Bônus diferido de hedge fund: imposto de renda e FICA no vesting

O bônus diferido é tributado no vesting ou no pagamento?

Nos dois momentos, por impostos diferentes. O imposto de renda sobre um bônus diferido nos EUA normalmente vem no ano em que o bônus é pago a você. Social Security e Medicare (juntos chamados de FICA nos contracheques) vêm antes, no ano em que cada parte (tranche) tem vesting, ou seja, quando você não precisa mais continuar trabalhando na gestora para mantê-la.

A remuneração que você difere por um plano desse tipo (remuneração diferida não qualificada) não entra na sua renda do ano em que você a difere (Publication 525). A seção 409A acrescenta uma condição. A remuneração diferida que já teve vesting é tributada imediatamente, com imposto extra, a menos que o plano siga regras sobre quando você faz a opção e quando o plano paga (Publication 15-A).

Muitos diferimentos de fundos pagam cada tranche logo após o vesting. Se uma tranche com vesting em um ano for paga até 15 de março do ano seguinte (para uma gestora com ano fiscal igual ao ano-calendário), ela é um “short-term deferral” (diferimento de curto prazo) e fica fora da seção 409A, desde que o plano não fixe uma data de pagamento posterior. Uma gestora com outro ano fiscal pode usar o 15º dia do terceiro mês após o fim do próprio ano fiscal, se essa data for posterior (Reg. 1.409A-1(b)(4)). O imposto de renda continua caindo no ano em que você recebe. O que muda é se as regras da seção 409A sobre opções, datas de pagamento e multas se aplicam.

O seu caso precisa de uma análise mais detalhada se o W-2 mostra o código Z, se uma tranche teve vesting em um ano e foi paga em outro, se você mudou de estado, se o plano está com uma entidade offshore ou se a gestora está em dificuldade financeira. Reúna o documento do plano e as cartas de concessão, todas as opções de diferimento, os extratos de vesting e da conta e os W-2 de cada ano de vesting e de pagamento. Ler um plano à luz dessas regras e conferi-lo com os seus W-2 faz parte do trabalho fiscal para empregados de fundos.

Por que Social Security e Medicare (FICA) foram descontados no vesting?

A lei dos EUA conta a remuneração diferida para Social Security e Medicare na data mais tardia entre duas: quando você faz o trabalho ou quando há o vesting. O pagamento não importa (26 USC 3121(v)(2)). O valor contado é o valor da tranche nessa data, incluindo qualquer ganho ou perda anterior (Reg. 31.3121(v)(2)-1(c)(1)).

• Tributado uma vez. Depois que o valor é contado, nem ele nem os rendimentos posteriores voltam a ser salários para Social Security e Medicare. Os rendimentos se qualificam se acompanharem um investimento definido de antemão, como o fundo, ou uma taxa de juros razoável (Reg. 31.3121(v)(2)-1(a)(2)(iii) e (d)(2)).
• Muitas vezes, só Medicare. A Social Security para quando os seus salários do ano chegam a $184.500. Salário e bônus em dinheiro muitas vezes já passaram desse valor antes de uma tranche ter vesting (Publication 15).
• No W-2 antes do dinheiro. O empregador informa o valor com vesting no box 5, e no box 3 até o teto salarial da Social Security, naquele ano, embora o box 1 não o inclua (instruções do W-2).
• Em um contracheque posterior. O empregador pode descontar o imposto em qualquer data posterior no mesmo ano-calendário ou, com juros, até três meses depois, o que pode levar o desconto para o ano seguinte (Reg. 31.3121(v)(2)-1(e)(5) e (f)(3)).
• Pago logo após o fim do ano. Se uma tranche tem vesting em um ano e é paga em cerca de dois meses e meio após o fim desse ano-calendário, o empregador pode optar por tratá-la como salário comum no pagamento, se fizer isso para todos no plano e em planos semelhantes. Nesse caso, Social Security e Medicare vêm no ano do pagamento, quando o seu limite da Social Security já recomeçou (Reg. 31.3121(v)(2)-1(b)(3)(iii)).
• Um pequeno pagamento antecipado. Um plano pode pagar parte do diferimento para cobrir a Social Security e o Medicare devidos e o imposto de renda retido sobre essa parte (Reg. 1.409A-3(j)(4)(vi)). Essa parte aparece no box 1.

