Sair de um fundo: bônus diferido, make-whole e garden leave

O que acontece com cada parte da remuneração quando você sai?

Nos EUA, o plano ou contrato por trás de cada parte decide o que você mantém. O imposto segue daí: remuneração que você nunca recebe nunca é renda, e remuneração que você recebe é quase sempre renda ordinária no ano em que chega a você.

Uma saída de fundo nos EUA é simples quando você perde o que não foi adquirido e passa a um salário comum. Ela exige análise profissional quando um plano antecipa ou mantém o vesting, o make-whole da nova firma tem vesting ou devolução (clawback) próprios, uma participação em coinvestimento é recomprada abaixo do valor, você muda de estado ou abre o seu próprio fundo. Antes do seu último dia, copie cada plano, seus extratos de vesting, o acordo de desligamento e a carta-oferta da nova firma; a lista completa está abaixo. Ler cada plano junto com os dois Forms W-2 e cada K-1 do ano faz parte do trabalho fiscal para empregados de fundos.

O que acontece com meu bônus diferido ou remuneração diferida ainda não adquiridos se eu pedir demissão, for demitido ou dispensado?

Quem decide é o plano. Muitos planos nos EUA cancelam as parcelas ainda não adquiridas (tranches, as partes de um bônus diferido que são adquiridas uma de cada vez) quando você pede demissão ou é demitido por justa causa. Alguns as mantêm em vesting no cronograma, ou as tornam adquiridas de imediato, quando você é dispensado sem justa causa ou se aposenta nos termos do plano.

• Perdida. Uma parcela que você perde nunca foi renda. Ela também nunca teve Social Security e Medicare cobrados, porque a remuneração diferida só conta para esses impostos quando deixa de estar sujeita a risco de perda (26 USC 3121(v)(2)(A)). Não há nada a declarar nem a pedir de volta.
• Adquirida de imediato (aceleração). Se a dispensa sem justa causa faz uma parcela ser adquirida, Social Security e Medicare incidem sobre o valor dela nessa data. O imposto de renda vem quando o plano paga, de imediato ou no cronograma original.
• Continua em vesting. Se as parcelas continuam valendo depois da sua saída, cada uma segue o cronograma original. Se a única condição restante é você não trabalhar para um concorrente, o IRS normalmente trata a parcela como já adquirida (Reg. 1.83-3(c)(2); Reg. 31.3121(v)(2)-1(e)(3)). Assim, Social Security e Medicare podem ser devidos na data da sua saída, não na data posterior de vesting. Confira como o seu plano e a folha de pagamento trataram isso.

Recebo de volta o Social Security e o Medicare já cobrados no vesting?

Normalmente não. Nos EUA, depois que uma parcela é contada para Social Security e Medicare, nem ela nem seus rendimentos posteriores são contados de novo (26 USC 3121(v)(2)(B)). O regulamento permite ao empregador pedir restituição quando superestimou o valor no momento em que o contou (Reg. 31.3121(v)(2)-1(f)(2)(iii)). Ele não tem regra que restitua o imposto sobre uma parcela adquirida que depois perde valor ou nunca é paga, então uma restituição nesse caso é improvável. Como a remuneração diferida é tributada enquanto você fica na firma está em Bônus diferido em uma gestora de fundos.

Posso receber antes a remuneração diferida já adquirida depois de sair?

Normalmente não. Nos EUA, um plano da seção 409A não pode antecipar nenhum pagamento, e uma mudança posterior só pode valer depois de 12 meses e deve adiar cada pagamento em pelo menos 5 anos (Reg. 1.409A-3(j)(1); Reg. 1.409A-2(b)(1)). A própria saída pode ser uma data de pagamento, se o plano disser isso (Reg. 1.409A-3(a)). Os detalhes estão em Bônus diferido em uma gestora de fundos.

Perdi carry ainda não adquirido: há algo a deduzir?

Talvez, se você pagou pelos pontos. Com uma opção da seção 83(b), a perda é o que você pagou, menos o que recebeu de volta, e é perda de capital se a participação era um ativo de capital (Reg. 1.83-2(a)). Sem a opção, o regulamento trata a mesma diferença como ganho ou perda ordinária (Reg. 1.83-1(b)(2)). Se a firma tratou você como sócio desde a concessão, sem opção (Rev. Proc. 2001-43), nenhuma regra diz como a renda sobre a qual você foi tributado, mas nunca recebeu, é recuperada na perda; peça uma revisão do seu K-1 final. Veja Pontos de carry para empregados de fundos. Se o carry que você mantém após sair continua de longo prazo está em a regra dos três anos do carried interest.

