Corporação canadense com cofundador nos EUA: onde constituir

A divisão do controle decide a maior parte da resposta. Uma corporação canadense só é CCPC (corporação privada sob controle canadense) se não residentes não a controlarem (seção 125(7)). Se o fundador residente nos EUA tiver metade das ações ou menos e não houver outros acionistas não residentes, a corporação canadense pode manter a alíquota federal de 9% para pequenas empresas, o crédito reembolsável de SR&ED de 35% e a isenção de ganhos de capital do fundador canadense. Com mais da metade, os três benefícios se perdem, e a empresa passa a ser uma corporação estrangeira controlada (CFC) para o fundador americano.

Em qualquer divisão, o fundador americano tem obrigações nos EUA por causa da empresa canadense: o Form 5471 no ano em que adquire as ações (com participação de 10% ou mais), uma verificação anual de PFIC (empresa ou fundo estrangeiro de investimento passivo) e, muitas vezes, o FBAR e o Form 8938. O que complica o caso: opções ou vetos que deslocam o controle, um fundador que é cidadão americano morando no Canadá, um fundador americano que assina contratos a partir dos EUA e dinheiro captado parado no banco. Reúna a composição acionária, o acordo de acionistas, a residência e a cidadania de cada fundador e o local onde cada um trabalha.

Um fundador no Canadá e outro nos EUA: corporação canadense, Delaware ou as duas?

A corporação canadense favorece o fundador canadense; a corporação de Delaware favorece o fundador americano e os investidores dos EUA. Cada escolha dá a um fundador um benefício fiscal na saída e ao outro uma carga de declarações.

A QSBS exige ações de uma “domestic corporation” (corporação dos EUA) (26 U.S.C. 1202); por isso, um fundador americano em uma corporação canadense abre mão dela. Em uma corporação de Delaware, até 100% do ganho pode ser excluído após cinco anos (exclusão para ações de pequenas empresas). A isenção de ganhos de capital exige ações de uma CCPC (seção 110.6). Se você escolher Delaware, as declarações do fundador canadense e o risco de o Canadá tributar a empresa estão em proprietário canadense de uma corporação dos EUA. Se os dois fundadores moram no Canadá e vem dinheiro dos EUA, veja corporação de Delaware ou canadense para uma startup.

Uma corporação constituída no Canadá é residente no Canadá, onde quer que os administradores se reúnam (seção 250(4)), e os EUA a tratam como corporação estrangeira. Ter um administrador americano não muda nenhuma das duas respostas.

Um cofundador nos EUA impede que nossa corporação canadense seja CCPC?

Não, se ele tiver metade ou menos, a menos que outro fator dê o controle a não residentes. A seção 125(7) tem dois testes de controle, e a seção 251(5)(b) acrescenta uma terceira regra:

• Controle por não residentes. Uma corporação “controlada, direta ou indiretamente, de qualquer modo” por não residentes não é CCPC. A expressão abrange o controle de fato: qualquer influência que, se usada, controlaria a empresa (seção 256(5.1)). Um voto de minerva, uma maioria no conselho ou um veto sobre os negócios correntes pode desequilibrar uma empresa dividida meio a meio.
• Todas as ações de não residentes como de um só titular. Se todas as ações de não residentes pertencessem a uma só pessoa e essa pessoa controlasse a empresa, ela não é CCPC. As ações de um investidor-anjo americano que entre depois se somam às do fundador americano.
• Opções e direitos. Um direito de adquirir ações, agora ou no futuro, conta como se já tivesse sido exercido (seção 251(5)(b)). Um fundador americano com metade das ações e uma opção para ter mais é tratado como se já tivesse mais.

Conta a residência, não a cidadania. Um cidadão americano que mora no Canadá é residente para este teste; assim, a empresa pode ser CCPC e CFC ao mesmo tempo (veja proprietários americanos de corporações canadenses). Quando fundos americanos assumirem o controle mais tarde, o ano fiscal termina antes do previsto (veja perda do status de CCPC para investidores estrangeiros).

