Structure fiscale d'un family office : peut-il déduire ses coûts?

Comment un family office américain est-il imposé, et pourquoi les frais de placement ne sont-ils pas déductibles?

Un bureau de gestion de patrimoine familial (family office) américain est imposé selon ses entités et ses activités réelles. Les membres de la famille ne peuvent pas déduire au fédéral les frais de placement ordinaires; une véritable entreprise de gestion peut déduire les coûts d'entreprise admissibles.

Une société à responsabilité limitée (LLC) américaine qui compte plusieurs propriétaires est généralement traitée par défaut comme une société de personnes. Le revenu et les déductions d'une LLC à propriétaire unique appartiennent généralement à son propriétaire, sauf si elle choisit d'être imposée comme une société. Une société de personnes déclare le revenu et les déductions, et ses propriétaires paient généralement l'impôt sur la part qui leur est attribuée. L'appellation LLC n'établit pas l'existence d'une entreprise (IRS : classification des LLC, article 702).

Aux États-Unis, l'article 212 vise les frais ordinaires de gestion de placements, tandis que l'article 162 permet de déduire les dépenses ordinaires et nécessaires de l'exploitation d'une entreprise (article 212, article 162).

Les coûts attribuables à une entreprise en exploitation ou à un bien locatif suivent des règles de déduction distinctes; un bureau aux activités mixtes doit donc séparer ces coûts des conseils de portefeuille; voir dépenses de location (article 62).

Les honoraires ordinaires de conseils en placement sont des déductions détaillées diverses que l'article 67(h) interdit de façon permanente au niveau fédéral américain; les règles sur les fonds investisseurs et les frais expliquent cette distinction (article 67). New York et la Californie peuvent quand même permettre ces frais selon leurs règles de déductions détaillées d'État (directives de New York, instructions de la Californie).

Transférer ces mêmes frais d'investisseur dans une société de personnes familiale ne change pas automatiquement leur nature. Selon l'article 67(c), faire passer des frais de placement individuels par une société de personnes ne les rend pas déductibles. Une véritable entreprise de gestion doit justifier ses propres déductions selon l'article 162; les LLC de placement de la famille ne deviennent pas des entreprises simplement parce qu'elles l'engagent (article 67(c)).

Qu'a décidé l'affaire Lender Management?

La Tax Court (tribunal fiscal américain) a admis les coûts de Lender Management comme dépenses d'entreprise selon l'article 162, plutôt que comme frais de placement selon l'article 212. Le tribunal a examiné ensemble les services, la rémunération et les relations avec les clients; son jugement sous forme de mémoire (memorandum opinion) ne garantit pas le même résultat à chaque bureau de gestion de patrimoine familial (T.C. Memo. 2017-246, pages 28–38).

Les faits qui ont appuyé ce résultat comprenaient :

Le tribunal a examiné de près les liens familiaux. Les clients n'étaient pas tous propriétaires de la société de gestion, n'agissaient pas selon un seul objectif commun et pouvaient retirer leurs placements selon les arrangements examinés par le tribunal. Ces faits ont aidé à distinguer une relation d'affaires d'une aide informelle entre parents.

Les cinq employés sont une preuve propre à l'affaire Lender Management, pas un minimum prévu par la loi. Ni un seuil d'actifs ni une répartition type de la propriété tirés du jugement ne garantissent les déductions. Un bureau détenu dans les mêmes proportions que ses clients investisseurs ne présente pas la distinction faite par le tribunal entre les gestionnaires et les propriétaires des placements. Les bureaux plus petits et un ménage unique exigent aussi leur propre analyse.

Qu'exigerait une structure de family office inspirée de l'affaire Lender Management?

Une structure possible sépare les propriétaires des placements d'un bureau rémunéré pour de vrais services. Constituer une autre LLC ou remplacer le mot « frais » par « participation aux profits » ne suffit pas.

