Carried interest e regra dos 3 anos: Seção 1061, Worksheets A e B

O que é a regra dos três anos do carried interest, e a One Big Beautiful Bill Act mudou essa regra?

A Seção 1061 muda a natureza tributária de certos ganhos de carried interest, de longo prazo para curto prazo. Para continuarem de longo prazo por essa regra, os ganhos qualificados em geral precisam de um período de posse superior a 3 anos; exatamente três anos não bastam (26 USC 1061).

A One Big Beautiful Bill Act não alterou a Seção 1061; a regra dos três anos continua valendo (26 USC 1061).

O ajuste continua sendo ganho de capital. O ganho de capital líquido de curto prazo é tributado às alíquotas da renda ordinária; por isso, mudar a natureza do ganho pode aumentar o imposto. O resultado depende dos seus outros ganhos e prejuízos e da sua renda tributável (IRS: ganhos e prejuízos de capital).

Meu carry é uma participação aplicável em sociedade (API)?

Uma participação em sociedade recebida ou mantida em troca de serviços substanciais em um negócio de investimento pode ser uma participação aplicável em sociedade (applicable partnership interest), ou API. O teste inclui os serviços de pessoas relacionadas e as participações mantidas por meio de outra entidade (26 USC 1061(c)).

O negócio precisa captar ou devolver capital regularmente e investir em ativos especificados ou desenvolvê-los. Esses ativos incluem valores mobiliários, commodities, imóveis para investimento ou aluguel, dinheiro, derivativos e certas participações em sociedades. Hedge funds e fundos de private equity, de venture capital e imobiliários podem se enquadrar nesse teste; o rótulo do fundo, sozinho, não decide.

O carry mantém a natureza de API quando passa por uma sociedade GP e depois que você sai ou se aposenta (26 CFR 1.1061-2(a)). O carry detido por uma corporação, inclusive uma corporação estrangeira, fica excluído. Corporações S e empresas de investimento passivo estrangeiras (PFICs) com opção de fundo eleito qualificado (QEF) feita pelo acionista ficam fora dessa exceção (26 CFR 1.1061-3(b)). O acionista elegível faz a opção QEF no Form 8621, junto com sua declaração assinada, até a data de vencimento da declaração do acionista, incluindo prorrogações, para o primeiro ano em que a opção vale; veja fundos estrangeiros (IRS: instruções do Form 8621).

Uma doação genuína sem ganho reconhecido não é a transferência tributável de que trata a Seção 1061(d), mas quem recebe continua detendo uma API. Uma venda com ganho reconhecido pode gerar um ajuste adicional se o comprador for: seu cônjuge (exceto se separado legalmente por decisão judicial), filho, neto, pai ou mãe; alguém que prestou serviços ao mesmo negócio de investimento neste ano ou nos 3 anos-calendário anteriores; ou uma entidade transparente, na proporção em que essas pessoas sejam donas dela (26 CFR 1.1061-5).

A Seção 1061 se aplica mesmo que você tenha feito a opção da seção 83(b); dúvidas sobre concessão, vesting e opção são tratadas em dividir a participação entre sócios de uma LLC.

De quem é o período de posse que conta se o investimento durou dois anos, mas o carry é pago no quinto ano?

Para o ganho alocado a partir da venda de um ativo pelo fundo, vale o período de posse do fundo nesse ativo. Há quanto tempo você detém o carry, ou quando o dinheiro chega até você, não substitui esse período (26 CFR 1.1061-4(b)(8)).

Assim, uma empresa mantida por dois anos pode gerar ganho de carry sujeito a reclassificação mesmo quando a sua participação de carry tem cinco anos. Um pagamento posterior não aumenta o período de posse do ativo na data da venda.

Se você vender a própria participação de carry, em geral o que importa é o seu período de posse nessa participação. Certas vendas exigem um cálculo de transparência (lookthrough) com base nos ativos subjacentes do fundo, inclusive transações estruturadas para evitar a reclassificação (26 CFR 1.1061-4(b)(9)).

A alocação de incentivo de um hedge fund é carried interest, e por que pode mudar pouco?

A alocação de incentivo de um hedge fund pode ser carried interest quando a participação nos lucros do gestor atende ao teste de API. A Seção 1061 muda ganhos de capital de longo prazo elegíveis; ela não torna de curto prazo toda alocação de incentivo.

A estratégia do fundo e a renda subjacente determinam o que pode mudar (IRS: instruções do K-1, código AK):

Essas exclusões vêm do 26 CFR 1.1061-4(b)(7). Um fundo que negocia posições em menos de um ano pode já alocar ganhos de curto prazo; um fundo que mantém investimentos por mais tempo pode ter mais ganho de longo prazo elegível (IRS: períodos de posse). Não presuma que a maior parte dos ganhos de hedge funds precisa de ajuste.

