מבנה המס של משרד משפחה: האם משרד משפחה אמריקאי מנכה הוצאות?

איך ממוסה משרד משפחה בארה״ב, ולמה אי אפשר לנכות דמי השקעה?

משרד משפחה (family office) בארה״ב ממוסה לפי הישויות שלו והפעילות שלו בפועל. בני משפחה לא יכולים לנכות דמי השקעה רגילים ברמה הפדרלית; עסק ניהול אמיתי רשאי לנכות הוצאות עסקיות שעומדות בתנאים.

LLC אמריקאית עם כמה בעלים מסווגת בדרך כלל כברירת מחדל כשותפות. ההכנסות והניכויים של LLC עם בעלים יחיד שייכים בדרך כלל לבעלים, אלא אם היא בוחרת להיות מסווגת כחברה. שותפות מדווחת על הכנסות וניכויים, והבעלים שלה משלמים בדרך כלל מס על החלק שהוקצה להם. התווית LLC לא מוכיחה שיש עסק (IRS: סיווג LLC, סעיף 702).

סעיף 212 חל על הוצאות רגילות לניהול השקעות, ואילו סעיף 162 מתיר הוצאות רגילות והכרחיות של ניהול עסק (סעיף 212, סעיף 162).

עלויות שמיוחסות לעסק פעיל או לנכס להשכרה כפופות לכללי ניכוי נפרדים, ולכן משרד שעושה כמה סוגי עבודה חייב להפריד את העלויות האלה מייעוץ על התיק; ראו הוצאות על נכס להשכרה (סעיף 62).

דמי ייעוץ השקעות רגילים הם ניכוי מפורט מסוג שונות, שסעיף ⁦67(h)⁩ אוסר לצמיתות ברמה הפדרלית; הכללים על קרנות של משקיעים ועל דמי השקעה מסבירים את ההבחנה (סעיף 67). ניו יורק וקליפורניה עדיין עשויות להתיר את הדמים האלה לפי כללי הניכויים המפורטים שלהן (הנחיות ניו יורק, הוראות קליפורניה).

העברת אותן הוצאות של משקיעים לשותפות משפחתית לא משנה אוטומטית את האופי שלהן. לפי סעיף ⁦67(c)⁩, העברת הוצאות השקעה של יחידים דרך שותפות לא הופכת אותן לניתנות לניכוי. עסק ניהול אמיתי חייב לתמוך בעצמו בניכויים שלו לפי סעיף 162; חברות ה-⁠LLC של המשפחה להשקעות לא הופכות לעסקים רק משום שהן שוכרות אותו (סעיף ⁦67(c)⁩).

מה נקבע בפרשת Lender Management?

בית המשפט למסים התיר את העלויות של Lender Management כהוצאות עסקיות לפי סעיף 162, ולא כהוצאות השקעה לפי סעיף 212. בית המשפט בחן יחד את השירותים, את התגמול ואת היחסים עם הלקוחות; פסק הדין (memorandum opinion) לא מבטיח את אותה תוצאה לכל משרד משפחה (T.C. Memo. 2017-246, עמודים ⁦28–38⁩).

העובדות שתמכו בתוצאה כללו:

בית המשפט בחן מקרוב את היחסים המשפחתיים. לא כל הלקוחות היו בעלים של חברת הניהול, הם לא פעלו לפי מטרה משותפת אחת, והם יכלו למשוך השקעות לפי ההסדרים שבית המשפט בחן. העובדות האלה עזרו להבחין בין יחסים עסקיים לבין עזרה לא פורמלית בין קרובי משפחה.

חמשת העובדים הם ראיה מאותו תיק, לא מינימום שנקבע בחוק. לא סף נכסים ולא חלוקת בעלות קבועה בפסק הדין מבטיחים ניכויים. במשרד שהבעלות בו מתחלקת באותם שיעורים כמו אצל לקוחות ההשקעה שלו חסרה ההבחנה שבית המשפט עשה בין המנהלים לבין בעלי ההשקעות. גם משרדים קטנים יותר ומשק בית יחיד צריכים ניתוח משלהם.

