de décider ce qui a été omis; le contrat du compte joue un rôle.

Un propriétaire américain remplit la partie II du formulaire 3520 pour chaque année de propriété, même sans opération, et doit s'assurer que la fiducie produit le formulaire 3520-A exigé; sinon, le propriétaire joint généralement un substitut à son formulaire 3520.

La Rev. Proc. 2020-17 vise les fiducies de retraite admissibles et les fiducies d'épargne médicale, d'invalidité ou d'études admissibles; elle ne vise pas expressément un CELI à usage général. Les règlements proposés en vertu de l'article 6048 ne sont pas définitifs. Les instructions du formulaire 3520 permettent de s'y fier seulement pour les années d'imposition se terminant après le 8 mai 2024, et seulement si vous et les personnes liées les appliquez intégralement et uniformément; ils ne visent donc pas les années antérieures. La proposition ajouterait une catégorie pour les fiducies d'épargne à imposition avantageuse dont la valeur combinée dans un pays reste égale ou inférieure à 50 000 US$, mais le texte de son exemption ne nomme que les catégories de retraite, de santé, d'invalidité et d'études; un CELI n'y est donc pas clairement visé, même dans ce cas.

Les REER et les FERR sont différents : les instructions du formulaire 3520 exceptent certains régimes de retraite canadiens selon la Rev. Proc. 2014-55. Pour les critères de classification, consultez Comptes enregistrés canadiens sur une déclaration américaine. Si les formulaires étaient exigés et n'ont jamais été produits, produisez-les séparément; les sections sur l'ordre et sur les pénalités ci-dessous expliquent comment.

La Rev. Proc. 2020-17 dispense-t-elle d'anciens formulaires de fiducie du REEE?

La Rev. Proc. 2020-17 peut supprimer la déclaration sur les formulaires 3520 et 3520-A pour un particulier admissible qui détient une fiducie d'épargne-études admissible. Elle ne déclare pas que tout REEE est admissible.

La procédure administrative ne s'applique qu'à un particulier admissible, c'est-à-dire qui est en règle, ou le devient, quant à la production de ses déclarations de revenus américaines pour les années ouvertes et qui a déclaré comme revenus, là où c'est exigé, les cotisations, les gains et les distributions de la fiducie, y compris sur une déclaration modifiée, et seulement à une fiducie qui remplit toutes les conditions énumérées. Le texte ne nomme pas les REEE : les modalités de chaque régime doivent donc être comparées à ces conditions, exposées dans Comptes enregistrés canadiens sur une déclaration américaine. Savoir si un REEE donné les remplit n'est pas réglé.

Elle s'applique à toutes les années d'imposition antérieures encore ouvertes, sous réserve des limites de remboursement des articles 6402 et 6511; elle ne se limite donc pas aux nouveaux régimes. Si une pénalité du formulaire 3520 ou 3520-A a déjà été établie ou payée pour une fiducie admissible, une demande au moyen du formulaire 843 peut réclamer l'annulation ou le remboursement dans ces limites. Les obligations liées au FBAR, au formulaire 8938 et à l'impôt sur le revenu demeurent. Pour savoir qui déclare le REEE et comment les retraits sont imposés, consultez REEE et impôt américain pour les familles de citoyens américains.

Dans quel ordre produire les formulaires manquants?

Produisez d'abord les FBAR en retard : le conseil de l'IRS sur les FBAR en retard ne s'applique que tant qu'elle ne vous a pas contacté à leur sujet. Envoyez ensuite le formulaire 8938 et les autres déclarations de renseignements avec des déclarations modifiées, et produisez les formulaires 3520 et 3520-A séparément. Lorsqu'une procédure pour revenus omis s'applique, ses instructions prévalent sur cet ordre.

Les lignes sur le formulaire 8938 et sur les formulaires de fiducie suivent les consignes de l'IRS sur la production tardive des déclarations de renseignements; la ligne du FBAR suit l'IRM 4.26.16. Pour les étapes de soumission et les réponses aux avis de pénalité, consultez Rattraper les FBAR et formulaires étrangers omis.

Dois-je obtenir un EIN pour mon CELI, et cela peut-il entraîner des demandes pour d'anciennes déclarations?

Un EIN pour le CELI n'a d'importance que si la partie II du formulaire 3520 ou le formulaire 3520-A s'y applique; décidez donc d'abord cela. Lorsque l'un d'eux s'applique, les instructions du formulaire 3520 et du formulaire 3520-A identifient la fiducie par son numéro d'identification de l'employeur (EIN), jamais par votre numéro de sécurité sociale. Les instructions du formulaire SS-4 limitent la demande en ligne aux demandeurs qui ont une résidence ou un établissement aux États-Unis; depuis le Canada, présentez la demande par téléphone, par télécopieur ou par la poste.