O que o fundador americano entrega todo ano por uma corporação canadense?

O fundador americano entrega o Form 5471 no ano em que adquire as ações e, depois, todo ano em que a empresa for uma CFC. Os demais formulários dependem do status de PFIC, da autoridade para assinar em contas e do valor das ações.

As instruções do Form 5471 definem as categorias; a multa por formulário ausente começa em US$10.000. Os detalhes das categorias, as multas e o alívio estão em proprietários americanos de empresas estrangeiras.

O FBAR se aplica só pela autoridade para assinar, e o fundador que possui mais de 50% da empresa também tem participação financeira nas contas dela (página do IRS sobre o FBAR; 31 CFR 1010.350). As ações informadas em um Form 5471 ou 8621 entregue no prazo ainda contam para o limite do Form 8938, mas não precisam ser listadas de novo (instruções do Form 8938).

A empresa canadense pode ser CFC ou PFIC para o fundador americano?

Uma CFC exige acionistas americanos com mais da metade; uma PFIC exige apenas renda passiva ou ativos passivos. Um fundador americano com exatamente metade evita o status de CFC, mas ainda pode ter ações de uma PFIC.

Quando a empresa canadense é uma CFC?

Uma corporação estrangeira é uma CFC quando acionistas americanos possuem mais de 50% dos votos ou do valor (26 U.S.C. 957). Acionista americano é uma pessoa dos EUA com 10% ou mais, contando as ações de familiares pelas regras de atribuição. Some todos os acionistas americanos: um fundador americano com metade mais um investidor-anjo americano com 10% formam uma CFC, e o mesmo vale para um cofundador canadense que seja cidadão americano.

Uma startup ainda sem receita pode ser uma PFIC?

Sim. Uma corporação estrangeira é uma PFIC quando 75% ou mais da renda bruta é passiva, ou quando 50% ou mais dos ativos geram renda passiva (26 U.S.C. 1297). Uma startup cuja única renda são os juros do dinheiro captado atende ao teste de renda, e o dinheiro conta para o teste de ativos.

• Exceção do primeiro ano (start-up). Vale só para o primeiro ano com renda bruta, e apenas se a empresa não for uma PFIC em nenhum dos dois anos seguintes (26 U.S.C. 1298(b)(2)). Os juros são renda bruta, então o prazo pode começar antes da primeira venda.
• Sem opção. O ganho na venda é tratado como distribuição excedente e distribuído pelos anos de posse: a parte dos anos anteriores como PFIC é tributada na alíquota mais alta, com juros, e o restante como renda ordinária (instruções do Form 8621).
• Opção QEF (qualified electing fund). O fundador inclui a cada ano uma parte do lucro ordinário e do ganho de capital líquido da empresa, o que é zero em ano de prejuízo, mas só com um PFIC Annual Information Statement fornecido pela empresa. O fundador faz a opção no Form 8621, até o vencimento (incluindo prorrogações) da declaração do primeiro ano em que ela vale.
• Dividendos. O dividendo de uma empresa que seja PFIC no ano do pagamento ou no ano anterior não é dividendo qualificado (26 U.S.C. 1(h)(11)(C)(iii)).

Em geral, o acionista americano de uma CFC fica fora das regras de PFIC para essas ações enquanto a empresa for uma CFC.

O que a lei tributária americana de 2025 mudou para o proprietário americano de uma empresa estrangeira?

A Public Law 119-21 mudou as regras de CFC para os anos fiscais iniciados depois de 31 de dezembro de 2025, contados pelo ano fiscal da corporação estrangeira nas duas regras de propriedade (Public Law 119-21, seções 70323, 70353 e 70354):

• O GILTI passou a ser a renda testada líquida de CFC, e o retorno isento sobre ativos tangíveis foi extinto. Uma startup com poucos ativos tangíveis perde pouco com a extinção.
• Participação proporcional. O acionista americano que possui ações da CFC em qualquer dia do ano inclui a renda da subpart F pelo período em que foi proprietário, e não apenas o proprietário do último dia.
• Limite à atribuição descendente restabelecido. Uma pessoa dos EUA volta a não ser tratada como dona das ações detidas por uma pessoa estrangeira. Isso importa sobretudo para grupos com controladora estrangeira, não para dois fundadores pessoas físicas.