מה נדרש למבנה משרד משפחה בסגנון Lender Management?

מבנה אפשרי מפריד בין בעלי ההשקעות לבין משרד שמקבל תגמול על שירותים אמיתיים. לא מספיק להקים LLC נוספת או להחליף את המילה “דמי ניהול” במילים “זכות ברווחים עתידיים”.

הנימוקים של בית המשפט מרמזים שכדאי לבדוק את הנושאים האלה לפני היישום:

1. זהו את הלקוחות. מפו כל ענף במשפחה, כל LLC להשקעות וכל נאמנות לבעלים המוטבים שלהם ולצורכי ההשקעה שלהם.
2. הפרידו את פעילות הניהול. החליטו מי הבעלים של המשרד, מי עובד בו, מי משלם לצוות ואילו שירותים כל לקוח מקבל.
3. תעדו סמכויות ותגמול. עורך דין צריך להכין הסכמים שמכסים את חובות הניהול, הקצאות הרווח, תנאי המשיכה וניגודי עניינים.
4. ודאו שההסדרים עובדים בפועל. שמרו ראיות לשירותים ולהחלטות אמיתיות של לקוחות עם אינטרסים נפרדים, ולא מסמכים שקיימים רק בשביל דוח המס.

אלה נקודות לבדיקה שנלקחו מהניתוח העובדתי של בית המשפט, ולא רשימת תיוג שמבטיחה מעמד של עסק. משפחה לא צריכה לייצר מחלוקות; הבעלות האמיתית שלה ויחסי הלקוח האמיתיים חייבים לתמוך בהסדר.

צוות המסים והחשבונאות שלנו למשרדי משפחה בודק את מבנה המס יחד עם עורך הדין שלכם ומכין ספרים, חשבונות הון ודוחות לישויות ולבעלים.

זכות ברווחים עתידיים (profits interest) נותנת למשרד חלק של שותף ברווחים העתידיים. הקצאה תקפה מעבירה הכנסה מבני המשפחה המשקיעים אל המשרד, שמדווח על ההכנסה הזו ועל הניכויים העסקיים שלו שעומדים בתנאים. אם במקום זאת משלמים דמי ייעוץ רגילים, המשקיעים ממשיכים לדווח על ההכנסה הזו בלי ניכוי פדרלי על הדמים (סעיף 702).

אם הקצאה ותשלום קשור הם בפועל תגמול שלא במסגרת התפקיד של המקבל כשותף, סעיף ⁦707(a)(2)(A)⁩ יכול לסווג אותם כתשלום עבור שירותים. תשלומים שנקבעים בלי קשר להכנסת השותפות עשויים במקום זאת להיכנס לכלל התשלום המובטח (guaranteed payment). סעיף ⁦707(a)(2)(A)⁩ בנוסחו הנוכחי חל בלי לחכות לתקנות. אם הוא הופך את ההקצאה לדמי ייעוץ רגילים, הניכוי הפדרלי של המשפחה על הדמים אסור בדרך כלל. תשלום כמעט ודאי דורש בדיקה (סעיף 707).

איך ממוסה הזכות של המשרד ברווחים העתידיים?

הקצאה אמיתית של רווח בשותפות שומרת בדרך כלל על האופי של ההכנסה שמתחת. המשרד עשוי לקבל ריבית, דיבידנדים או רווחי הון, ובנפרד לדרוש הוצאות עסקיות שעומדות בתנאים; קבלת זכות ברווחים עתידיים (profits interest) לא הופכת את כל ההכנסה לרווח הון ולא את כל העלויות לניתנות לניכוי (סעיף 702).

אם LLC הניהול ממוסה כשותפות, הפריטים האלה עוברים שוב לבעלים שלה. ההקצאות חייבות לעמוד בכללי השותפויות, כולל הדרישה של סעיף 704 להשפעה כלכלית ממשית (substantial economic effect) או להקצאה לפי הזכויות של השותפים (סעיף 704). בזכויות משפחתיות שניתנו במתנה, סעיף ⁦704(e)⁩ מחייב להביא בחשבון שכר סביר (reasonable compensation) על השירותים של נותן המתנה; רכישות מסוימות בתוך המשפחה נחשבות למתנות.