Taxas de administração, status de trader ou de investidor, dedução de taxas e o tratamento de QBI (dedução de renda qualificada de negócios) da gestora são tratados em primeiro ano fiscal de um novo hedge fund.

Meu compromisso de GP ou coinvestimento entra na regra?

Os retornos sobre o capital que você investiu podem se qualificar para a exclusão de participação de capital. Chamar uma alocação de compromisso de GP ou de coinvestimento não garante a exclusão (26 CFR 1.1061-3(c)).

O ganho de carry retido no fundo, ou distribuído e reinvestido, conta como novo capital aportado; os retornos posteriores podem se qualificar pelos mesmos testes (26 CFR 1.1061-3(c)(3)(iii)).

Os direitos de alocação e de distribuição do capital devem ser razoavelmente compatíveis com os de investidores em situação semelhante que não prestam nem prestaram serviços no negócio de investimento em questão. Esses investidores externos não podem ser, nem ter sido, pessoas relacionadas a qualquer titular de API ou a prestador de serviços atual ou anterior desse negócio (26 CFR 1.1061-1(a)). Juntos, eles devem deter pelo menos 5% do capital aportado quando as alocações são feitas, com o teste aplicado à classe ou ao investimento em questão.

Se o GP investe capital no fundo, o retorno qualificado sobre esse capital mantém a exclusão quando é corretamente alocado aos sócios de capital do GP nos termos das Seções 704(b) e 704(c). O GP não precisa ter outro grupo qualificado de investidores externos (26 CFR 1.1061-3(c)(5)).

O contrato de sociedade e os registros da época devem separar o retorno sobre o capital do carry e demonstrar as condições. Aportes financiados com empréstimo precisam de análise: certos empréstimos e garantias da sociedade ou de sócios impedem que a alocação se qualifique, com uma exceção limitada para empréstimos qualificados com responsabilidade pessoal (personal recourse) tomados de outro sócio. Os pagamentos desses empréstimos contam como capital aportado à medida que são feitos, a menos que sejam financiados por outro empréstimo desse tipo (26 CFR 1.1061-3(c)(3)).

Onde ficam o carry no K-1, box 20 código AM, e a Worksheet A da Seção 1061?

Para o Form 1065, as instruções para sócios mais recentes publicadas identificam as informações da Seção 1061 com o box 20 código AM. A Worksheet A acompanha o K-1; o código AM sinaliza informações de apoio, e não um pagamento separado em dinheiro (IRS: instruções do K-1).

Para o K-1 de uma corporação S, a Publication 541 coloca o anexo da Seção 1061 no box 17 código ZZ; o código AD, mais antigo e citado nas perguntas frequentes, está desatualizado (IRS: Publication 541).

As perguntas frequentes do IRS sobre a declaração ainda citam o antigo box 20 código AH. Nas instruções mais recentes publicadas, o box 20 código AH significa doações beneficentes que não são em dinheiro. Use as instruções do ano fiscal do K-1 e o demonstrativo anexo, em vez de tratar AH como um código permanente de carry.

O fundo ou a entidade GP prepara a Worksheet A:

Se um fundo aloca carry a uma sociedade GP, o GP deve repassar as informações exigidas aos seus sócios pessoas físicas. Receber apenas o demonstrativo que o fundo enviou ao GP pode deixar a sua alocação pessoal sem definição (26 CFR 1.1061-6(b)).

Como preencher a Worksheet B e o ajuste no Form 8949?

Você preenche a Worksheet B considerando todas as suas APIs juntas. A Worksheet A é o cálculo de alocação da entidade; a Worksheet B determina o seu ajuste pessoal (IRS: Publication 541).

Informe ganhos como valores positivos e prejuízos como valores negativos. Siga os pisos de zero e a instrução de pular linhas da Worksheet B:

Em cada linha, (b) mais (c) deve ser igual a (a); os totais incluem ganhos de participação de capital (IRS: Worksheet B e instruções de declaração). Colecionáveis incluem obras de arte e metais preciosos; o ganho não recapturado da Seção 1250 em geral corresponde à parte de depreciação do ganho de longo prazo com imóveis (instruções do Schedule D).

Enquanto não houver mais orientação, o IRS exige um método razoável para determinar quanto do ganho de colecionáveis ou do ganho não recapturado da Seção 1250 da API entra no valor de reclassificação (IRS: Publication 541).

Calcule a Table 1 e a Table 2 separadamente para cada API. Elas cobrem as vendas de carry relevantes, as distribuições tratadas como ganho na venda da participação e, no caso da Table 1, as vendas de bens da API distribuídos. As alocações anuais normais do fundo passam pela Worksheet A. Anexe a Worksheet B e as Tables 1 e 2 à sua declaração, como exigem as instruções do IRS.

