Quand constituer une startup en société : le coût fiscal d'attendre

Faut-il constituer une startup en société avant le premier revenu, ou attendre?

Constituer la société tôt a un petit coût annuel connu; attendre peut créer un coût fiscal plus élevé, difficile à défaire. Une société produit un rapport d'État et une déclaration fédérale chaque année où elle existe, avec ou sans revenu. Attendre après un SAFE, un tour de financement à prix fixé ou une vraie traction peut faire valoir les actions des fondateurs plus que ce qu'ils les paient, et cet écart est imposé comme une rémunération (26 U.S.C. 83).

Un dossier n'est pas simple quand de l'argent ou un client est arrivé avant la société, qu'un fondateur vit hors des États-Unis, que l'entreprise fonctionne déjà comme une LLC, ou que les actions sont assorties d'une acquisition des droits et que le délai de 30 jours du choix 83(b) approche. Réunissez : le nom, la part et le pays de résidence de chaque fondateur, la date où le travail a commencé, l'argent reçu ou promis jusqu'ici, et qui a payé quels frais. Les raisons juridiques de constituer la société tôt, comme la responsabilité, les contrats et la propriété du code, relèvent d'un avocat.

Quels coûts annuels commencent le jour de la constitution, même sans revenu?

Une société de type C du Delaware doit un rapport annuel et une taxe de franchise au Delaware, et un formulaire 1120 à l'IRS, dès sa première année, avec ou sans revenu. Le Delaware établit la taxe si la société est active à un moment quelconque de l'année civile, et le rapport est dû 1er mars de l'année suivante (Delaware). Toutes les sociétés américaines doivent produire une déclaration de revenus, qu'elles aient ou non un revenu imposable (instructions du formulaire 1120; 26 U.S.C. 6012).

L'État où vous travaillez peut ajouter sa propre production; consultez les impôts d'une société de type C du Delaware pour les startups pour le calendrier complet, y compris pourquoi le premier avis du Delaware peut être bien supérieur au minimum. Le choix de l'État est expliqué dans quel État choisir pour constituer la société.

Si vous attendez, deux cofondateurs forment-ils déjà une société de personnes aux fins de l'impôt?

Deux cofondateurs qui exploitent ensemble une entreprise et se partagent ses profits peuvent déjà former une société de personnes avant qu'aucune société soit constituée. Une coentreprise ou un autre arrangement peut créer une entité distincte aux fins de l'impôt fédéral si les participants exploitent une entreprise et se partagent les profits; le simple partage de dépenses n'y suffit pas (26 CFR 301.7701-1(a)(2)). Avec deux propriétaires ou plus, cette entité est par défaut une société de personnes (26 CFR 301.7701-3).

Une société de personnes américaine doit produire le formulaire 1065, sauf si elle ne reçoit aucun revenu et n'a aucune dépense traitée comme déduction ou crédit (instructions du formulaire 1065). Un formulaire 1065 produit en retard coûte 260 $ par associé par mois. Vendre un projet pilote ensemble et en partager le profit peut suffire. Le code et les clients de la société de personnes passent ensuite à la nouvelle société, un transfert à planifier; consultez transférer une startup dans une société du Delaware.

Pourquoi les actions des fondateurs coûtent-elles le moins avant de lever des fonds?

Les actions des fondateurs sont imposées comme une rémunération dans la mesure où leur valeur dépasse le prix payé; elles coûtent donc le moins quand la société ne vaut presque rien. Selon l'article 83, des actions reçues en échange de services sont un revenu égal à leur juste valeur marchande moins le montant payé. Sur le formulaire 15620, le revenu de la case 8 est la valeur de la case 6 moins le prix de la case 7; quand les fondateurs paient la pleine valeur, cette ligne est à zéro.

Pour des actions dont les droits s'acquièrent progressivement, le choix 83(b) doit être fait dans les 30 jours du transfert et ne peut pas être révoqué sans le consentement de l'IRS. Sans ce choix, chaque tranche est imposée à sa valeur au moment où ses droits sont acquis, ce qui peut arriver après qu'un tour de financement a fait monter le prix. Les étapes de production sont expliquées dans les actions de fondateur dont les droits s'acquièrent progressivement.