Duas armadilhas. Se o empregador não descontou o imposto no vesting e não o paga, com juros e multas, antes do fim do prazo de lançamento daquele ano, a regra especial se perde: o pagamento inteiro, incluindo o crescimento, é tributado para Social Security e Medicare quando pago (Reg. 31.3121(v)(2)-1(d)(1)(i) e (ii)(A)). O empregador deve a parte que lhe cabia reter de você e não reteve, e, até que ela seja cobrada, você também a deve (Reg. 31.3102-1(d)). Além disso, uma tranche só está em risco enquanto você precisa continuar trabalhando para recebê-la, pelo critério das regras da seção 83. Se o plano paga mesmo depois que você sai, por exemplo quando você atinge uma idade de aposentadoria fixada no plano, o imposto pode vir antes da data de vesting do seu extrato (Reg. 31.3121(v)(2)-1(e)(3)).

Meu bônus diferido acompanha o fundo: o crescimento é salário ou ganho de capital?

Todo o valor é salário quando pago: renda ordinária no box 1 do seu W-2, sem K-1 e sem ganho de capital. Em um plano de diferimento, você não é dono da participação no fundo. O retorno do fundo só mede quanto a gestora deve a você.

As regras tratam o retorno de um plano como se acompanhasse um investimento, haja ou não dinheiro de fato investido nele (Reg. 31.3121(v)(2)-1(d)(2)(i)(B)). Os pagamentos de remuneração diferida são remuneração suplementar (supplemental wages) para a retenção do imposto de renda (Reg. 31.3402(g)-1(a)(1)). Uma perda do fundo reduz o que a gestora deve a você e, portanto, a renda que você informa. Ela não desfaz a Social Security e o Medicare já descontados no vesting.

A forma como o plano credita o retorno importa para Social Security e Medicare. Um retorno igual ao maior entre o retorno do fundo e um piso, como nunca abaixo de zero, não é um investimento predeterminado. Um fundo que a gestora escolhe depois do início do período também não é. Nesses casos, qualquer crescimento acima de uma taxa de juros razoável pode contar como novo salário (Reg. 31.3121(v)(2)-1(d)(2)(i)(B) e (d)(2)(iii)(A)).

Posso aplicar meu bônus direto no fundo sem pagar imposto antes?

Só pelo plano de diferimento da gestora, que adia o imposto de renda, mas não a Social Security e o Medicare. Se você recebe o bônus em dinheiro e depois investe, está investindo dinheiro já tributado como salário.

Algumas gestoras pagam parte do bônus como participação real em um fundo. Isso é um bem recebido por serviços. O valor, menos o que você pagar, é renda no primeiro ano em que houver vesting ou em que a participação puder ser transferida (26 USC 83(a)), e é salário para fins de retenção (Reg. 31.3402(g)-1(a)(1)). Para um bem ainda sem vesting, uma opção da seção 83(b) em até 30 dias da concessão muda esse momento; veja Pontos de carry para empregados de fundos.

Se a sua parte nos lucros do fundo vem como alocação em um K-1, e não como remuneração em um W-2, veja Carried interest e a regra dos 3 anos.

O que significam o box 11 e os códigos Y e Z do box 12 do W-2, e o código Z é um problema?

O box 11 e o código Y são apenas informativos. O código Z significa que o seu empregador está informando que o plano descumpriu a seção 409A, o que gera imposto extra. Confirme com o empregador que o código Z está correto antes de entregar a declaração.

Fontes: instruções do W-2; Publication 525.

Quando um plano descumpre essas regras, todo valor com vesting que você diferiu nele, deste ano e de anos anteriores, passa a ser renda agora. Os planos do mesmo tipo da gestora, como todos os diferimentos baseados em conta, contam como um único plano para isso (Reg. 1.409A-1(c)(2)(i)). O seu imposto então aumenta em 20% desse valor. Também aumenta pelos juros à taxa de pagamento insuficiente do IRS mais 1 ponto percentual, contados desde o ano em que a remuneração foi diferida pela primeira vez ou, se posterior, teve vesting (26 USC 409A(a)(1)). Você informa esses valores no Schedule 2 do Form 1040 (instruções do Form 1040). O empregador retém o imposto de renda sobre o valor, mas não esses impostos extras (Publication 15-A).

