Quando constituir uma startup: o custo de esperar em impostos

Constituir uma startup antes da receita ou esperar?

Abrir a empresa cedo tem um custo anual pequeno e conhecido; esperar pode criar um custo fiscal maior e difícil de desfazer. Uma corporação entrega um relatório estadual e uma declaração federal todo ano em que existe, com ou sem receita. Esperar até depois de um SAFE, de uma rodada precificada ou de tração real pode fazer as ações dos fundadores valerem mais do que eles pagam por elas, e essa diferença é tributada como remuneração (26 U.S.C. 83).

O caso deixa de ser simples quando entrou dinheiro ou um cliente antes da empresa, quando um fundador mora fora dos EUA, quando o negócio já funciona como LLC, ou quando as ações têm aquisição gradual de direitos e o prazo de 30 dias da opção 83(b) está perto. Reúna: nome, participação e país de residência de cada fundador, a data em que o trabalho começou, o dinheiro recebido ou prometido até agora e quem pagou cada custo. Os motivos jurídicos para abrir cedo, como responsabilidade, contratos e quem é dono do código, são questão para um advogado.

Que custos anuais começam no dia em que você constitui a empresa, mesmo sem receita?

Uma corporação C de Delaware deve um relatório anual e o imposto de franquia (franchise tax) a Delaware e um Form 1120 ao IRS desde o primeiro ano, com ou sem receita. Delaware cobra o imposto se a corporação estiver ativa em qualquer momento do ano-calendário, e o relatório vence em 1º de março do ano seguinte (Delaware). Todas as corporações dos EUA devem entregar uma declaração de imposto de renda, tenham ou não renda tributável (instruções do Form 1120; 26 U.S.C. 6012).

O estado de onde você trabalha pode acrescentar uma obrigação própria; veja impostos de uma corporação C de Delaware para startups para o calendário completo, inclusive por que o primeiro aviso de Delaware pode ser bem maior que o mínimo. Onde constituir a empresa está em em que estado constituir.

Se você esperar, dois cofundadores já são uma sociedade de pessoas para fins fiscais?

Dois cofundadores que tocam um negócio juntos e dividem os lucros podem já ser uma sociedade de pessoas antes de qualquer empresa ser constituída. Uma joint venture ou outro arranjo pode criar uma entidade separada para o imposto federal se os participantes exercem um negócio e dividem os lucros; apenas dividir despesas não basta (26 CFR 301.7701-1(a)(2)). Com dois ou mais proprietários, essa entidade é, por padrão, uma sociedade de pessoas (26 CFR 301.7701-3).

Uma sociedade de pessoas dos EUA deve entregar o Form 1065, a menos que não receba renda nem tenha despesas tratadas como deduções ou créditos (instruções do Form 1065). Um Form 1065 entregue com atraso custa $260 por sócio por mês. Vender um projeto-piloto em conjunto e dividir o lucro pode bastar. O código e os clientes da sociedade passam depois para a nova corporação, uma transferência que exige planejamento; veja passar uma startup para uma corporação de Delaware.

Por que as ações dos fundadores são mais baratas antes de captar dinheiro?

As ações dos fundadores são tributadas como remuneração na medida em que seu valor excede o preço pago, então custam menos quando a empresa vale quase nada. Pela seção 83, ações recebidas por serviços são renda igual ao valor justo de mercado menos o valor pago. No Form 15620, a renda da caixa 8 é o valor da caixa 6 menos o preço da caixa 7; quando os fundadores pagam o valor integral, essa linha é zero.

Para ações com aquisição gradual de direitos (vesting), a opção 83(b) deve ser feita em até 30 dias da transferência e não pode ser revogada sem o consentimento do IRS. Sem ela, cada parcela é tributada pelo valor na data em que o direito é adquirido, que pode ser depois de uma rodada ter subido o preço. Os passos da entrega estão em ações dos fundadores com aquisição gradual de direitos.