A firma recompra minha participação em coinvestimento: como é tributado?

Normalmente como venda de capital. Nos EUA, uma participação em coinvestimento ou em fundo de empregados normalmente é uma participação em sociedade de pessoas. Vendê-la gera ganho ou perda de capital, exceto pela parte ligada a renda que a sociedade ganhou e ainda não recebeu e a bens que ela mantém para venda (seus recebíveis não realizados e itens de estoque), que é renda ordinária (Publication 541, “Disposition of Partner's Interest”).

Se o próprio fundo resgatar toda a sua participação, você só tem ganho na medida em que o dinheiro recebido ultrapassar o seu custo-base ajustado. Se você receber parte em valores mobiliários em vez de dinheiro, o teste do ganho tem regras especiais (26 USC 731(c)); peça uma revisão. Você só tem perda se o pagamento for inteiramente em dinheiro, recebíveis não realizados e itens de estoque, e o seu custo-base for maior (Publication 541). Se o fundo retiver parte do pagamento até a auditoria dele, a sua participação só é totalmente liquidada no último pagamento: o ganho conta assim que o dinheiro recebido passar do seu custo-base, e a perda espera o pagamento final (Reg. 1.731-1(a); Reg. 1.761-1(d)). Espere um K-1 final com a sua parte da renda até a saída.

Uma recompra de “bad leaver” (quem sai em condições desfavoráveis) pelo custo ou abaixo do valor exige um exame mais cuidadoso. Se a participação chegou a você em razão do seu trabalho e ainda não estava adquirida, a resposta depende de uma opção da seção 83(b). Com a opção, uma venda que na essência é uma perda do direito é tratada como tal, então a perda se limita ao que você pagou, menos o que recebeu de volta (Reg. 1.83-2(a)). Sem a opção, a recompra em geral é tratada como perda do direito, e a diferença entre o que você pagou e o que recebe de volta é ganho ou perda ordinária (Reg. 1.83-1(b)(2)). Se você comprou uma participação já adquirida com o seu próprio dinheiro e recebe menos que o seu custo-base, você pode ter uma perda de capital; as regras de resgate acima decidem quando você pode deduzi-la.

Como é tributado o make-whole (buyout) da minha nova firma?

Nos EUA, um make-whole em dinheiro ou bônus de contratação é salário da nova firma no ano em que é pago, com retenção de imposto de renda e Social Security e Medicare. O IRS decidiu que um bônus pago para firmar a contratação é salário, mesmo quando o contrato diz que ele não depende de trabalho futuro (Rev. Rul. 2004-109). Não é ganho de capital, mesmo que substitua remuneração diferida que acompanhava um fundo.

Um make-whole pago como novos prêmios diferidos segue as regras do novo plano: normalmente Social Security e Medicare quando cada prêmio é adquirido, e imposto de renda quando é pago. Um make-whole pago como ações restritas ou participação em fundo com vesting ao longo do tempo em geral é renda pelo valor na data do vesting, a menos que você tenha feito uma opção da seção 83(b) em até 30 dias do recebimento (26 USC 83(a) e (b)(2)).

Uma cláusula de devolução (clawback) não adia o imposto. Se a carta-oferta diz que você deve devolver o make-whole se sair dentro de certo período, você ainda declara o valor total no ano do pagamento. Uma devolução posterior é tratada em Devolução de um bônus já tributado.

O pagamento de garden leave é tributável como salário?

Sim. Nos EUA, durante o garden leave (aviso prévio remunerado) você continua empregado, só foi orientado a não trabalhar. O pagamento é salário comum no seu Form W-2 da firma antiga, com retenção de imposto de renda e Social Security e Medicare (Publication 15; Publication 525). Ele também conta para o teto salarial de Social Security dessa firma no ano.

Se a remuneração diferida vence na sua “separation from service” (desligamento do serviço), a data do plano pode não ser o seu último dia na folha de pagamento. Pela seção 409A, isso depende de você ainda prestar serviços, não só de ainda ser pago (Reg. 1.409A-1(h)(1)(ii)). Pergunte ao plano qual data ele usa; ela pode empurrar um pagamento para outro ano.

Pagamento de não concorrência é salário ou ganho de capital?

Nos EUA, o pagamento de não concorrência é renda ordinária, não ganho de capital, e normalmente é declarado como salário. Três posições do IRS apontam nessa direção:

• O IRS trata a abstenção de prestar serviços por uma cláusula de não concorrência como prestação de serviços, para as regras de benefícios (fringe benefits) (Publication 525).
• Um pagamento a um empregado pelo cancelamento de um contrato de trabalho é renda ordinária e salário para Social Security, Medicare, imposto de desemprego e retenção de imposto de renda (Rev. Rul. 2004-110).
• Um pagamento só deixa de ser salário se o empregado der um valor claro, separado e adequado que não dependa da relação de emprego (Rev. Rul. 2004-109).