Primeiro, pergunte ao empregador se o código Z está correto. Os programas de correção do IRS cobrem alguns erros de folha de pagamento e de pagamento corrigidos no ano em que ocorrem, ou até o fim do ano seguinte se você não for diretor, executivo ou dono de mais de 10% da gestora; alguns outros, até o fim do segundo ano seguinte. Correções após o ano do erro não estão disponíveis se a sua declaração daquele ano estiver em fiscalização. Em algumas delas, você anexa um demonstrativo à declaração do ano em que o erro foi descoberto (Notice 2008-113).

Devo optar por diferir mais, e quando vence a opção?

Em geral, você deve fazer a opção até 31 de dezembro do ano anterior ao ano em que faz o trabalho. Para a remuneração do ano que vem, isso significa até 31 de dezembro deste ano (Reg. 1.409A-2(a)(3)). O ano que conta é o ano do trabalho, não o ano em que o bônus é pago. O bônus pelo trabalho deste ano, pago na próxima primavera, não pode mais ser diferido pela regra geral; só as janelas da tabela abaixo ainda podem estar abertas. O plano pode fixar uma data anterior. Existem algumas janelas posteriores:

A remuneração por desempenho deve depender de critérios escritos, fixados no máximo até 90 dias após o início do período, com resultado incerto (Reg. 1.409A-1(e)(1)). Um bônus deixado a critério da gestora pode não se qualificar.

Quanto diferir é uma decisão pessoal. Os efeitos fiscais a pesar:

• Alíquotas. Diferir leva o imposto de renda para o ano do pagamento. Isso só reduz o imposto se a sua alíquota federal e estadual nesse ano for menor que a de agora, por exemplo depois que você parar de trabalhar, e o aumenta se vários pagamentos se acumularem em um único ano de renda alta. Diferir não move a Social Security e o Medicare, que vêm quando a remuneração diferida tem vesting.
• Uma mudança planejada. O seu estado antigo ainda pode tributar a remuneração ganha enquanto você trabalhava lá; veja Imposto estadual sobre remuneração diferida após uma mudança.
• Risco. A remuneração diferida normalmente é uma promessa da gestora (veja abaixo).
• Sem volta. Depois que a opção é definitiva, em geral você não pode receber o dinheiro antes (com exceções restritas, abaixo), e mudanças posteriores seguem regras rígidas.
• O ano do pagamento. Várias tranches podem chegar no mesmo ano; veja a seção sobre pagamento abaixo.

Posso mudar quando o bônus diferido é pago, ou recebê-lo antes, sem problema com a seção 409A?

Antes, não. Um plano da seção 409A não pode antecipar nenhum pagamento, e os pagamentos só podem seguir eventos listados na lei: saída da gestora, invalidez, morte, uma data ou um cronograma fixo, uma mudança de controle ou uma emergência imprevisível (26 USC 409A(a)(2) e (3); Reg. 1.409A-3(a) e (j)(1)). Existem exceções restritas, como o pagamento para cobrir Social Security e Medicare descrito acima. Se as ações da gestora são negociadas em bolsa e você é um dos empregados-chave dela, um pagamento pela saída deve esperar pelo menos 6 meses (26 USC 409A(a)(2)(B)(i)).

Você só pode adiar um pagamento se todas estas condições forem cumpridas (Reg. 1.409A-2(b)(1)):

1. O plano permite.
2. A mudança só produz efeito 12 meses ou mais depois de feita.
3. Cada pagamento é adiado em pelo menos 5 anos, exceto pagamentos por morte, invalidez ou emergência imprevisível.
4. Para um pagamento marcado para uma data fixa, você faz a mudança pelo menos 12 meses antes dessa data.

Descumprir essas regras é uma falha do plano, com o resultado do código Z descrito acima. Se você vai sair da gestora, veja Saída de um fundo com remuneração e carry ainda não adquiridos.

Nosso diferimento está com o fundo offshore: a seção 457A tributa antes de eu receber?