Os percentuais de dedução e de crédito das corporações sobre a renda testada líquida de CFC só chegam a uma pessoa física por meio da opção da seção 962; veja proprietários americanos de empresas estrangeiras.

Como cada fundador recebe de uma corporação canadense, e quem faz a retenção?

A remuneração segue o local onde cada fundador trabalha; os dividendos seguem o local onde cada fundador mora.

Se a empresa reter menos do que deve sobre um dividendo, ela deve a diferença (seção 215(6)), e seus administradores, inclusive um fundador americano no conselho, podem responder pessoalmente pelas retenções canadenses que ela deixar de descontar ou recolher, até dois anos depois de deixarem o conselho (seção 227.1). Na folha de pagamento dos EUA, quem é responsável por recolher o imposto retido e deixa de fazê-lo de forma intencional pode ter de pagá-lo pessoalmente (26 U.S.C. 6672).

O Canadá tributa a renda de emprego de um não residente apenas pelas funções exercidas no Canadá (seção 115(1)(a)(i)). Os dias em que o fundador americano trabalha no Canadá mudam isso. As contas de folha de pagamento dos EUA e as regras estaduais estão em contratar um empregado do outro lado da fronteira; os formulários do tratado e os informes NR4 estão em proprietários não residentes de uma corporação canadense.

Um fundador americano que trabalha em um escritório nos EUA, ou que assina contratos da empresa nos EUA de forma habitual, pode dar à empresa um estabelecimento permanente nos EUA, pelo artigo V(1) e V(5) do tratado (tratado). Nesse caso, a corporação canadense pode dever imposto nos EUA e ter de entregar uma declaração americana. O tratado cobre apenas os impostos federais de renda (artigo II(2)(b)); por isso, um fundador que trabalha em um estado pode gerar declarações estaduais mesmo sem estabelecimento permanente. Veja declaração de imposto dos EUA de uma corporação canadense.

O que muda se o fundador americano tiver mais da metade das ações?

A empresa deixa de ser CCPC e passa a ser CFC. Os dois lados perdem algo:

• Imposto canadense. Sem a dedução para pequenas empresas, a renda de atividade empresarial é tributada à alíquota federal geral de 15% mais a alíquota provincial. O SR&ED cai para o crédito não reembolsável de 15%, que só pode ser usado contra o imposto devido (seção 127). O fundador canadense perde a isenção de ganhos de capital.
• Imposto dos EUA para o fundador. Form 5471 todo ano, com as demonstrações financeiras da empresa. Em geral, os juros sobre o dinheiro captado são renda da subpart F, mas essa renda não pode passar dos lucros e reservas do ano, então um ano de prejuízo costuma não gerar inclusão (26 U.S.C. 952(c)); um ano lucrativo posterior pode recuperá-la. Quando a empresa der lucro, a renda testada líquida de CFC é incluída todo ano, salvo se uma exclusão se aplicar.
• Exclusão por imposto alto. Uma empresa que não seja CCPC e pague a alíquota geral pode passar no teste de imposto alto de 18,9%; se passa ou não, depende da província e dos números do ano. Veja proprietários americanos de empresas estrangeiras.

O que decidir antes de emitir as ações?

Defina o controle e a papelada antes de alguém assinar a subscrição de ações; os dois são difíceis de desfazer depois.