מגבלות ברמת הבעלים, כמו בסיס העלות, כללי הסיכון (at-risk) והפסדים פסיביים, יכולות לדחות ניכויים. לבעלים שלא משתתפים השתתפות מהותית, הפסדים עסקיים עשויים להיות פסיביים, ובדרך כלל אי אפשר לקזז אותם מהכנסה מתיק השקעות. סעיף ⁦461(l)⁩ דוחה גם את החלק של הפסדים עסקיים נטו שמעל ⁦$256,000⁩ (⁦$512,000⁩ בדוח משותף), כשהחישוב נעשה על כל העסקים של הבעלים; ראו הפסדים עסקיים (סעיפים 469 ו-461).

סעיף 1061 יכול לסווג מחדש רווחים מסוימים לטווח ארוך כשתקופת ההחזקה הרלוונטית לא עולה על 3 שנים, גם במכירה חייבת במס של applicable partnership interest לבן משפחה קשור; מתנה טהורה לא מפעילה כשלעצמה את כלל ההעברה הזה, אבל הזכות שומרת על מעמד של דמי הצלחה (carried interest) (תקנה ⁦1.1061-5⁩); ראו תקופות החזקה של דמי הצלחה (סעיף 1061).

לפני הענקת זכות, בדקו את המס בהענקה ובהבשלה. זכות ברווחים עתידיים שעוד לא הבשילה ועומדת בתנאים יכולה להימנע משניהם בלי בחירה לפי ⁦83(b)⁩ (Revenue Procedure 2001-43). אם נדרשת בחירה, נותן השירותים חותם על טופס 15620 או על הצהרה שעומדת בדרישות ומגיש בתוך 30 ימים מההעברה; ראו בעלות תמורת כסף ותמורת שירותים (טופס 15620).

האם נאמנות יכולה לנכות דמי השקעה שבני המשפחה לא יכולים לנכות?

נאמנות שאינה מסוג grantor בדרך כלל לא יכולה לנכות את דמי ייעוץ ההשקעות הרגילים שמשקיע יחיד היה משלם. סעיף ⁦67(e)⁩ משמר עלויות ניהול שעומדות בתנאים ושלא היו נוצרות אילו הנכס היה מוחזק בידי יחיד, כולל תוספת לדמי הייעוץ שעומדת בתנאים ונגרמת בגלל הנסיבות של הנאמנות (סעיף ⁦67(e)⁩, תקנה ⁦1.67-4⁩ של משרד האוצר האמריקאי).

החלק של דמי הייעוץ שניתן לניכוי מוגבל לעלות הנוספת מעבר למה שיחיד משלם בדרך כלל. איזון רגיל בין המוטבים הנוכחיים לבין המוטבים העתידיים לא מספיק כשלעצמו. בקשו חשבונית שמזהה את העבודה הנוספת והשוואה סבירה לדמי ייעוץ של יחידים.

ייתכן שיהיה צריך לפצל חשבון אחד של נאמן, של עורך דין או של רואה חשבון שמשלב ניהול וייעוץ השקעות. בדמים כוללים שלא מחושבים לפי שעה, החלק של ייעוץ ההשקעות הרגיל בדרך כלל לא ניתן לניכוי, והיתרה ניתנת לניכוי. עלויות שמחויבות בנפרד ותשלומים לצדדים שלישיים עדיין צריכים סיווג פרטני; צירוף לחשבון אחד לא הופך תשלום שאינו ניתן לניכוי לניתן לניכוי (הוראות טופס 1041: דמים כוללים).

לצורכי מס הכנסה מתעלמים בדרך כלל מנאמנות מסוג grantor, וההכנסות והניכויים שייכים למי שנחשב לבעלים שלה. העברת השקעות אישיות לנאמנות כזו לא יוצרת את החריג של נאמנות שאינה מסוג grantor (הוראות טופס 1041: נאמנויות מסוג grantor).

