Estrutura tributária do family office: dá para deduzir custos?

Como um family office é tributado nos EUA e por que as taxas de investimento não são dedutíveis?

Um family office nos EUA é tributado conforme as suas entidades e as atividades que realmente exerce. Os membros da família não podem deduzir taxas comuns de investimento no imposto federal; um negócio de gestão de verdade pode deduzir custos empresariais qualificados.

Nos EUA, uma LLC constituída no país com vários proprietários, em geral, é tratada por padrão como sociedade de pessoas. A renda e as deduções de uma LLC com um único proprietário, em geral, são desse proprietário, a menos que a LLC opte pela tributação como corporação. A sociedade de pessoas informa a renda e as deduções, e em geral quem paga o imposto sobre as partes alocadas são os proprietários. O rótulo de LLC não cria um negócio (IRS: classificação da LLC, seção 702).

A seção 212 cobre as despesas comuns de gestão de investimentos, enquanto a seção 162 permite deduzir as despesas comuns e necessárias para exercer um comércio ou negócio (seção 212, seção 162).

Custos ligados a uma empresa operacional ou a imóveis de aluguel seguem regras de dedução próprias, então um family office misto deve separar esses custos da consultoria sobre a carteira; veja despesas de aluguel (seção 62).

As taxas comuns de consultoria de investimentos são deduções detalhadas diversas (miscellaneous itemized deductions) proibidas de forma permanente no nível federal pela seção 67(h); as regras de fundos de investidores e de taxas explicam essa diferença (seção 67). Nova York e a Califórnia ainda podem permitir essas taxas pelas regras estaduais de deduções detalhadas (orientação de Nova York, instruções da Califórnia).

Passar essas mesmas despesas de investidor para uma sociedade de pessoas da família não muda automaticamente a natureza delas. Pela seção 67(c), repassar despesas de investimento de pessoas físicas por meio de uma sociedade de pessoas não as torna dedutíveis. Um negócio de gestão de verdade precisa sustentar as próprias deduções da seção 162; as LLCs de investimento da família não viram negócios só porque o contratam (seção 67(c)).

O que o caso Lender Management decidiu?

O Tax Court aceitou os custos da Lender Management como despesas de negócio da seção 162, e não como despesas de investimento da seção 212. O tribunal examinou em conjunto os serviços, a remuneração e as relações com os clientes; a decisão (memorandum opinion) não garante o mesmo resultado a todo family office (T.C. Memo. 2017-246, páginas 28–38).

Os fatos que sustentaram o resultado incluíram:

O tribunal examinou de perto as relações familiares. Nem todos os clientes eram donos da gestora, eles não agiam com um único objetivo comum e podiam resgatar os investimentos pelos arranjos que o tribunal examinou. Esses fatos ajudaram a distinguir uma relação de negócio de uma ajuda informal entre parentes.

Os cinco empregados são prova daquele caso, não um mínimo legal. Nem um limite de patrimônio nem uma divisão padrão de titularidade na decisão garantem as deduções. Um family office cuja titularidade segue as mesmas proporções dos clientes de investimento não tem a distinção, apontada pelo tribunal, entre os gestores e os donos dos investimentos. Family offices menores e uma única família também precisam de análise própria.

O que exigiria uma estrutura de family office como a do caso Lender Management?

Uma estrutura possível separa os donos dos investimentos de um escritório que recebe remuneração por serviços reais. Criar mais uma LLC ou trocar a palavra taxa por participação nos lucros não basta.

O raciocínio do tribunal sugere analisar estes pontos antes de implementar:

1. Identifique os clientes. Relacione cada ramo da família, cada LLC de investimento e cada trust aos seus beneficiários efetivos e às suas necessidades de investimento.
2. Separe a atividade de gestão. Decida quem é dono do family office, quem trabalha nele, quem paga a equipe e quais serviços cada cliente recebe.
3. Documente os poderes e a remuneração. Um advogado deve preparar contratos que cubram as funções de gestão, as alocações de lucros, as condições de resgate e os conflitos.
4. Faça os arranjos funcionarem na prática. Guarde provas dos serviços e das decisões reais de clientes com interesses separados, em vez de documentos que existem só para a declaração.

Estes são pontos de análise tirados da análise do tribunal, específica para os fatos do caso, não uma lista que garante o status de negócio. A família não precisa criar desacordos; a titularidade e as relações com clientes, reais, é que devem sustentar o arranjo.

A nossa equipe de impostos e contabilidade para family offices analisa a estrutura tributária com o seu advogado e prepara a escrituração, as contas de capital e as declarações das entidades e dos proprietários.