Nenhuma decisão do IRS trata diretamente de se um pagamento de não concorrência a um ex-empregado é salário para Social Security e Medicare. Se você receber um em um Form 1099 em vez de um W-2, ou ao longo de mais de um ano, peça uma revisão antes de entregar a declaração.

Como as verbas rescisórias são tributadas, e em que ano?

Nos EUA, as verbas rescisórias (severance) são renda e salário para Social Security, Medicare, retenção de imposto de renda e imposto federal de desemprego (Publication 15; Publication 525). Elas são tributadas no ano em que você as recebe. Parcelas são tributadas à medida que cada uma é paga, então verbas rescisórias que se estendem ao ano seguinte caem em parte na declaração do ano seguinte.

A folha de pagamento trata as verbas rescisórias como remuneração suplementar. Ela pode reter uma alíquota fixa de 22% se reteve imposto de renda do seu salário regular este ano ou no ano passado. Ela deve reter 37% sobre a remuneração suplementar acima de $1.000.000 que paga a você no ano, somando empresas sob controle comum (Publication 15). Essas são alíquotas de retenção, não a sua alíquota de imposto.

Um cronograma de verbas rescisórias muitas vezes é remuneração diferida pela seção 409A e, nesse caso, normalmente não pode ser antecipado depois de acordado. Duas exceções podem deixá-lo fora: tudo é pago até o 15º dia do terceiro mês após o ano em que você passa a ter direito, ou o valor é pago só porque você foi dispensado, não passa de duas vezes o menor valor entre a sua remuneração do ano anterior e o limite de remuneração dos planos de aposentadoria, e é pago até o fim do segundo ano após o ano da sua saída (Reg. 1.409A-1(b)(4) e (b)(9)(iii)). Se uma delas se aplica depende dos termos do acordo.

Dois empregadores no mesmo ano: como recupero o Social Security pago a mais?

Você usa o excesso como crédito no Schedule 3 do seu Form 1040. Nos EUA, cada empregador retém Social Security de 6,2% sobre salários até $184.500 e não pode contar o que o outro empregador pagou, então dois empregadores juntos podem reter mais que o máximo do ano (Topic 608; Publication 505).

• Excesso retido por um único empregador. Esse empregador deve corrigir. Se não corrigir, peça restituição no Form 843 com os seus Forms W-2 anexados (Topic 608).
• Casados declarando em conjunto. Você e o seu cônjuge calculam qualquer excesso separadamente.
• Contribuições ao 401(k). O limite anual de $24.500 vale para você, não para cada empregador, e você precisa acompanhar o total. Se os dois planos juntos receberam mais, avise um dos planos até o prazo dele para que devolva o excesso a você até 15 de abril do ano seguinte; um excesso deixado no plano é tributado duas vezes (Publication 525).
• Medicare. O Medicare normal não tem teto salarial, então não há excesso a recuperar. A Additional Medicare Tax retida é acertada no Form 8959, com a sua declaração (Topic 560).

Quem cobre a diferença de retenção?

Você. Nos EUA, cada empregador retém a Additional Medicare Tax (imposto adicional do Medicare) de 0,9% só sobre os salários que paga a você acima do próprio limite, então dois empregadores podem reter pouco cada um (Topic 560), e uma alíquota fixa de 22% sobre um bônus final ou de contratação pode ficar abaixo da sua alíquota real (Publication 15). Como cobrir as duas diferenças está em Imposto estimado em um ano de bônus alto.

Vou sair para lançar meu próprio fundo: o que mais muda?

A sua remuneração deixa de ser salário de Form W-2 com retenção. A renda da sua gestora e do general partner normalmente chega em K-1 sem nada retido, então os pagamentos de imposto estimado normalmente começam no primeiro ano (Publication 505). Se essa renda paga imposto de autônomo está em Imposto de autônomo de limited partner para gestores de fundos. O que o fundo, o general partner e a gestora entregam, cada um, está em Primeiro ano fiscal de um novo hedge fund.

O que devo reunir antes do meu último dia?