Le raisonnement du tribunal invite à examiner les points suivants avant la mise en œuvre :

1. Identifiez les clients. Associez chaque branche familiale, LLC de placement et fiducie à ses bénéficiaires effectifs et à ses besoins de placement.
2. Séparez l'activité de gestion. Décidez qui détient le bureau, qui y travaille, qui paie le personnel et quels services chaque client reçoit.
3. Documentez les pouvoirs et la rémunération. Un avocat devrait préparer des conventions couvrant les fonctions de gestion, les attributions de bénéfices, les conditions de retrait et les conflits d'intérêts.
4. Faites fonctionner les arrangements en pratique. Conservez la preuve des services rendus et des décisions réellement prises par des clients aux intérêts distincts, plutôt que des documents qui n'existent que pour une déclaration de revenus.

Ces points d'examen découlent de l'analyse factuelle du tribunal; ce n'est pas une liste de contrôle qui garantit le statut d'entreprise. Une famille n'a pas à créer de désaccords; ses relations réelles de propriété et de clientèle doivent appuyer l'arrangement.

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Une participation aux profits donne au bureau la part d'un associé dans les bénéfices futurs. Une attribution valide transfère du revenu des membres de la famille investisseurs au bureau, qui déclare ce revenu et ses déductions d'entreprise admissibles. Si des honoraires de conseils ordinaires sont plutôt payés, les investisseurs continuent de déclarer ce revenu sans déduction fédérale des honoraires (article 702).

Si une attribution et le paiement connexe sont en réalité une rémunération hors du rôle d'associé du bénéficiaire, l'article 707(a)(2)(A) peut les traiter comme un paiement pour services. Les paiements déterminés sans égard au revenu de la société de personnes peuvent plutôt relever de la règle des paiements garantis. L'article 707(a)(2)(A) actuel s'applique sans attendre de règlement. S'il transforme l'attribution en honoraires de conseils ordinaires, la déduction fédérale de ces honoraires par la famille est généralement interdite. Un versement presque certain doit être examiné (article 707).

Comment la participation aux profits du bureau est-elle imposée?

Aux États-Unis, une véritable attribution de bénéfices d'une société de personnes conserve généralement la nature du revenu sous-jacent. Le bureau peut recevoir des intérêts, des dividendes ou des gains en capital, tout en déduisant séparément les dépenses d'entreprise admissibles; recevoir une participation aux profits ne transforme pas tout le revenu en gain en capital et ne rend pas tous les coûts déductibles (article 702).

Si la LLC de gestion est imposée comme une société de personnes, ces éléments sont à nouveau transmis à ses propriétaires. Les attributions doivent suivre les règles des sociétés de personnes, y compris l'exigence de l'article 704 d'un effet économique substantiel ou d'une attribution selon les participations des associés (article 704). Pour les participations familiales reçues en don, l'article 704(e) exige de tenir compte d'une rémunération raisonnable pour les services du donateur; certains achats entre membres de la famille sont traités comme des dons.

Les limites du coût de base, des montants à risque et des pertes passives au niveau du propriétaire peuvent reporter des déductions. Pour les propriétaires qui ne participent pas de façon significative, les pertes d'entreprise peuvent être passives et ne peuvent généralement pas réduire le revenu de portefeuille. L'article 461(l) reporte aussi la partie des pertes d'entreprise nettes qui dépasse 256 000 $ (512 000 $ pour une déclaration conjointe), calculée sur l'ensemble des entreprises du propriétaire; voir pertes d'entreprise (articles 469 et 461).

L'article 1061 peut requalifier certains gains à long terme lorsque la période de détention pertinente ne dépasse pas 3 ans, y compris lors d'une vente imposable d'une participation visée liée à des services à un membre de la famille lié; un simple don ne déclenche pas à lui seul cette règle de transfert, mais conserve le statut d'intéressement aux plus-values (règlement 1.1061-5); voir périodes de détention de l'intéressement aux plus-values (article 1061).

Avant d'accorder une participation, examinez l'imposition à l'attribution et à l'acquisition des droits. Une participation aux profits admissible dont les droits ne sont pas acquis peut éviter les deux sans choix 83(b) (Rev. Proc. 2001-43). Si un choix est nécessaire, le fournisseur de services signe le formulaire 15620 ou une déclaration conforme et le produit dans les 30 jours suivant le transfert; voir propriété en échange d'argent et de services (formulaire 15620).