Quando a empresa já recebeu dinheiro de um SAFE ou assinou com clientes, suas ações ordinárias podem valer mais que um preço simbólico. A diferença é remuneração tributável, no ano da emissão se as ações têm direito adquirido ou se foi entregue uma opção 83(b); a opção 83(b) não elimina essa diferença. Se isso já aconteceu, veja ações dos fundadores emitidas depois de um SAFE.

Quando o relógio da QSBS começa, e quanto custa esperar?

O período de detenção da seção 1202 conta a partir do dia em que as ações são adquiridas, então cada mês de espera é um mês a mais antes de uma venda poder se qualificar. Para ações adquiridas depois de 4 de julho de 2025, a venda exclui 50% do ganho após três anos, 75% após quatro e 100% após cinco, até o limite por empresa de $15.000.000 (P.L. 119-21, seção 70431; 26 U.S.C. 1202). Os ativos brutos da empresa não podem passar de $75.000.000 em nenhum momento antes ou logo depois da emissão das ações.

Para ações sem direito adquirido, a opção 83(b) também importa aqui: sem ela, a seção 83(f) só começa o período de detenção quando cada parcela é adquirida. Quem se qualifica e o que o teste de atividade empresarial em operação exige está em QSBS para fundadores e primeiros empregados.

É preciso constituir a empresa antes de receber um investimento ou o pagamento de um cliente?

Para fins fiscais, o dinheiro recebido antes de a corporação existir pertence a quem o recebeu: só o fundador ou a sociedade de pessoas dos fundadores. O pagamento de um cliente recebido antes da constituição costuma ser informado na declaração desse fundador ou dessa sociedade naquele ano, e não no primeiro Form 1120 da corporação. Um SAFE é um direito a ações futuras da empresa, então saber se ele pode ser assinado antes de a empresa existir é questão jurídica para um advogado. O ponto fiscal é a ordem: se a empresa recebe o dinheiro do SAFE antes de os fundadores receberem suas ações, essas ações podem ser remuneração tributável (veja a seção acima).

O que acontece com os custos que você paga antes de constituir a empresa?

Os custos que um fundador paga do próprio bolso antes de a corporação existir são do fundador, até a corporação reembolsá-los ou assumi-los em troca de ações. A corporação pode deduzir um valor limitado de custos qualificados de início de atividade e de organização no primeiro ano e diluir o restante em 180 meses (26 U.S.C. 195; 26 U.S.C. 248). Quais custos se qualificam e como reembolsar os fundadores está em custos de startup antes do lançamento.

Constituir a empresa em dezembro economiza um ano de obrigações?

Não. Uma corporação que existe em qualquer parte de um ano fiscal deve entregar uma declaração dessa parte do ano (26 CFR 1.6012-2(a)(2)). Uma corporação de ano-calendário constituída em 15 de dezembro entrega um Form 1120 de período curto até 15º dia do quarto mês após o fim do ano. Delaware calcula o imposto proporcional à parte do ano em que a corporação existiu (8 Del. C. § 503(d)), mas o relatório continua vencendo em 1º de março do ano seguinte (Delaware). Só há dispensa de entrega para a corporação que nunca concluiu sua organização, não fez negócios e não teve renda, e apenas depois de mostrar esses fatos ao IRS.

Um começo tardio pode até desperdiçar um benefício: a Califórnia não cobra o imposto de franquia mínimo no primeiro ano fiscal de uma corporação recém-constituída ou registrada (FTB), então uma corporação de ano-calendário constituída no início de dezembro gasta esse benefício em poucas semanas e deve o mínimo no ano completo seguinte. Um primeiro ano de 15 dias ou menos, sem atividade na Califórnia, também fica livre do mínimo. Uma corporação nova define seu ano fiscal na primeira declaração (Publication 538), então um exercício fiscal pode evitar um primeiro ano de poucas semanas; essa escolha e o conteúdo da primeira declaração estão em primeira declaração de corporação de uma startup sem receita.