Uma participação nos lucros (profits interest) dá ao family office a parte de um sócio nos lucros futuros. Uma alocação válida transfere renda dos membros da família que investem para o family office, que declara essa renda e as suas deduções empresariais qualificadas. Já pagar uma taxa comum de consultoria deixa os investidores declarando essa renda sem dedução federal da taxa (seção 702).

Se uma alocação e o pagamento relacionado forem, na prática, remuneração fora do papel de sócio de quem recebe, a seção 707(a)(2)(A) pode tratá-los como pagamento por serviços. Pagamentos definidos sem relação com a renda da sociedade podem cair na regra de pagamento garantido (guaranteed payment). A seção 707(a)(2)(A) atual se aplica sem esperar regulamentação. Se ela transformar a alocação em uma taxa comum de consultoria, em geral, a dedução federal da taxa pela família fica proibida. Um pagamento quase certo exige análise (seção 707).

Como a participação nos lucros do family office é tributada?

Em geral, uma alocação real de lucros da sociedade de pessoas mantém a natureza da renda de origem. O family office pode receber juros, dividendos ou ganhos de capital e deduzir separadamente as despesas empresariais qualificadas; receber uma participação nos lucros não transforma toda a renda em ganho de capital nem torna todos os custos dedutíveis (seção 702).

Se a LLC de gestão for tributada como sociedade de pessoas, esses itens passam de novo para os proprietários dela. As alocações devem seguir as regras de sociedades de pessoas, incluindo a exigência da seção 704 de efeito econômico substancial ou de alocação conforme as participações dos sócios (seção 704). Para participações familiares recebidas por doação, a seção 704(e) exige considerar uma remuneração razoável pelos serviços do doador; certas compras dentro da família contam como doações.

Limites de custo-base, de valor em risco (at-risk) e de prejuízo passivo no nível do proprietário podem adiar deduções. Para proprietários que não participam materialmente, os prejuízos do negócio podem ser passivos e, em geral, não podem compensar a renda de carteira. A seção 461(l) também adia a parte do prejuízo líquido de negócios acima de $256.000 ($512.000 na declaração conjunta), calculada sobre o conjunto dos negócios do proprietário; veja prejuízos do negócio (seções 469 e 461).

A seção 1061 pode reclassificar certos ganhos de longo prazo quando o período de posse relevante não passa de 3 anos, inclusive na venda tributável de uma participação por serviços (applicable service interest) a um familiar relacionado; uma doação pura não aciona, por si só, essa regra de transferência, mas preserva o status de carried interest (regulamento 1.1061-5); veja períodos de posse do carried interest (seção 1061).

Antes de conceder uma participação, analise o imposto na concessão e na aquisição do direito (vesting). Uma participação nos lucros qualificada e ainda não adquirida pode evitar os dois sem a opção do 83(b) (Revenue Procedure 2001-43). Se a opção for necessária, o prestador de serviços assina o Form 15620 ou uma declaração que cumpra as exigências e a entrega em até 30 dias após a transferência; veja titularidade por dinheiro e por serviços (Form 15620).

Um trust pode deduzir taxas de investimento que os membros da família não podem?

Em geral, um trust non-grantor não pode deduzir a taxa comum de consultoria de investimentos que um investidor pessoa física teria. A seção 67(e) preserva os custos de administração qualificados que não surgiriam se os bens fossem de uma pessoa física, incluindo uma cobrança extra de consultoria qualificada causada pelas circunstâncias do trust (seção 67(e), Treasury regulation 1.67-4).

A parte dedutível da consultoria se limita ao custo extra acima do que uma pessoa física normalmente pagaria. O equilíbrio comum entre beneficiários atuais e futuros não basta, por si só. Peça uma fatura que identifique o trabalho adicional e uma comparação razoável com as taxas de consultoria para pessoas físicas.

Uma única cobrança de trustee, de advogado ou de contador que combine administração e consultoria de investimentos pode precisar ser dividida. Em uma taxa agrupada que não é calculada por hora, a parte de consultoria comum de investimentos, em geral, não é dedutível e o restante é dedutível. Custos cobrados separadamente e pagamentos a terceiros ainda precisam de classificação individual; agrupar não torna dedutível um pagamento que de outra forma não seria (instruções do Form 1041: taxas agrupadas).

Em geral, um grantor trust é ignorado para o imposto de renda, e a renda e as deduções pertencem ao proprietário presumido. Colocar investimentos pessoais nesse trust não cria a exceção do trust non-grantor (instruções do Form 1041: grantor trusts).

Um fundo de trader ou uma corporação funcionaria melhor?