האם קרן של סוחר או חברה יעבדו במקום זאת?

מבנה אחר עובד רק אם הפעילות שלו בפועל והתוצאות הכוללות במס תומכות בו. שינוי הישות לא מוכיח שיש עסק של סוחר (trader) ולא מבטל את המס על הכנסות ההשקעה של המשפחה.

מבחן הסוחר דורש פעילות משמעותית, רציפה וסדירה שמטרתה רווח מתנודות מחירים יומיות, ולא מדיבידנדים, מריבית או מעליית ערך ההשקעה; ראו קרנות של סוחר מול קרנות של משקיע (IRS: נושא 429).

חברת C משלמת בדרך כלל מס פדרלי בשיעור ⁦21%⁩, ודיבידנדים נכללים בהכנסה של בעלי המניות, כך שנוצרות שתי שכבות מס אפשריות (סעיף 11, סעיף 301). דמי השקעה רגילים שבני משפחה או חברות ה-⁠LLC שלהם להשקעות משלמים לחברת ניהול נשארים לא ניתנים לניכוי ברמה הפדרלית.

כללי חברת אחזקות אישית (personal holding company) יכולים לחול על חברה שרוב הכנסתה מהשקעות והבעלות בה מרוכזת בידי יחידים מעטים. אם היא עומדת גם במבחן ההכנסה וגם במבחן הבעלות, היא עשויה להיות חייבת גם ב-⁠⁦20%⁩ על הכנסת חברת אחזקות אישית שלא חולקה, בנוסף למס החברות הרגיל. צריך לבדוק את הגדרות ההכנסה, את הבעלות העקיפה ואת החריגים שבחוק; לא כל חברת ניהול עומדת בתנאים (סעיפים 541 ו-542). חברה שאינה כפופה לכללים האלה עלולה במקום זאת להיות חייבת במס על רווחים שנצברו (accumulated earnings tax), אם היא שומרת רווחים כדי להימנע ממס אצל בעלי המניות (סעיפים 532 ו-533).

אילו הסכמים, ספרים ורשומות המשרד חייב לשמור?

משרד משפחה צריך רשומות שמוכיחות גם את הפעילות העסקית שלו וגם את המטרה של כל הוצאה. הספרים צריכים לשקף את ההסדרים החתומים ואת השירותים שבוצעו בפועל, כפי שדורשים כללי שמירת הרשומות הכלליים במס (סעיף 6001).

• תרשים ישויות שמראה בעלות משפטית ובעלות מוטבת, כולל מעמד של נאמנויות.
• הסכמי ניהול והסכמי תפעול חתומים, תיקונים ותנאי משיכה.
• רשומות שכר, תפקידי הצוות, חשבוניות וראיות לעבודה עבור כל לקוח.
• ספרי חשבונות נפרדים לתשואות ההשקעה, לתגמול על ניהול ולהוצאות אישיות.
• חישובי הקצאת רווח, חשבונות הון, בסיס העלות לצורכי מס והעברות מותאמות בין ישויות.
• הוראות של לקוחות, פגישות והחלטות שמראות את הצרכים של מי המשרד שירת.

חשבונות של משק הבית, נסיעות אישיות והוצאות משפחתיות דומות לא הופכים להוצאות עסקיות כשהמשרד משלם אותם (סעיף 262). חשבונית מעורבת צריכה הפרדה לפי מטרה שאפשר לתמוך בה.

בדוחות שותפות שחובה להגיש ב-⁠2027, הגשה באיחור או הגשה חסרה עלולות לגרור קנס של ⁦$260⁩ לכל חודש או חלק מחודש, עד 12 חודשים, על כל אדם שהיה שותף בכל זמן במהלך שנת המס, אלא אם חלה סיבה סבירה. דוחות מקוריים שהוגשו באיחור ועומדים בתנאים, אם הוגשו בתוך 3 שנים מהמועד המקורי שלהם ויש להם היסטוריית ציות מתאימה של 3 שנים, עשויים לקבל הקלה אוטומטית לפעם הראשונה; היא לא חלה על הקנס על דוח חסר (עדכון IRS על ההקלה); ראו קנסות על הגשה באיחור (Revenue Procedure 2025-32, סעיף 4.55, סעיף 6698). הטילו אחריות על הספרים והדוחות של כל ישות בעזרת הנהלת חשבונות למשרד משפחה בכל הישויות.