1. A divisão, contando todos os direitos. Opções, warrants e instrumentos conversíveis contam para o controle no Canadá. Planeje onde o fundador americano vai ficar depois da primeira rodada, e não apenas na fundação.
2. Conselho e vetos. Quem nomeia o conselho, quem tem voto de minerva e o que precisa do consentimento do fundador americano.
3. Quem é pessoa dos EUA. Cidadania e green card de cada fundador e de cada acionista familiar.
4. Onde cada fundador trabalha e quem assina os contratos. Isso define a folha de pagamento e o risco de estabelecimento permanente nos EUA.
5. Direito de informação. Coloque no acordo de acionistas o dever da empresa de fornecer as demonstrações financeiras para o Form 5471 e o PFIC Annual Information Statement.
6. Aquisição gradual de direitos (vesting). O fundador americano com ações em vesting tem 30 dias a partir da emissão para entregar a opção 83(b) (26 U.S.C. 83(b)(2)); veja ações de fundadores com vesting.
7. Assinantes bancários. Um fundador americano que assina em contas canadenses gera a obrigação de entregar o FBAR.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos e estão em dólares canadenses, salvo se indicados como dólares americanos. Apenas imposto federal.

Meio a meio: Toronto e Seattle

• Uma corporação de Ontário emite 50% das ações a um fundador de Toronto e 50% a um fundador de Seattle, com conselho equilibrado e sem voto de minerva. Ela é uma CCPC; o fundador de Seattle não é um acionista de CFC.
• No ano da emissão, o fundador de Seattle entrega o Form 5471 (Categoria 3 e, como administrador, Categoria 2) junto com o Form 1040.
• Depois, a empresa capta C$2.000.000 de investidores-anjo canadenses e ganha C$60.000 em juros, sem vendas. Toda a sua renda bruta é passiva, então ela é uma PFIC, a menos que a exceção do primeiro ano se aplique, o que exige que a empresa não passe em nenhum dos dois testes de PFIC nos dois anos seguintes. O fundador de Seattle decide sobre a opção QEF e pede à empresa um informe anual de informações.

60/40 para o fundador americano

• O fundador de Seattle tem 60%. A empresa não é CCPC e é uma CFC.
• Ela paga C$500.000 em salários qualificados de SR&ED. Como CCPC, receberia 35%, ou C$175.000, em dinheiro. Agora recebe 15%, ou C$75.000, não reembolsáveis e levados para os anos seguintes até haver imposto a compensar.
• O fundador de Seattle entrega o Form 5471 todo ano. Os juros sobre o caixa da empresa são renda da subpart F, mas, em anos de prejuízo, o limite dos lucros e reservas mantém a inclusão em zero.

Pagamento ao fundador de Seattle

• Na empresa dividida meio a meio, a corporação canadense paga ao fundador de Seattle US$120.000 por trabalho feito em Seattle. Ela faz a folha de pagamento dos EUA e não retém imposto canadense.
• Ela também paga um dividendo de C$20.000. A empresa retém 15% pelo tratado, ou C$3.000, em vez de 25% (C$5.000), recolhe o valor e emite um informe NR4.
• A fundadora de Toronto recebe um salário de C$100.000 pela folha de pagamento canadense, sem EI porque controla 50% dos votos.

E no seu caso?

• Os dois fundadores moram no Canadá e vem dinheiro dos EUA: veja corporação de Delaware ou canadense para uma startup.
• O fundador residente no Canadá é cidadão americano: a interação entre a CFC e a alíquota para pequenas empresas está em proprietários americanos de corporações canadenses.
• Você escolheu Delaware: veja proprietário canadense de uma corporação dos EUA.
• Investidores americanos estão prestes a assumir o controle: veja perda do status de CCPC para investidores estrangeiros ou mover uma startup canadense para baixo de uma controladora em Delaware se eles quiserem um flip.
• O fundador americano deixou de entregar o Form 5471 ou o Form 8621: veja proprietários americanos de empresas estrangeiras.
• Dois países, um teste de CCPC que a composição acionária pode encerrar e formulários americanos todo ano: procure ajuda tributária entre países antes de as ações serem emitidas.