Primeiro, informe os ganhos e prejuízos como se a Seção 1061 não se aplicasse. Depois, lance no Form 8949 as duas transações em par abaixo, na Part I box C e na Part II box F, usadas para ajustes sem declaração informativa de corretora (Form 8949); as duas levam Section 1061 Adjustment na coluna (a) (IRS: perguntas frequentes sobre a declaração, item 3):

Mantenha o ganho ou prejuízo líquido de longo prazo integral do K-1 (box 9a do Form 1065 ou box 8a do Form 1120-S) no Schedule D (Form 1040), linha 12 e acrescente os ajustes em par acima. Não o substitua pelo ganho que resta após a Seção 1061 (IRS: instruções do K-1 de sociedades; instruções do K-1 de corporações S).

E se a Worksheet A estiver faltando, atrasada ou parecer errada?

Peça o demonstrativo da Seção 1061 ao fundo ou ao GP. Em uma estrutura em camadas, o GP que precisa de informações adicionais deve pedi-las até a data mais tardia entre o 30º dia após o encerramento do ano em questão e 14 dias após o pedido de uma entidade de nível superior. Em geral, o fundo fornece as informações pedidas até o prazo do K-1; para uma sociedade nacional comum com ano-calendário, esse prazo é 15 de março, ou 15 de setembro com uma prorrogação pelo Form 7004 pedida no prazo. Pedidos atrasados seguem regras de declaração próprias (26 CFR 1.1061-6(b)(2)). A falta de informações pode impedir que você exclua ganhos de participação de capital ou outros ganhos excluídos e pode forçar a redução do valor de três anos, a menos que você comprove os valores ausentes de outra forma (26 CFR 1.1061-6(a)(2)).

Se você não conseguir comprovar um valor de três anos ausente, os itens afetados não passam no teste de período de posse mais longo. Isso pode transformar todo o ganho líquido de longo prazo de carry afetado em ganho de curto prazo. Para renda de QEF, quem deve fornecer as informações é o QEF; não é possível comprovar de forma independente (26 CFR 1.1061-6(d)).

Peça os valores de um ano e de três anos, os ganhos excluídos, as alocações qualificadas de participação de capital e qualquer detalhe de ganhos especiais. Em uma venda da participação ou em uma transferência a pessoa relacionada, peça também as informações subjacentes necessárias para esse cálculo.

Concilie a linha 1 da Worksheet A com o K-1 e confira se as linhas 2 e 3 incluem apenas valores que já estão na linha 1. Guarde os pedidos, as respostas, as datas dos ativos e os registros de alocação. Um demonstrativo em branco não prova que o ajuste é zero.

Se a Worksheet A ou o K-1 parecer errado, peça informações corrigidas ao fundo ou ao GP; não altere o seu K-1. Para uma sociedade sujeita às regras de auditoria centralizada, informar um item de forma inconsistente com o tratamento dado pela sociedade exige o Form 8082 junto com a sua declaração (IRS: instruções do K-1). Procedimentos de discordância e K-1 corrigidos ou Forms 8986 recebidos após a entrega são tratados em corrigir uma declaração empresarial já entregue.

Se meu K-1 chega em setembro, o que eu pago até 15 de abril?

Para quem entrega o Form 1040 por ano-calendário e está sujeito ao prazo normal, estime e pague o imposto restante até 15 de abril de 2027. Uma prorrogação pedida no prazo em geral dá até 15 de outubro para entregar a declaração, mas não prorroga o pagamento (26 USC 6072(a); IRS: prorrogação do prazo de entrega).

Peça a cada fundo uma carta de estimativa que separe carry, retornos sobre capital e renda de curto prazo. Junte essa estimativa às suas outras rendas, retenções e pagamentos. Se pelo menos 90% do imposto final for pago até o prazo normal e o restante com a declaração prorrogada entregue no prazo, em geral não se aplicam multas por atraso no pagamento referentes ao período da prorrogação. Os juros continuam correndo a partir do prazo de pagamento. Caso contrário, sem causa razoável, a multa usual é de 0,5% do imposto não pago por mês ou fração de mês, até 25% (Form 4868).

As multas sobre o imposto estimado trimestral são um cálculo separado; os safe harbors e o método de renda irregular estão em pagamentos de imposto estimado para proprietários.

Nova York ou a Califórnia ainda podem tributar o carry depois que eu me mudar para a Flórida ou o Texas?

Nova York ou a Califórnia ainda podem tributar renda após a mudança se você continuar residente ou se a renda tiver origem nesse estado. As orientações gerais de nenhum dos dois estados dão uma resposta universal para o carry.