Une fois que la société a reçu l'argent d'un SAFE ou signé des clients, ses actions ordinaires peuvent valoir plus qu'un prix symbolique. L'écart est une rémunération imposable, l'année de l'émission si les actions sont acquises ou si un choix 83(b) est produit; un choix 83(b) ne l'élimine pas. Si cela est déjà arrivé, consultez les actions de fondateur émises après un SAFE.

Quand l'horloge des QSBS démarre-t-elle, et combien coûte l'attente?

La période de détention de l'article 1202 court à partir du jour où les actions sont acquises; chaque mois d'attente repousse donc d'un mois la date où une vente peut être admissible. Pour des actions acquises après le 4 juillet 2025, une vente exclut 50 % du gain après trois ans, 75 % après quatre ans et 100 % après cinq ans, jusqu'au plafond par société de 15 000 000 $ (P.L. 119-21, article 70431; 26 U.S.C. 1202). L'actif brut de la société ne doit pas dépasser 75 000 000 $ à aucun moment avant l'émission des actions ni juste après.

Pour des actions non acquises, le choix 83(b) compte aussi ici : sans ce choix, l'article 83(f) ne fait commencer la période de détention qu'à mesure que chaque tranche est acquise. Les personnes admissibles et ce qu'exige le critère de l'entreprise exploitée activement sont expliqués dans les QSBS pour les fondateurs et les premiers employés.

Faut-il constituer la société avant d'accepter un investissement ou le paiement d'un client?

Aux fins de l'impôt, l'argent reçu avant l'existence de la société appartient à celui qui l'a reçu : le fondateur seul, ou la société de personnes des fondateurs. Le paiement d'un client encaissé avant la constitution est en général déclaré dans la déclaration de ce fondateur ou de la société de personnes pour cette année, non dans le premier formulaire 1120 de la société. Un SAFE est un droit sur les futures actions d'une société; savoir s'il peut être signé avant que la société existe est donc une question juridique pour un avocat. Le point fiscal est l'ordre : si la société reçoit l'argent d'un SAFE avant que les fondateurs obtiennent leurs actions, ces actions peuvent être une rémunération imposable (voir la section ci-dessus).

Que deviennent les frais payés avant la constitution?

Les frais qu'un fondateur paie personnellement avant l'existence de la société sont les siens, jusqu'à ce que la société les rembourse ou les reprenne contre des actions. La société peut déduire un montant limité de frais de démarrage et d'organisation admissibles dans sa première année et étaler le reste sur 180 mois (26 U.S.C. 195; 26 U.S.C. 248). Les frais admissibles et la façon de rembourser les fondateurs sont expliqués dans les frais de démarrage avant le lancement.

Constituer la société en décembre évite-t-il une année de productions?

Non. Une société qui existe pendant une partie quelconque d'une année d'imposition doit produire une déclaration pour cette partie de l'année (26 CFR 1.6012-2(a)(2)). Une société à année civile constituée le 15 décembre produit un formulaire 1120 pour année abrégée au plus tard le 15e jour du quatrième mois suivant la fin de l'exercice. Le Delaware calcule sa taxe au prorata de la partie de l'année où la société a existé (8 Del. C. § 503(d)), mais le rapport est quand même dû 1er mars de l'année suivante (Delaware). Une dispense de production n'est possible que pour une société qui n'a jamais terminé son organisation, n'a exercé aucune activité et n'a eu aucun revenu, et seulement après avoir démontré ces faits à l'IRS.

Un départ tardif peut même faire perdre un avantage : la Californie n'exige pas sa taxe de franchise minimale la première année d'imposition d'une société nouvellement constituée ou inscrite (FTB); une société à année civile constituée au début de décembre dépense donc cet avantage sur quelques semaines et doit le minimum pour l'année complète suivante. Une première année de 15 jours ou moins sans activité en Californie est aussi exempte du minimum. Une nouvelle société fixe son année d'imposition dans sa première déclaration (Publication 538); un exercice non civil peut donc éviter une première année de quelques semaines. Ce choix et le contenu de la première déclaration sont expliqués dans la première déclaration d'une startup sans revenu.