Uma estrutura diferente só funciona se as atividades reais e o total das consequências fiscais a sustentarem. Trocar a entidade não cria um negócio de trader nem elimina o imposto sobre a renda de investimentos da família.

O teste de trader exige atividade substancial, contínua e regular que busque lucro com as variações diárias de preço, e não com dividendos, juros ou valorização dos investimentos; veja fundos de traders e de investidores (IRS Topic 429).

Em geral, uma corporação C paga imposto federal de 21%, e os dividendos entram na renda dos acionistas, o que cria duas possíveis camadas de imposto (seção 11, seção 301). As taxas comuns de investimento pagas por membros da família ou pelas LLCs de investidores deles a uma corporação de gestão continuam não dedutíveis no imposto federal.

As regras de personal holding company podem atingir uma corporação com renda principalmente de investimentos e titularidade concentrada em poucas pessoas físicas. Se ela cumprir os testes de renda e de titularidade, também pode dever 20% sobre a renda de personal holding company não distribuída, além do imposto de corporação normal. As definições de renda, a titularidade indireta e as exceções legais precisam de análise; nem toda corporação de gestão se enquadra (seções 541 e 542). Uma corporação fora dessas regras pode, em vez disso, ficar sujeita ao imposto sobre lucros acumulados se retiver lucros para evitar o imposto dos acionistas (seções 532 e 533).

Quais contratos, livros e registros o family office deve manter?

Um family office precisa de registros que comprovem tanto a sua atividade de negócio quanto a finalidade de cada despesa. A escrituração deve refletir os arranjos assinados e os serviços realmente prestados, como exigem as regras gerais de guarda de registros fiscais (seção 6001).

• Um organograma das entidades com a titularidade legal e a efetiva, incluindo o status de cada trust.
• Contratos de gestão e acordos operacionais assinados, alterações e condições de resgate.
• Registros da folha de pagamento, funções da equipe, faturas e provas do trabalho para cada cliente.
• Livros-razão separados para os retornos dos investimentos, a remuneração de gestão e os gastos pessoais.
• Cálculos das alocações de lucros, contas de capital, custo-base fiscal e transferências conciliadas entre entidades.
• Instruções, reuniões e decisões dos clientes que mostrem de quem eram as necessidades atendidas pelo family office.

Contas da casa, viagens pessoais e gastos familiares parecidos não viram despesas de negócio quando o family office os paga (seção 262). Uma fatura mista precisa de uma separação por finalidade que possa ser comprovada.

Para declarações de sociedades de pessoas que devem ser entregues em 2027, a entrega com atraso ou incompleta pode gerar multa de $260 por mês ou fração de mês, por até 12 meses, para cada pessoa que foi sócia em qualquer momento do ano fiscal, salvo causa razoável. Declarações originais elegíveis entregues com atraso, mas em até 3 anos da data de vencimento original, com histórico de conformidade de 3 anos que se qualifique, podem receber alívio automático de primeira vez; isso não cobre a multa por declaração incompleta (atualização do IRS sobre o alívio); veja multas por atraso na entrega (Revenue Procedure 2025-32, seção 4.55, seção 6698). Atribua a responsabilidade pela escrituração e pelas declarações de cada entidade por meio da contabilidade de family office com várias entidades.

Uma LLC tributada como sociedade de pessoas que tenha um trust ou uma sociedade de pessoas como membro não pode optar por sair do regime de auditoria centralizada. Em geral, a própria entidade paga o imposto apurado a menor na auditoria, a menos que o seu representante opte por transferi-lo aos sócios do ano revisado usando o Form 8988 em até 45 dias após o envio do aviso final de ajuste (seção 6221, Form 8988). Se o valor não for pago em 10 dias após o aviso e a cobrança, o IRS pode lançar as partes dos sócios do ano do ajuste, em geral em até 2 anos dessa cobrança; veja regras de auditoria de sociedades de pessoas (seção 6232(f)).

Acabamos de vender a empresa da família: quando devemos definir a estrutura?

Analise a estrutura do family office antes de assumir compromissos de gestão, conceder participações por serviços ou começar a operar. Se a venda da empresa ainda estiver pendente, analise a titularidade e o uso pretendido dos recursos antes de assinar compromissos.

Vender uma empresa não cria, por si só, um negócio de gestão. A seção 162 trata de despesas incorridas durante o exercício de um negócio; custos anteriores à abertura podem ser, em vez disso, despesas de início de atividade (start-up expenditures) da seção 195. Os custos de início de atividade qualificados recebem uma opção presumida: até $5.000 quando o negócio começa, reduzidos pelos custos acima de $50.000, com o restante amortizado em 180 meses. O family office pode, em vez disso, optar pela capitalização na declaração do ano de abertura entregue no prazo, incluindo prorrogações (regulamento 1.195-1). Operações posteriores não comprovam um negócio anterior (seções 162 e 195).