A data da mudança, a data do pagamento ou o rótulo federal de ganho de capital, sozinhos, não definem a origem do carry. Reúna registros de residência, locais de trabalho, contratos do fundo e do GP e os schedules estaduais do K-1 antes de uma saída ou mudança. Declarações de não residente são tratadas em imposto de renda de empresas em outros estados.

Como o carried interest é tributado se eu moro no Canadá ou na China continental?

O Canadá tributa o carry de seus residentes pela lei canadense, calculando a renda da sociedade como se ela fosse residente no Canadá. A natureza do carry no Canadá precisa ser analisada; o rótulo de curto prazo dos EUA não se transfere (Income Tax Act, seção 96; CRA: Capital Gains).

Para quem não é cidadão dos EUA e é não residente para fins fiscais nos EUA, o ganho de capital de carry em geral é tributado nos EUA se estiver efetivamente ligado a um negócio nos EUA, se vier de imóveis nos EUA ou se tiver origem nos EUA com pelo menos 183 dias de presença nos EUA naquele ano. Benefícios do tratado podem se aplicar; a reclassificação pode não alterar em nada o imposto dos EUA (IRS: Publication 519). Retenção na fonte, Form 1040-NR e créditos por imposto estrangeiro para residentes no Canadá são tratados em sócios canadenses em sociedades dos EUA.

Um cidadão dos EUA que mora no Canadá continua sujeito ao imposto dos EUA sobre a renda mundial; morar lá, por si só, não afasta a Seção 1061 para o carry qualificado (IRS: cidadãos no exterior). Coordene o tratamento canadense e os créditos por imposto estrangeiro com americanos que moram no Canadá.

Para a China continental, questões de declaração de renda no exterior e de crédito são tratadas em voltar para a China e a renda no exterior.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos, em dólares americanos. A gestora de um novo fundo recebe as taxas, enquanto a sociedade GP detém o carry. Um sócio pessoa física do GP detém esse carry desde o início do fundo.

Cinco anos após o início do fundo, ele vende uma empresa que manteve por dois anos. O sócio recebe uma alocação de $40.000 de ganho de carry de longo prazo elegível e $10.000 de ganho sobre o capital investido. Suponha que a alocação de capital atenda à exclusão, que não haja outras APIs nem prejuízos relevantes e que não haja venda da participação nem transferência a pessoa relacionada.

A Worksheet A começa com $50.000 na linha 1, retira $10.000 na linha 3 e mostra $40.000 na linha 4. O período de posse de dois anos do ativo coloca $40.000 na linha 5 e deixa zero na linha 7.

A Worksheet B mostra $40.000 nas linhas 1 e 3, zero nas linhas 4 e 6 e $40.000 nas linhas 7 e 9. O Form 8949 acrescenta $40.000 de ganho de curto prazo e subtrai $40.000 de ganho de longo prazo. O ganho de $10.000 sobre a participação de capital continua de longo prazo nessas premissas. Deter o carry por cinco anos não muda o período de posse de dois anos da empresa.

O seu caso é diferente?

Uma alocação direta de carry com demonstrativos completos é mais fácil de conciliar do que a saída de um carry, vários fundos, uma mudança ou dois países. Preparamos as declarações e os ajustes de carry dos sócios da gestora; a contabilidade, as declarações, os K-1 e as Worksheets A do GP; e as declarações Form 1065 dos fundos: veja impostos e contabilidade para hedge funds. Traga os K-1, as Worksheets A, as cartas de estimativa, as contas de capital, os contratos e os registros de transferência ou de residência.

• Concessão ou vesting: participações nos lucros e divisão da participação societária trata da concessão e das questões da opção 83(b).
• Outros itens do K-1, custo-base, renda não distribuída ou imposto de autônomo: use como as sociedades de pessoas são tributadas.
• Prejuízos ou status passivo: use prejuízos de empresas.
• Créditos de PTET estaduais: use opção pelo imposto de entidades transparentes.
• Formulários canadenses de bens no exterior ou de afiliadas: use declaração de bens no exterior e de afiliadas estrangeiras.
• Saída do Canadá com carry não realizado: use sair do Canadá; uma participação sem liquidez e um possível diferimento são tratados em diferir o imposto de saída ao se mudar para os EUA.
• Renda empresarial de não residentes nos EUA: use a declaração de renda empresarial de não residentes.
• Participações em fundos ou contas no exterior: use declaração de contas e bens no exterior nos EUA.
• Venda de carry, transferência familiar, demonstrativos ausentes ou alocações contestadas: leve os registros da transação e da alocação para impostos e contabilidade para hedge funds antes de decidir como declarar.