Vale começar como LLC e converter para corporação C depois?

Uma LLC tributada como sociedade de pessoas pode ser mais simples para começar, mas suas cotas não são ações de corporação, então o relógio da QSBS espera a conversão. Quando um bem, como o negócio de uma LLC, é trocado por ações, a seção 1202 trata as ações como adquiridas na data da troca, com custo-base de no mínimo o valor justo de mercado do bem, então o valor criado antes da conversão não conta para a exclusão (26 U.S.C. 1202(i)). Uma LLC com dois proprietários entrega o Form 1065 todo ano até lá. A escolha da estrutura está em LLC ou corporação C, e a conversão em si, em passar uma startup para uma corporação de Delaware.

O que muda se um fundador mora fora dos EUA?

Um fundador no exterior acrescenta obrigações dos dois lados. Uma corporação dos EUA com pelo menos 25% de propriedade de uma pessoa estrangeira em geral entrega o Form 5472 pelas transações declaráveis com esse proprietário, como empréstimos, e a multa por não entregar é de $25.000 (instruções do Form 5472). O país de residência do fundador também pode tributar as ações, em seu próprio prazo. Se um fundador de fora dos EUA entrega a opção 83(b) está em ações dos fundadores com aquisição gradual de direitos; fundadores no Canadá que escolhem um país devem ler corporação de Delaware ou canadense para uma startup.

Exemplo

Constituir em fevereiro, SAFE em junho

Todos os valores em dólares americanos e ilustrativos. Dois fundadores constituem uma corporação C de Delaware em fevereiro e compram 8.000.000 de ações dos fundadores com aquisição gradual de direitos a US$0,0001 cada, pagando US$800 no total. Cada um entrega uma opção 83(b) em até 30 dias; o valor é igual ao preço pago, então a opção não informa renda. Em junho, a empresa recebe um SAFE. O período de detenção da QSBS dos fundadores conta desde fevereiro, e a empresa deve o relatório de Delaware até 1º de março do ano seguinte e um Form 1120 de fevereiro a dezembro.

Esperar até depois de um SAFE de US$500.000

Os mesmos fundadores recebem um SAFE de US$500.000 com um teto de valuation (valuation cap) de US$5.000.000 antes de as ações dos fundadores serem emitidas. Quando compram suas ações por US$800, elas podem valer bem mais que esse preço. A diferença é remuneração tributável, no mesmo ano se as ações têm direito adquirido ou se entregam opções 83(b), e o relógio da QSBS só começa agora.

Um projeto-piloto de US$20.000 antes de constituir a empresa

Dois cofundadores vendem um projeto-piloto de US$20.000 em março, dividem o lucro e constituem a empresa em setembro. De março a setembro, eles podem ser uma sociedade de pessoas que entrega o Form 1065 daquele ano, e o código que construíram precisa passar para a corporação.

E no seu caso?

• Você não tem certeza de que uma corporação C é a estrutura certa: LLC ou corporação C.
• Você está decidindo onde constituir a empresa: em que estado constituir.
• As ações dos fundadores têm aquisição gradual de direitos e os 30 dias estão correndo: ações dos fundadores com aquisição gradual de direitos.
• A empresa recebeu dinheiro de um SAFE antes de as ações dos fundadores serem emitidas: ações dos fundadores emitidas depois de um SAFE.
• O negócio já funciona como LLC ou como corporação em outro estado: passar uma startup para uma corporação de Delaware.
• Os fundadores pagaram custos antes de constituir a empresa: custos de startup antes do lançamento.
• Um fundador está no Canadá e outro nos EUA: startup canadense com cofundador dos EUA.
• Você acabou de constituir a empresa e precisa dos primeiros passos: depois de constituir sua empresa.
• Constituir a corporação e emitir as ações dos fundadores na ordem certa: abertura de empresas.