LLC שממוסה כשותפות ויש לה חבר שהוא נאמנות או שותפות לא יכולה לבחור לצאת ממשטר הביקורת הריכוזי. הישות משלמת בדרך כלל את תשלום החסר שנקבע בביקורת, אלא אם נציג השותפות בוחר להעביר אותו לשותפים של השנה שנבדקה בטופס 8988, בתוך 45 ימים מיום שליחת ההודעה על ההתאמה הסופית בדואר (סעיף 6221, טופס 8988). אם הסכום לא שולם 10 ימים אחרי הודעה ודרישה, IRS רשאי להטיל שומה על החלקים של השותפים בשנת ההתאמה, בדרך כלל בתוך 2 שנים מהדרישה הזו; ראו כללי הביקורת בשותפויות (סעיף ⁦6232(f)⁩).

מכרנו עכשיו את העסק המשפחתי: מתי צריך להחליט על המבנה?

בדקו את מבנה משרד המשפחה לפני שמתחייבים להסדרי ניהול, מעניקים זכויות תמורת שירותים או מתחילים לפעול. אם מכירת העסק עוד לא הושלמה, בדקו את הבעלות ואת השימוש המתוכנן בתמורה לפני שחותמים על התחייבויות.

מכירת עסק לא מוכיחה כשלעצמה שיש עסק ניהול. סעיף 162 עוסק בהוצאות שנוצרות בזמן ניהול עסק; עלויות שלפני תחילת הפעילות עשויות להיות במקום זאת הוצאות הקמה לפי סעיף 195. הוצאות הקמה שעומדות בתנאים מקבלות בחירה שנחשבת כאילו נעשתה: עד ⁦$5,000⁩ כשהעסק מתחיל, בהפחתה בגובה העלויות שמעל ⁦$50,000⁩, והיתרה על פני 180 חודשים. המשרד יכול במקום זאת לבחור להוון את העלויות בדוח של שנת הפתיחה שמוגש בזמן, כולל הארכות (תקנה ⁦1.195-1⁩). פעילות מאוחרת יותר לא מוכיחה שהיה עסק קודם לכן (סעיפים 162 ו-195).

אספו את מסמכי המכירה, את תרשים הישויות הקיים, את תחזית כוח האדם, את ההסכמים ואת תנאי התגמול. הפרידו בין העלויות של המכירה, של השקעת התמורה, של התכנון האישי ושל פתיחת עסק הניהול. כל מטרה צריכה טיפול משלה.

כמה עולה להפעיל את המבנה, בהשוואה למה שהוא עשוי לחסוך?

השוו את העלות הכוללת אחרי מס לשירותים שהמשפחה צריכה. ניכוי לא מחזיר את ההוצאה ולא מוכיח מעמד של עסק.

בנו מודל לשנים רווחיות ולשנים הפסדיות. אדם אחראי שבמזיד לא משלם מסי שכר שנוכו עלול לחוב אישית ב-⁠⁦100%⁩ מהמסים האלה לפי סעיף 6672. תקופת השומה מוגבלת בדרך כלל ל-⁠3 שנים, שנמדדות מהמאוחר מבין הגשת הדוח לבין 15 באפריל של השנה שלאחר מכן; לדוח שלא הוגש אין הגבלה. הגבייה נמשכת בדרך כלל 10 שנים אחרי השומה, בכפוף להארכות או להשעיות; ראו מסי שכר שלא שולמו (המדריך של IRS).