Une fiducie peut-elle déduire des frais de placement que les membres de la famille ne peuvent pas déduire?

Une fiducie non transparente (non-grantor trust) américaine ne peut généralement pas déduire les honoraires ordinaires de conseils en placement qu'un investisseur particulier engagerait. L'article 67(e) préserve les frais d'administration admissibles qui n'existeraient pas si le bien était détenu par un particulier, y compris des honoraires de conseils supplémentaires admissibles causés par la situation de la fiducie (article 67(e), Règlement du Trésor américain 1.67-4).

La partie déductible des honoraires de conseils se limite au coût supplémentaire par rapport à ce qu'un particulier paierait normalement. L'équilibre habituel entre les bénéficiaires actuels et les bénéficiaires futurs ne suffit pas à lui seul. Demandez une facture qui précise le travail supplémentaire et une comparaison raisonnable avec les honoraires de conseils d'un particulier.

Une seule facture de fiduciaire, d'avocat ou de comptable qui combine administration et conseils en placement peut devoir être répartie. Pour des honoraires forfaitaires non calculés à l'heure, la partie liée aux conseils en placement ordinaires est généralement non déductible, et le reste est déductible. Les coûts facturés séparément et les paiements à des tiers doivent quand même être classés individuellement; le regroupement ne rend pas déductible un paiement qui ne l'est pas autrement (instructions du formulaire 1041 : honoraires groupés).

Aux États-Unis, une fiducie du constituant est généralement ignorée aux fins de l'impôt sur le revenu, et son revenu et ses déductions appartiennent à son propriétaire réputé. Placer des placements personnels dans cette fiducie ne crée pas l'exception propre aux fiducies non transparentes (instructions du formulaire 1041 : fiducies du constituant).

Un fonds négociateur ou une société fonctionnerait-il mieux?

Une autre structure ne fonctionne que si ses activités réelles et l'ensemble de ses conséquences fiscales l'appuient. Changer d'entité n'établit pas une entreprise de négociation et ne supprime pas l'impôt sur le revenu de placement de la famille.

Aux États-Unis, le critère du négociateur exige une activité importante, continue et régulière visant à tirer profit des variations quotidiennes des cours plutôt que des dividendes, des intérêts ou de la plus-value des placements; voir fonds négociateurs et fonds investisseurs (IRS, sujet 429).

Une société de type C paie généralement l'impôt fédéral au taux de 21 %, et les dividendes sont inclus dans le revenu des actionnaires, ce qui crée deux paliers d'impôt possibles (article 11, article 301). Les frais de placement ordinaires payés à une société de gestion par des membres de la famille ou par leurs LLC investisseuses restent non déductibles au fédéral.

Aux États-Unis, les règles sur les sociétés de portefeuille personnelles peuvent viser une société dont le revenu provient surtout de placements et dont la propriété est concentrée entre quelques particuliers. Si elle satisfait aux critères de revenu et de propriété, elle peut aussi devoir 20 % sur le revenu non distribué de société de portefeuille personnelle, en plus de l'impôt ordinaire des sociétés. Les définitions du revenu, la propriété indirecte et les exceptions prévues par la loi doivent être examinées; ce ne sont pas toutes les sociétés de gestion qui sont visées (articles 541 et 542). Une société qui échappe à ces règles peut plutôt être assujettie à l'impôt sur les bénéfices accumulés si elle conserve ses bénéfices pour éviter l'impôt des actionnaires (articles 532 et 533).

Quelles conventions, quels livres et quels registres le bureau doit-il conserver?

Un bureau de gestion de patrimoine familial américain a besoin de registres qui établissent à la fois son activité d'entreprise et le but de chaque dépense. Les livres doivent refléter les arrangements signés et les services réellement rendus, comme l'exigent les règles générales de tenue de registres fiscaux (article 6001).