Só se a entidade que deve a remuneração a você for uma “nonqualified entity” (entidade não qualificada). Nesse caso, a remuneração é renda assim que deixa de estar em risco de perda, mesmo que não tenha sido paga (26 USC 457A(a)). O imposto de renda então vem no ano do vesting, embora nenhum dinheiro tenha chegado a você, então planeje pagá-lo com outros recursos; veja Imposto estimado em um ano de bônus alto.

• Nonqualified entity (entidade não qualificada). Uma corporação estrangeira, a menos que quase toda a renda dela seja renda de atividade empresarial nos EUA ou esteja sujeita a um imposto de renda estrangeiro abrangente. Ou uma sociedade de pessoas, a menos que quase toda a renda dela vá para pessoas que não sejam organizações isentas nem pessoas estrangeiras não sujeitas a esse imposto (26 USC 457A(b); Publication 525).
• De quem é o plano. O plano pertence à entidade que poderia deduzir a remuneração se pagasse você em dinheiro (Notice 2009-8, Q&A-14). Um empregado de uma gestora dos EUA cujos sócios são dos EUA normalmente tem o plano dessa gestora, então se aplica a seção 409A, não a 457A, mesmo que a conta acompanhe o fundo offshore. Confirme no documento do plano.
• Em risco. Só conta uma condição de continuar prestando serviços substanciais. Metas de desempenho e cláusulas de não concorrência não contam (26 USC 457A(d)(1)(A); Notice 2009-8, Q&A-3).
• Exceção de curto prazo. A remuneração recebida em até 12 meses após o fim do ano fiscal da entidade em que houve o vesting não é diferida para a seção 457A (26 USC 457A(d)(3)(B); Notice 2009-8, Q&A-4).
• Rendimentos. Rendimentos razoáveis creditados pelo menos uma vez por ano são renda à medida que têm vesting (Notice 2009-8, Q&A-15).

A remuneração diferida é uma promessa sem garantia: o que acontece com o imposto se a gestora não puder pagar?

Em um plano que cumpre a seção 409A, a remuneração que você nunca recebe nunca é sujeita a imposto de renda. Se ela já foi tributada antes do pagamento, pela seção 457A ou após uma falha na seção 409A, o tratamento da perda depende dos fatos. A Social Security e o Medicare descontados no vesting normalmente ficam pagos.

O regulamento permite que o empregador peça restituição quando superestimou o valor no momento em que ele foi contado (Reg. 31.3121(v)(2)-1(f)(2)(iii)). Não há restituição para remuneração perdida depois. Em um caso, a falência de um empregador encerrou benefícios do tipo pensão de um aposentado depois que o imposto do Medicare foi descontado sobre o valor deles na aposentadoria. O Federal Circuit negou a restituição e manteve a regra que avalia esses benefícios sem desconto pelo risco de o empregador não pagar (Federal Circuit, recurso nº 2014-5127). Nenhuma regra restitui o imposto sobre uma conta que acompanha um fundo e que a gestora depois deixa de pagar.

Um plano não pode eliminar esse risco transferindo ativos para um trust fora dos EUA (por trabalho feito nos EUA), nem reservando-os para o plano se as finanças da gestora piorarem: esses ativos são tributados a você assim que houver vesting, mais 20% e juros (26 USC 409A(b)).

O que devo planejar para um ano de pagamento?

O pagamento de um bônus diferido é remuneração suplementar (supplemental wages). O empregador pode reter uma alíquota fixa de 22% e deve reter 37% sobre a remuneração suplementar acima de $1.000.000 que pagar a você no ano (Publication 15). A alíquota fixa pode ficar bem abaixo da sua alíquota real, então um ano em que várias tranches são pagas pode exigir pagamentos de imposto estimado; veja Imposto estimado em um ano de bônus alto. Se você se mudou depois de fazer o trabalho, veja Imposto estadual sobre remuneração diferida após uma mudança.

Quando a gestora deduz o bônus diferido?