La ligne 11 du formulaire SS-4 demande à une fiducie sa date de financement ou la date à laquelle elle devait obtenir un EIN. Aucune instruction de l'IRS ne dit que l'obtention d'un EIN déclenche des demandes pour d'anciennes déclarations de fiducie, et aucune ne dit le contraire. Comme la demande exige cette date, considérez-la comme un risque ouvert à évaluer avant de présenter la demande. Le risque documenté est le défaut de production lui-même, s'il y en a eu un.

Quelle peut être l'ampleur des pénalités, et l'IRS peut-elle se limiter à un avertissement?

Les pénalités de déclaration d'actifs étrangers peuvent s'appliquer même si votre déclaration montre peu ou pas d'impôt à payer, et un seul compte peut donner lieu à plus d'un formulaire.

Les chiffres du FBAR proviennent du dernier tableau d'indexation sur l'inflation publié; le plafond dépend du moment où les pénalités sont établies. Chaque année omise est un rapport distinct avec son propre plafond (IRM 4.26.17); les plafonds se multiplient donc par le nombre d'années omises. Les directives de l'IRS aux examinateurs plafonnent le total des pénalités non volontaires du FBAR sur l'ensemble des années ouvertes visées par l'examen à 50 % du solde agrégé le plus élevé des comptes en cause, et font décider séparément pour chaque cotitulaire d'un compte (IRM 4.26.16); c'est une limite du manuel, et non de la loi. Les chiffres des fiducies proviennent des instructions du formulaire 3520 et du formulaire 3520-A; un manquement qui se poursuit après un avis peut ajouter des pénalités. Ce sont des pénalités possibles, et non un calcul de ce que votre dossier coûtera.

Oui, l'IRS peut envoyer la lettre d'avertissement 3800 sur le FBAR lorsqu'une pénalité pécuniaire n'est pas justifiée. C'est un pouvoir discrétionnaire de l'examinateur selon l'IRM 4.26.16, et non un droit à un avertissement préalable pour tous les formulaires.

Le fait que mon comptable ne m'ait rien dit constitue-t-il un motif raisonnable?

Le silence de votre comptable n'est pas automatiquement un motif raisonnable. Le manuel de l'IRS sur les pénalités internationales indique que s'en remettre à une autre personne pour produire des déclarations ne suffit pas, en soi.

Documentez ce que vous avez divulgué, les conseils demandés et reçus, ce que couvrait le mandat du préparateur et le moment où vous avez découvert et corrigé l'omission. Conservez les questionnaires, les documents de compte, la correspondance et les copies des déclarations : ils distinguent les conseils réellement reçus de l'hypothèse que le préparateur s'occupait de tout. Les consignes générales de l'IRS font dépendre l'allègement de la pénalité en cause et des faits.

L'IRS examine les déclarations de motif raisonnable pour les formulaires 3520 et 3520-A avant d'établir des pénalités; d'autres déclarations de renseignements en retard peuvent être pénalisées d'abord, ce qui exige alors une réponse. Le manuel dit aussi qu'une demande d'annulation devrait comprendre une déclaration sous peine de parjure, et recommande aux examinateurs d'obtenir toutes les productions des années ouvertes avant d'évaluer le motif raisonnable pour une année. Produisez d'abord toutes les années manquantes et gardez la déclaration factuelle.

Jusqu'où l'IRS peut-elle remonter si je n'ai jamais produit le formulaire?

Le délai de la pénalité civile du FBAR est de six ans à compter de la date d'échéance. Pour les formulaires 8938 et 8621 et pour la déclaration des fiducies sur les formulaires 3520 et 3520-A, l'impôt lié au formulaire manquant reste ouvert à une cotisation jusqu'à trois ans après la production du formulaire; produire en retard fait donc commencer cette période. Produire le formulaire 1040 n'a pas fait courir tous les délais.

Un délai de soumission simplifiée est une exigence du programme, et non une limite à la période sur laquelle l'IRS peut remonter pour une omission plus ancienne.

Quand un formulaire omis peut-il être jugé volontaire, et quand obtenir de l'aide?

Le caractère volontaire d'une violation civile du FBAR peut comprendre le fait d'ignorer sciemment l'obligation, l'insouciance téméraire ou le fait d'éviter délibérément de la connaître. Le manuel de l'IRS ne limite donc pas le caractère volontaire à l'évasion fiscale intentionnelle.

Des comptes dissimulés et des avertissements ignorés peuvent compter. Le manuel qualifie la réponse erronée ou laissée en blanc à la question sur les comptes étrangers de l'annexe B de « fait important à considérer », évalué avec d'autres faits comme la dissimulation et les montants en cause; elle ne tranche pas la question à elle seule. La conduite non volontaire et le motif raisonnable sont des normes différentes : une erreur involontaire n'excuse pas automatiquement une pénalité.