• Un organigramme des entités montrant la propriété juridique et effective, y compris le statut des fiducies.
• Les conventions de gestion et d'exploitation signées, leurs modifications et les conditions de retrait.
• Les registres de paie, les fonctions du personnel, les factures et la preuve du travail effectué pour chaque client.
• Des grands livres distincts pour les rendements de placement, la rémunération de gestion et les dépenses personnelles.
• Les calculs d'attribution des bénéfices, les comptes de capital, le coût de base et les virements rapprochés entre entités.
• Les instructions, les réunions et les décisions des clients qui montrent à quels besoins le bureau a répondu.

Les factures du ménage, les voyages personnels et les dépenses familiales semblables ne deviennent pas des dépenses d'entreprise lorsque le bureau les paie (article 262). Une facture mixte exige une répartition justifiable selon le but.

Pour les déclarations de sociétés de personnes à produire en 2027, une production tardive ou incomplète peut entraîner une pénalité de 260 $ par mois ou partie de mois, jusqu'à 12 mois, pour chaque personne qui a été associée à un moment quelconque de l'année d'imposition, sauf motif raisonnable. Les déclarations initiales tardives admissibles produites dans les 3 ans suivant leur date d'échéance initiale, avec un historique de conformité admissible (3 ans), peuvent bénéficier d'un allègement automatique pour première pénalité; celui-ci ne couvre pas la pénalité pour déclaration incomplète (mise à jour de l'IRS sur l'allègement); voir pénalités de production tardive (Rev. Proc. 2025-32, section 4.55, article 6698). Attribuez la responsabilité des livres et des déclarations de chaque entité au moyen de la comptabilité d'un family office pour toutes ses entités.

Une LLC imposée comme une société de personnes qui compte une fiducie ou une société de personnes parmi ses membres ne peut pas se soustraire au régime centralisé de vérification des sociétés de personnes (BBA). L'entité paie généralement le sous-paiement imputé découlant de la vérification, sauf si son représentant choisit de le transférer aux associés de l'année révisée au moyen du formulaire 8988 dans les 45 jours suivant l'envoi par la poste de l'avis de rajustement définitif (article 6221, formulaire 8988). Si le montant reste impayé 10 jours après l'avis et demande de paiement, l'IRS peut établir une cotisation pour la part des associés de l'année d'ajustement, généralement dans les 2 ans suivant cette demande; voir règles de vérification des sociétés de personnes (article 6232(f)).

Nous venons de vendre l'entreprise familiale : quand faut-il décider de la structure?

Examinez la structure du bureau de gestion de patrimoine familial avant de vous engager dans des arrangements de gestion, d'accorder des participations pour services ou de commencer les activités. Si la vente de l'entreprise est encore en cours, examinez la propriété et l'utilisation prévue du produit de la vente avant de signer des engagements.

Aux États-Unis, la vente d'une entreprise n'établit pas en soi une entreprise de gestion. L'article 162 vise les dépenses engagées pendant l'exploitation d'une entreprise; les coûts engagés avant l'ouverture peuvent plutôt être des frais de démarrage selon l'article 195. Les frais de démarrage admissibles font l'objet d'un choix réputé : déduction d'au plus 5 000 $ au début de l'entreprise, réduite des coûts qui dépassent 50 000 $, et le reste sur 180 mois. Le bureau peut plutôt choisir de capitaliser ces coûts dans sa déclaration de l'année d'ouverture produite à temps, prolongations comprises (règlement 1.195-1). Des activités ultérieures n'établissent pas une entreprise à une date antérieure (articles 162 et 195).

Rassemblez les documents de vente, l'organigramme actuel des entités, les effectifs prévus, les conventions et les modalités de rémunération. Séparez les coûts de la vente, du placement du produit, de la planification personnelle et de l'ouverture de l'entreprise de gestion. Chaque but exige son propre traitement.

Combien coûte l'exploitation de la structure par rapport à ce qu'elle peut faire économiser?

Comparez le coût total après impôt avec les services dont la famille a besoin. Une déduction ne rembourse pas la dépense et n'établit pas le statut d'entreprise.