No ano em que você inclui a remuneração na renda, não quando ela é prometida nem quando tem vesting (26 USC 404(a)(5)). A remuneração recebida em cerca de dois meses e meio após o fim do ano fiscal da gestora em que o trabalho foi feito não é diferida para essa regra, então a gestora a deduz pelo seu método contábil usual (Reg. 1.404(b)-1T, Q&A-2).

Exemplo

Apenas ilustrativo, em dólares americanos. Você é solteiro. Todo ano, o seu salário na gestora passa de $200.000 antes de qualquer tranche ter vesting, então a Social Security já parou e a retenção do Additional Medicare já começou.

Uma tranche tem vesting em dezembro e é paga em janeiro

Um bônus diferido de $500.000 tem vesting em três tranches de cerca de $166.667. Cada uma acompanha o fundo. A primeira tranche tem vesting em 31 de dezembro do Ano 1 e vale $180.000 após os ganhos do fundo.

• Ano 1: o empregador retém Medicare de $2.610 (1,45%) e Additional Medicare de $1.620 (0,9%) sobre $180.000. Sem Social Security e sem imposto de renda. O box 5 inclui os $180.000. O box 3 não inclui, porque já contém o teto salarial total de $184.500; o box 1 também não.
• Ano 2: o fundo cai, e a gestora paga $175.000 em janeiro. Esse valor é salário no box 1, com $38.500 (22%) de imposto de renda retido. Não há Social Security nem Medicare de novo. O imposto sobre a queda de $5.000 não é restituído.

Se a gestora usar a opção de tratar uma tranche paga logo após o fim do ano como salário no pagamento, o Ano 1 não mostra nada, e o Ano 2 traz Social Security e Medicare sobre $175.000.

Você opta por diferir e recebe anos depois

No Ano 1, até 31 de dezembro, você opta por diferir parte do bônus pelo trabalho do Ano 2 para uma data fixa no Ano 5. No Ano 2, a gestora credita $200.000 na sua conta, com vesting total e acompanhando o fundo.

• Ano 2: Medicare de $2.900 e Additional Medicare de $1.800 sobre $200.000. O box 12 pode mostrar $200.000 com o código Y.
• Anos 3 e 4: a conta cresce. Nada é tributado. Se a gestora informar o código Y, o crescimento pode aparecer ali.
• Ano 5: a gestora paga $260.000. Esse valor é salário no box 1, com $57.200 (22%) retidos, e sem Social Security nem Medicare. O box 11 pode mostrar $260.000.

O plano descumpre a seção 409A

Mesmos fatos, mas no Ano 3 a gestora paga antecipadamente o saldo de $220.000, fora das regras do plano, e a falha não é corrigida. O seu W-2 do Ano 3 mostra $220.000 no box 1 e no box 12 com o código Z. Você deve o imposto de renda normal sobre esse valor, mais $44.000 (20%), mais juros contados desde o Ano 2.

O seu caso é diferente?

• Você vai sair da gestora, ou foi dispensado: perda do direito, continuação do vesting e pagamento são tratados em Saída de um fundo com remuneração e carry ainda não adquiridos.
• Você mudou de estado antes do pagamento: veja Imposto estadual sobre remuneração diferida após uma mudança.
• Um ano de pagamento alto, ou outras medidas antes de 31 de dezembro: veja Imposto estimado em um ano de bônus alto.
• A sua gestora paga phantom carry em dinheiro: veja Pontos de carry para empregados de fundos.
• O seu bônus pode ser, na verdade, uma alocação de incentivo: veja Carried interest e a regra dos 3 anos.
• Você é sócio, não empregado: veja Como se tornar sócio de uma gestora de fundos.
• Você precisa devolver um bônus sobre o qual já pagou imposto: veja Devolver um bônus sobre o qual você já pagou imposto.
• Você saiu dos EUA, ou está abrindo mão do green card, antes do pagamento: a remuneração por trabalho feito nos EUA em geral continua sendo renda dos EUA quando paga depois (Publication 519); veja Como sair dos EUA e Imposto de saída (exit tax).
• Você vai se mudar para o Canadá com remuneração diferida: veja Ações e remuneração após uma mudança.
• O seu W-2 mostra o código Z, o plano está com uma entidade offshore ou você quer conferir o plano, as opções e os W-2: conte com ajuda fiscal para empregados de fundos.