למשרד שפועל בעיר ניו יורק, בדקו בנפרד את מס העסקים הלא מאוגדים של העיר ניו יורק (UBT), כולל אם הזכות שלו ברווחים עתידיים זכאית לטיפול כהכנסה מהשקעות; ראו מס העיר ניו יורק למנהלי קרנות (הנחיות המס של העיר ניו יורק, הדיון של מבקר העיר ניו יורק).

דוגמה

הדוגמה להמחשה בלבד; כל הסכומים בדולר אמריקאי, ולא מחושב בה חיסכון במס.

אחרי מכירת עסק, שלושה ענפים של המשפחה מחזיקים השקעות דרך חברות LLC נפרדות שממוסות כשותפויות. LLC ניהול נפרדת מעסיקה ארבעה אנשים ומשרתת כל ענף לפי הסכמים בכתב. חברות ה-⁠LLC להשקעות מעניקות למשרד זכות מותנית ברווחים עתידיים (profits interest) תמורת שירותים עתידיים, במקום לשלם דמי ייעוץ.

נניח שההסכמים מקצים כדין למשרד ⁦US$600,000⁩ מרווחי השנה הנוכחית, והמשרד מקבל סכום זהה במזומן. המשרד משלם ⁦US$500,000⁩ עלויות תפעול, שכולן לפי ההנחה ניתנות לניכוי שוטף לפי סעיף 162. נשאר לו מזומן של ⁦US$100,000⁩. בזכות ההקצאה, החברים המשקיעים מדווחים על ⁦US$600,000⁩ פחות הכנסה מחברות ה-⁠LLC האלה; דמי ייעוץ רגילים של ⁦US$600,000⁩ היו משאירים את ההכנסה הזו אצלם, בלי ניכוי פדרלי על הדמים.

הדוחות עדיין חייבים לדווח נכון על ה-⁠⁦US$600,000⁩ לפי סוג ההכנסה ועל ה-⁠⁦US$500,000⁩ של הניכויים. המזומן שנשאר אינו חישוב מס: כללי דמי ההצלחה (carried interest) והמגבלות של כל בעלים על בסיס העלות, כללי הסיכון (at-risk), הפסדים פסיביים והפסד עסקי עודף עשויים לשנות את התוצאה.

אם בשנה הבאה המשרד לא מקבל הקצאת רווח אבל יש לו אותן עלויות, הוא צריך ⁦US$500,000⁩ מעתודות או ממימון. ההפסד העסקי של ⁦US$500,000⁩ עובר לבעלים בכפוף למגבלות האלה; לא מניחים ניכוי מיידי. אף אחד מהתרחישים לא מוכיח מעמד של עסק; השירותים, הבעלות והתגמול בפועל חייבים לתמוך בו.

המצב שלכם שונה?

• מכירה עוד לא הושלמה, למשרד יש צוות, או שלמשפחה יש שלוש ישויות או יותר: הביאו את תרשים הישויות, ההסכמים, רשומות השכר ותנאי הדמים או הרווחים לבדיקת מבנה המס, וקבלו ספרים, חשבונות הון ודוחות דרך שירותי מסים וחשבונאות למשרדי משפחה.
• ילדים, הורים או בני זוג יחזיקו בחברות ה-⁠LLC להשקעות: הבעלות ואופן ההגשה מוסברים במדריך LLC בבעלות משפחתית.
• LLC מחזיקה תעמוד מעל כמה ישויות: ראו ניהול יותר מעסק אחד.
• המשרד או חברות ה-⁠LLC להשקעות שוקלים בחירה במס מדינתי: ראו בחירה במס ישות צינור (PTET).
• חסרים ספרים, יתרות בין ישויות או דוחות: אספו את הדוחות הקודמים, דוחות ההון והרשומות של כל ישות לצורך הנהלת חשבונות למשרד משפחה בכל הישויות; דוחות שותפות שלא הוגשו יכולים לצבור קנסות בזמן שמשחזרים את הרשומות.
• הבעלים, הנאמנויות או הפעילות פרושים בין ארה״ב לקנדה: הניתוח הפדרלי כאן דורש בדיקת מס בינלאומית נפרדת.