Faut-il commencer comme LLC et passer plus tard à une société de type C?

Une LLC imposée comme société de personnes peut être plus simple au départ, mais ses parts ne sont pas des actions de société; l'horloge des QSBS attend donc la conversion. Quand un bien, comme l'entreprise d'une LLC, est échangé contre des actions, l'article 1202 traite les actions comme acquises à la date de l'échange, avec un coût de base d'au moins la juste valeur marchande du bien; la valeur bâtie avant la conversion ne compte donc pas pour l'exclusion (26 U.S.C. 1202(i)). Une LLC de deux propriétaires produit le formulaire 1065 chaque année jusque-là. Le choix de structure est expliqué dans LLC ou société de type C, et la conversion elle-même dans transférer une startup dans une société du Delaware.

Qu'est-ce qui change si un fondateur vit hors des États-Unis?

Un fondateur à l'étranger ajoute des productions dans les deux pays. Une société américaine détenue à au moins 25 % par une personne étrangère produit en général le formulaire 5472 pour les opérations à déclarer avec ce propriétaire, comme des prêts, et la pénalité pour défaut de produire est de 25 000 $ (instructions du formulaire 5472). Le pays de résidence du fondateur peut aussi imposer les actions, selon son propre calendrier. Pour savoir si un fondateur non américain produit un choix 83(b), consultez les actions de fondateur dont les droits s'acquièrent progressivement; les fondateurs au Canada qui choisissent un pays devraient lire société du Delaware ou société canadienne pour une startup.

Exemple

Constitution en février, SAFE en juin

Tous les montants sont en dollars américains et illustratifs. Deux fondateurs constituent une société de type C du Delaware en février et achètent 8 000 000 d'actions de fondateur assorties d'une acquisition des droits à 0,0001 $ chacune, pour 800 $ au total. Chacun produit un choix 83(b) dans les 30 jours; la valeur égale le prix payé, le choix ne déclare donc aucun revenu. En juin, la société reçoit un SAFE. La période de détention QSBS des fondateurs court depuis février, et la société doit son rapport du Delaware au plus tard le 1er mars de l'année suivante et un formulaire 1120 pour février à décembre.

Attendre après un SAFE de 500 000 $

Les mêmes fondateurs reçoivent un SAFE de 500 000 $ avec un plafond de valorisation de 5 000 000 $ avant l'émission des actions de fondateur. Quand ils achètent ensuite leurs actions pour 800 $, elles peuvent valoir bien plus que ce prix. La différence est une rémunération imposable, cette année-là si les actions sont acquises ou si les fondateurs produisent des choix 83(b), et l'horloge des QSBS ne démarre qu'à ce moment.

Un projet pilote de 20 000 $ avant la constitution

Deux cofondateurs vendent un projet pilote de 20 000 $ en mars, en partagent le profit et constituent la société en septembre. De mars à septembre, ils peuvent former une société de personnes qui produit le formulaire 1065 pour cette année, et le code qu'ils ont conçu doit ensuite passer dans la société.

Votre situation est différente?

• Vous n'êtes pas certain qu'une société de type C soit la bonne structure : LLC ou société de type C.
• Vous décidez où constituer la société : quel État choisir pour constituer la société.
• Les droits sur les actions de fondateur s'acquièrent progressivement et les 30 jours courent : actions de fondateur dont les droits s'acquièrent progressivement.
• La société a reçu l'argent d'un SAFE avant l'émission des actions de fondateur : actions de fondateur émises après un SAFE.
• L'entreprise fonctionne déjà comme une LLC ou une société dans un autre État : transférer une startup dans une société du Delaware.
• Les fondateurs ont payé des frais avant la constitution : frais de démarrage avant le lancement.
• Un fondateur au Canada et un aux États-Unis : startup canadienne avec un cofondateur américain.
• Vous venez de constituer la société et avez besoin des premières étapes : après la constitution de votre société.
• Constituer la société et émettre les actions de fondateur dans le bon ordre : constitution d'entreprise.