Cofundador de EE. UU. y corporación canadiense: dónde constituir

La distribución del control decide casi toda la respuesta. Una corporación canadiense es una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) solo si los no residentes no la controlan (sección 125(7)). Si el fundador residente en EE. UU. tiene la mitad de las acciones o menos y no hay otros accionistas no residentes, la corporación canadiense puede conservar la tasa federal de pequeña empresa de 9%, el crédito reembolsable de SR&ED de 35% y la exención de ganancias de capital del fundador canadiense. Con más de la mitad, se pierden las tres cosas y la empresa pasa a ser una corporación extranjera controlada (CFC) para el fundador de EE. UU.

Con cualquier distribución, el fundador de EE. UU. tiene trámites en EE. UU. por una empresa canadiense: el Form 5471 del año en que adquiere las acciones (con una participación de 10% o más), una revisión anual de si la empresa es una compañía de inversión extranjera pasiva (PFIC) y, con frecuencia, la FBAR y el Form 8938. Estos factores complican el caso: opciones o vetos que cambian el control, un fundador que es ciudadano de EE. UU. y vive en Canadá, un fundador de EE. UU. que firma contratos desde EE. UU. y el efectivo recaudado en el banco. Reúna la tabla de capitalización, el acuerdo de accionistas, la residencia y la ciudadanía de cada fundador y el lugar donde trabaja cada uno.

Un fundador en Canadá y otro en EE. UU.: ¿corporación canadiense, Delaware o ambas?

La corporación canadiense favorece al fundador canadiense; la corporación de Delaware favorece al fundador de EE. UU. y a los inversionistas estadounidenses. Cada opción da a un fundador un beneficio fiscal en la salida y al otro una carga de trámites.

La QSBS exige acciones de una "corporación nacional" (26 U.S.C. 1202); por eso un fundador de EE. UU. que tiene acciones de una corporación canadiense la pierde. En una corporación de Delaware, después de cinco años se puede excluir hasta 100% de la ganancia (exclusión para acciones de pequeñas empresas). La exención de ganancias de capital exige acciones de una CCPC (sección 110.6). Si elige Delaware, los trámites del fundador canadiense y el riesgo de que Canadá grave a la empresa están en propietario canadiense de una corporación de EE. UU.. Si ambos fundadores viven en Canadá y van a llegar fondos de EE. UU., vea corporación de Delaware o canadiense para una startup.

Una corporación constituida en Canadá es residente de Canadá sin importar dónde se reúnan sus directores (sección 250(4)), y EE. UU. la trata como corporación extranjera. Un director de EE. UU. no cambia ninguna de las dos respuestas.

¿Un cofundador de EE. UU. impide que nuestra corporación canadiense sea una CCPC?

No, si tiene la mitad o menos, salvo que otro factor dé el control a los no residentes. La sección 125(7) tiene dos pruebas de control y la sección 251(5)(b) añade una tercera regla:

• Control por no residentes. Una corporación "controlada, directa o indirectamente de cualquier manera" por no residentes no es una CCPC. Esa frase incluye el control de hecho: cualquier influencia que, si se usara, controlaría la empresa (sección 256(5.1)). Un voto de calidad, la mayoría de la junta o un veto sobre las decisiones ordinarias pueden inclinar a una empresa dividida en partes iguales.
• Todas las acciones de no residentes como un solo titular. Si todas las acciones de los no residentes fueran de una sola persona y esa persona controlara la empresa, la corporación no es una CCPC. Las acciones de un inversionista ángel de EE. UU. que llegue después se suman a las del fundador de EE. UU.
• Opciones y derechos. Un derecho a adquirir acciones, ahora o después, cuenta como si ya se hubiera ejercido (sección 251(5)(b)). Un fundador de EE. UU. con la mitad y una opción para tener más se trata como si ya tuviera más.

Cuenta la residencia, no la ciudadanía. Un ciudadano de EE. UU. que vive en Canadá es residente para esta prueba, así que la empresa puede ser CCPC y CFC al mismo tiempo; vea propietarios estadounidenses de corporaciones canadienses. Cuando fondos de EE. UU. tomen el control más adelante, el año fiscal termina antes de tiempo; vea pérdida del estatus de CCPC ante inversionistas extranjeros.

¿Qué presenta cada año el fundador de EE. UU. por una corporación canadiense?

El fundador de EE. UU. presenta el Form 5471 en el año en que adquiere las acciones y todos los años en que la empresa sea una CFC. Los demás formularios dependen de si la empresa es una PFIC, de la firma en cuentas y del valor de las acciones.