Si un formulaire omis semble volontaire, les voies non volontaires ne conviennent plus. Les procédures simplifiées exigent d'attester une conduite non volontaire, les lignes de pénalités volontaires s'appliquent plutôt, et l'IRS énumère une pratique distincte, la Criminal Investigation Voluntary Disclosure Practice, parmi ses options de conformité pour les avoirs à l'étranger. Consultez Rattraper les FBAR et formulaires étrangers omis. Ne signez pas une attestation de conduite non volontaire avant que les faits aient été examinés.

Faites faire un examen professionnel avant de produire si des revenus ont été omis, si la classification d'une fiducie est incertaine, si plusieurs années manquent, si l'IRS vous a contacté ou si les faits peuvent laisser croire à une violation volontaire. Un examen de fiscalité transfrontalière peut traiter ensemble les formulaires, les corrections de revenus et les voies possibles.

Rassemblez les déclarations américaines produites et l'annexe B, les déclarations canadiennes, les relevés annuels et les soldes les plus élevés, les documents d'ouverture et de fermeture de compte, l'historique des cotisations et des retraits, les conventions de compte, toute correspondance sur l'EIN, le FBAR d'un conjoint, les échanges avec le préparateur et toutes les lettres de l'IRS.

Exemple

À titre d'illustration seulement; les soldes et les revenus ci-dessous sont en dollars américains après conversion.

Un citoyen américain qui vit au Canada a produit ses déclarations américaines pendant quatre ans, mais n'a jamais produit de FBAR. Ses comptes canadiens détenaient 80 000 $ US à leur valeur combinée la plus élevée chaque année. Les déclarations produites ont correctement déclaré 1 000 $ US d'intérêts annuels des comptes et tous les autres revenus exigés, et l'impôt dû a été payé. Supposons qu'aucun formulaire 8938 n'était exigé (80 000 $ US est sous le seuil du formulaire 8938 pour les personnes qui vivent à l'étranger) et qu'il n'y a eu ni contact ni enquête de l'IRS.

Cette personne vérifie la liste des comptes de chaque année, produit par voie électronique les FBAR manquants avec une explication exacte du retard et conserve les accusés de réception. L'absence de rapports ne suffit pas à remplir la condition de revenus omis de la procédure Foreign. À titre indicatif seulement : quatre rapports au plafond actuel de 16 536 US$ pourraient atteindre 66 144 $ US, mais la limite de 50 % du manuel sur le solde de 80 000 $ US est de 40 000 $ US, ce qui plafonnerait le total d'un examinateur. Les deux ne s'appliquent que si une pénalité est établie; un motif raisonnable ou une lettre d'avertissement peut signifier qu'il n'y en a aucune. Toute position d'allègement de pénalité doit tout de même être appuyée; les faits supposés ne garantissent aucun résultat.

Si un CELI avait aussi produit 2 000 $ US par an qui ont été omis des déclarations américaines (8 000 $ US sur les quatre ans), l'examen change : la classification du compte, le traitement du revenu et la voie de correction doivent être évalués ensemble avant de soumettre un dossier.

Votre situation est différente?

• Vous n'avez jamais produit non plus de déclarations américaines : consultez Rattraper des déclarations américaines non produites.
• Vous avez besoin des étapes de production, de la formulation d'un motif raisonnable ou de l'annulation de pénalités : consultez Rattraper les FBAR et formulaires étrangers omis.
• Vous devez savoir si un CELI ou un REEE est une fiducie étrangère ou donne droit à un allègement : consultez Comptes enregistrés canadiens sur une déclaration américaine; pour les rôles familiaux dans un REEE, consultez REEE et impôt américain pour les familles de citoyens américains.
• Vous avez aussi omis le formulaire 8621 pour des fonds ou des FNB canadiens : consultez Fonds achetés hors des États-Unis.
• Vous êtes titulaire d'une carte verte et avez invoqué la résidence canadienne selon la convention fiscale : la convention ne supprime pas l'obligation de produire le FBAR (guide du FBAR de l'IRS), et le formulaire 8938 comporte une règle de double résidence qui dépend de la production à temps du formulaire 8833 avec votre déclaration (instructions du formulaire 8938).
• Vous détenez une société canadienne : ses comptes, et la société elle-même, peuvent comporter des déclarations manquantes; consultez Propriétaires américains de sociétés canadiennes.
• Vous avez omis le formulaire T1135 canadien pour des comptes américains : consultez Déclaration de biens étrangers omise pour des comptes américains.
• L'IRS vous a déjà écrit : consultez Répondre à une lettre de l'IRS en vivant au Canada.
• Revenus omis, traitement contesté d'une fiducie, nombreuses années manquantes ou possible violation volontaire : demandez un examen de fiscalité transfrontalière avec les documents rassemblés ci-dessus.