Modélisez des années bénéficiaires et déficitaires. Aux États-Unis, une personne responsable qui omet volontairement de verser les charges sociales retenues peut devoir personnellement 100 % de ces impôts selon l'article 6672. La cotisation est généralement limitée à un délai de 3 ans calculé à partir de la plus tardive de la date de production de la déclaration ou du 15 avril de l'année suivante; une déclaration non produite n'a pas de délai. Le recouvrement dure généralement 10 ans après la cotisation, sous réserve de prolongations ou de suspensions; voir charges sociales impayées (manuel de l'IRS).

Pour un bureau exploité dans la ville de New York, examinez séparément l'impôt sur les entreprises non constituées en société (UBT), y compris la question de savoir si sa participation aux profits peut être traitée comme un revenu de placement; voir UBT de la ville de New York pour les gestionnaires de fonds (directives fiscales de la ville de New York, analyse du Comptroller de la ville de New York).

Exemple

Cet exemple est fourni à titre d'illustration seulement; tous les montants sont en dollars américains et aucune économie d'impôt n'est calculée.

Après la vente d'une entreprise, trois branches familiales détiennent des placements au moyen de LLC distinctes imposées comme des sociétés de personnes. Une LLC de gestion distincte emploie quatre personnes et sert chaque branche selon des conventions écrites. Les LLC de placement accordent au bureau une participation aux profits conditionnelle pour des services futurs au lieu de payer des honoraires de conseils.

Supposons que les conventions attribuent valablement au bureau 600 000 $ US de bénéfices de l'année en cours et que le bureau reçoit ce montant en espèces. Le bureau paie 500 000 $ US de coûts d'exploitation, tous présumés déductibles dans l'année selon l'article 162. Il lui reste 100 000 $ US en trésorerie. En raison de l'attribution, les membres investisseurs déclarent 600 000 $ US de moins de revenu provenant de ces LLC; des honoraires de conseils ordinaires de 600 000 $ US leur laisseraient ce revenu, sans déduction fédérale des honoraires.

Les déclarations doivent quand même indiquer correctement les 600 000 $ US par type de revenu et les 500 000 $ US de déductions. La trésorerie restante n'est pas un calcul fiscal : les règles sur l'intéressement aux plus-values et les limites de chaque propriétaire (coût de base, montants à risque, pertes passives et pertes d'entreprise excédentaires) peuvent changer le résultat.

Si le bureau ne reçoit aucune attribution de bénéfices l'année suivante mais engage les mêmes coûts, il a besoin de 500 000 $ US provenant de réserves ou d'un financement. La perte d'entreprise de 500 000 $ US est transmise aux propriétaires sous réserve de ces limites; aucune déduction immédiate n'est présumée. Aucun des deux scénarios n'établit le statut d'entreprise; les services réels, la propriété et la rémunération doivent l'appuyer.

Votre situation est différente?

• Une vente est en cours, le bureau a du personnel ou la famille compte trois entités ou plus : apportez l'organigramme des entités, les conventions, les registres de paie et les modalités des frais ou des bénéfices pour un examen de la structure fiscale, ainsi que pour les livres, les comptes de capital et les déclarations, au moyen de nos services fiscaux et comptables pour bureaux de gestion de patrimoine familial.
• Des enfants, des parents ou des conjoints détiendront les LLC de placement : la propriété et le traitement des déclarations sont traités dans LLC familiales.
• Une LLC de portefeuille chapeautera plusieurs entités : voir exploiter plus d'une entreprise.
• Le bureau ou les LLC de placement envisagent un choix d'impôt d'État : voir choix de l'impôt sur les entités transparentes (PTET).
• Des livres, des soldes intersociétés ou des déclarations manquent : rassemblez les déclarations antérieures, les relevés de capital et les registres de chaque entité pour la comptabilité d'un family office pour toutes ses entités; des déclarations de sociétés de personnes non produites peuvent accumuler des pénalités pendant la reconstitution des registres.
• Les propriétaires, les fiducies ou les activités touchent les États-Unis et le Canada : l'analyse fédérale présentée ici exige un examen fiscal transfrontalier distinct.