Conseguir cópias fica muito mais difícil depois que o seu acesso aos sistemas termina. Reúna:

1. Todos os documentos de planos de remuneração diferida, cartas de concessão e opções de diferimento.
2. Extratos de vesting e de conta de cada parcela, com a data e o valor no vesting.
3. O seu último holerite, mostrando salários, Social Security, Medicare e retenção acumulados no ano.
4. Extratos de carry, o contrato de carry ou de sociedade e qualquer opção da 83(b) com o comprovante de entrega.
5. Extratos de coinvestimento e de fundo de empregados, os termos de recompra e um contato para os K-1.
6. O seu acordo de desligamento, com os termos de garden leave, não concorrência e verbas rescisórias.
7. A carta-oferta da nova firma, com os termos de make-whole, vesting e devolução (clawback).
8. Um registro de onde você trabalhou cada dia, se também estiver mudando de estado.
9. Um endereço de correspondência atualizado na folha de pagamento da firma antiga e com o contato de K-1 de cada fundo, porque os Forms W-2 de remuneração diferida ou verbas rescisórias posteriores, e os K-1, continuam chegando depois da sua saída.

Os K-1 finais costumam chegar atrasados. Se um deles não chegar até o prazo de entrega, uma prorrogação evita a multa por falta de entrega: uma declaração com mais de 60 dias de atraso tem multa mínima de $535 ou do imposto devido, se for menor. O Form 4868 prorroga o prazo de entrega para 15 de outubro, mas não o prazo de pagamento (Topic 304).

Exemplo

Apenas ilustrativo, em dólares americanos. Cada pessoa é solteira.

Dois empregadores e um make-whole

Uma gestora de carteira sai do Fund A em junho depois de receber $250.000 de salários ali. O Fund B paga $600.000 de salários no restante do ano, dos quais $500.000 são um make-whole em dinheiro.

• Social Security. Cada fundo retém 6,2% de $184.500, ou $11.439. Total retido: $22.878. A declaração devolve $11.439 como crédito.
• Additional Medicare Tax. O Fund A retém 0,9% de $50.000, ou $450. O Fund B retém 0,9% de $400.000, ou $3.600. O imposto sobre $850.000 é 0,9% de $650.000, ou $5.850, então mais $1.800 são devidos com a declaração.
• Imposto de renda. Se o Fund B já reteve imposto de um salário regular, ele pode reter uma alíquota fixa de 22% sobre o make-whole de $500.000, ou $110.000, o que pode ficar bem abaixo do imposto sobre esse valor. Se o Fund B pagar o make-whole antes de qualquer salário regular, ele soma o make-whole ao salário regular e retém sobre o total.

Parcelas perdidas e aceleradas

Um bônus diferido de $300.000 é adquirido em três parcelas de $100.000. A primeira foi adquirida no ano passado, com Social Security e Medicare cobrados na época.

• Pede demissão. A segunda e a terceira parcelas são perdidas: nenhuma renda, nenhum Social Security ou Medicare, e nenhuma restituição do que foi cobrado sobre a primeira parcela.
• Dispensado sem justa causa, plano acelera. A segunda e a terceira parcelas são adquiridas na data da saída, então Social Security (até o teto salarial) e Medicare incidem sobre $200.000 nessa data. Se o plano pagar essas parcelas no ano seguinte, elas são renda do ano seguinte.

Verbas rescisórias em dois anos

Uma vice-presidente é dispensada em outubro com $120.000 de verbas rescisórias, $40.000 pagos em dezembro e $80.000 no ano seguinte. Os $40.000 são salário deste ano e os $80.000 são salário do ano seguinte, cada um com Social Security, Medicare e retenção.

O seu caso é diferente?

• Você mudou de estado antes de os pagamentos chegarem. O seu estado antigo ainda pode tributar remuneração diferida, verbas rescisórias e pagamento de não concorrência: veja Imposto estadual sobre remuneração diferida após uma mudança e Gestor de fundos que se muda para a Flórida ou o Texas.
• Você precisa devolver um bônus de contratação ou make-whole. Veja Devolução de um bônus já tributado.
• Você era sócio da gestora ou do general partner. Veja Como se tornar sócio de uma gestora de fundos e Compra da participação de um sócio.
• Você está saindo dos EUA, não só do fundo. Veja Saída dos EUA.
• Você vai se mudar para o Canadá com remuneração diferida ou prêmios em ações. Veja Prêmios em ações e remuneração após uma mudança.
• A sua declaração vai ter Forms W-2 de duas firmas mais K-1 de carry e de coinvestimento. Veja Como escolher um CPA para muitos investimentos em fundos.
• Um make-whole, vesting acelerado ou uma recompra abaixo do valor no mesmo ano. Os valores interagem entre dois Forms W-2 e vários K-1; veja trabalho fiscal para empregados de fundos.