Reúna os documentos da venda, o organograma atual das entidades, a equipe prevista, os contratos e as condições de remuneração. Separe os custos da venda, do investimento dos recursos, do planejamento pessoal e da abertura do negócio de gestão. Cada finalidade tem tratamento próprio.

Quanto custa manter a estrutura em comparação com o que ela pode economizar?

Compare o custo total depois dos impostos com os serviços de que a família precisa. Uma dedução não reembolsa a despesa nem comprova o status de negócio.

Modele anos de lucro e anos de prejuízo. Uma pessoa responsável que, de forma intencional, deixa de pagar os impostos retidos da folha de pagamento pode dever pessoalmente 100% desses impostos pela seção 6672. Em geral, o lançamento tem prazo de 3 anos, contado a partir da data posterior entre a entrega da declaração e 15 de abril do ano seguinte; uma declaração não entregue não tem prazo. Em geral, a cobrança pode ocorrer por 10 anos após o lançamento, sujeita a prorrogações ou suspensões; veja impostos da folha de pagamento não pagos (manual do IRS).

Para um family office que opera na cidade de Nova York, analise separadamente o UBT (unincorporated business tax, imposto municipal sobre empresas não constituídas como corporação), inclusive se a participação nos lucros dele se qualifica para o tratamento de renda de investimento; veja imposto de Nova York para gestores de fundos (orientação fiscal de Nova York, análise do NYC Comptroller).

Exemplo

Este exemplo é ilustrativo; todos os valores estão em dólares americanos e nenhuma economia de imposto é calculada.

Depois da venda de uma empresa, três ramos de uma família mantêm investimentos por meio de LLCs separadas tributadas como sociedades de pessoas. Uma LLC de gestão separada emprega quatro pessoas e atende cada ramo com contratos por escrito. As LLCs de investimento concedem ao family office uma participação nos lucros condicionada por serviços futuros, em vez de pagar uma taxa de consultoria.

Suponha que os contratos aloquem validamente ao family office US$600.000 dos lucros do ano e que o family office receba esse valor em dinheiro. O family office paga US$500.000 de custos operacionais, todos supostamente dedutíveis no ano pela seção 162. O caixa restante é de US$100.000. Com a alocação, os membros que investem declaram US$600.000 a menos de renda dessas LLCs; uma taxa comum de consultoria de US$600.000 deixaria essa renda com eles, sem dedução federal da taxa.

As declarações ainda precisam informar corretamente os US$600.000 por tipo de renda e os US$500.000 de deduções. O caixa restante não é um cálculo de imposto: as regras de carried interest e os limites de custo-base, de valor em risco, de prejuízo passivo e de prejuízo empresarial excessivo de cada proprietário podem mudar o resultado.

Se no ano seguinte o family office não receber alocação de lucros, mas tiver os mesmos custos, vai precisar de US$500.000 de reservas ou de financiamento. O prejuízo de negócio de US$500.000 passa aos proprietários, sujeito a esses limites; nenhuma dedução imediata é suposta. Nenhum dos dois cenários comprova o status de negócio; os serviços reais, a titularidade e a remuneração é que devem sustentá-lo.

O seu caso é diferente?

• Uma venda está pendente, o family office tem equipe ou a família tem três ou mais entidades: leve o organograma das entidades, os contratos, os registros da folha de pagamento e as condições de taxa ou de lucros para uma análise da estrutura tributária, escrituração, contas de capital e declarações com os serviços de impostos e contabilidade para family offices.
• Filhos, pais ou cônjuges serão donos das LLCs de investimento: a titularidade e o tratamento nas declarações ficam em LLC de casal ou de família nos EUA.
• Uma LLC holding vai ficar acima de várias entidades: veja segundo negócio nos EUA: DBA, LLC separada ou holding.
• O family office ou as LLCs de investimento avaliam uma opção de imposto estadual: veja opção pelo imposto de entidades transparentes (PTET).
• Faltam escrituração, saldos entre empresas do grupo ou declarações: reúna as declarações anteriores, os extratos de capital e os registros de cada entidade para a contabilidade de family office com várias entidades; declarações de sociedades de pessoas não entregues podem acumular multas enquanto os registros são reconstruídos.
• Proprietários, trusts ou atividades envolvem os EUA e o Canadá: a análise federal desta página precisa de uma análise fiscal Canadá–EUA separada.