Las instrucciones del Form 5471 fijan las categorías; la multa por no presentar el formulario empieza en US$10,000. Los detalles de cada categoría, las multas y el alivio están en propietarios de EE. UU. de empresas extranjeras.

La FBAR aplica solo por tener firma en las cuentas, y un fundador que posee más de 50% de la empresa también tiene un interés financiero en sus cuentas (página de la FBAR del IRS; 31 CFR 1010.350). Las acciones declaradas en un Form 5471 o 8621 presentado a tiempo siguen contando para el umbral del Form 8938, pero no hace falta listarlas de nuevo (instrucciones del Form 8938).

¿Puede la empresa canadiense ser una CFC o una PFIC para el fundador de EE. UU.?

Una CFC exige accionistas de EE. UU. con más de la mitad; una PFIC solo exige ingresos pasivos o activos pasivos. Un fundador de EE. UU. con exactamente la mitad evita el estatus de CFC, pero aún puede tener acciones de una PFIC.

¿Cuándo es la empresa canadiense una CFC?

Una corporación extranjera es una CFC cuando los accionistas de EE. UU. poseen más de 50% de sus votos o de su valor (26 U.S.C. 957). Un accionista de EE. UU. es una persona de EE. UU. que posee 10% o más, y se cuentan las acciones de sus familiares según las reglas de atribución. Sume a todos los accionistas de EE. UU.: un fundador de EE. UU. con la mitad más un inversionista ángel de EE. UU. con 10% forman una CFC, y también un cofundador canadiense que sea ciudadano de EE. UU.

¿Puede una startup sin ingresos ser una PFIC?

Sí. Una corporación extranjera es una PFIC cuando 75% o más de sus ingresos brutos son pasivos, o cuando 50% o más de sus activos producen ingresos pasivos (26 U.S.C. 1297). Una startup cuyo único ingreso son los intereses del efectivo recaudado cumple la prueba de ingresos, y ese efectivo cuenta para la prueba de activos.

• Excepción del año de inicio. Cubre solo el primer año con ingresos brutos, y únicamente si la empresa no es una PFIC en ninguno de los dos años siguientes (26 U.S.C. 1298(b)(2)). Los intereses son ingresos brutos, así que el plazo puede empezar antes de la primera venta.
• Sin elección. La ganancia por la venta se trata como una distribución excesiva y se reparte entre los años de tenencia: la parte de los años anteriores en que fue PFIC tributa a la tasa más alta, con un cargo por intereses, y el resto como ingreso ordinario (instrucciones del Form 8621).
• Elección QEF (fondo electivo calificado). El fundador incluye cada año una parte de las utilidades ordinarias y de la ganancia de capital neta de la empresa, que es cero en un año con pérdida, pero solo con un PFIC Annual Information Statement (declaración anual informativa de la PFIC) entregado por la empresa. El fundador hace la elección en el Form 8621 a más tardar en la fecha de vencimiento, prórrogas incluidas, de la declaración del primer año en que aplica.
• Dividendos. Un dividendo de una empresa que es PFIC en el año del pago o en el año anterior no es un dividendo calificado (26 U.S.C. 1(h)(11)(C)(iii)).

Un accionista de EE. UU. de una CFC, por lo general, queda fuera de las reglas de PFIC respecto de esas acciones mientras la empresa sea una CFC.

¿Qué cambió la ley tributaria de EE. UU. de 2025 para un propietario de EE. UU. de una empresa extranjera?

La Public Law 119-21 cambió las reglas de las CFC para los años fiscales que comienzan después del 31 de diciembre de 2025, contados según el año fiscal de la corporación extranjera para las dos reglas de propiedad (Public Law 119-21, secciones 70323, 70353 y 70354):

• El GILTI (ingresos globales intangibles de baja tributación) pasó a ser el ingreso neto de CFC sujeto a prueba (net CFC tested income), y se eliminó el rendimiento libre de impuestos sobre los activos tangibles. Una startup con pocos activos tangibles pierde poco con esa eliminación.
• Participación proporcional. Un accionista de EE. UU. que posee acciones de una CFC cualquier día del año incluye los ingresos de la subparte F por el período en que las tuvo, y no solo quien las posee el último día.
• Se restableció el límite a la atribución descendente. De nuevo, a una persona de EE. UU. no se le atribuyen las acciones que tiene una persona extranjera. Esto importa sobre todo en grupos con una matriz extranjera, no para dos fundadores individuales.

Los porcentajes de deducción y de crédito corporativos para el ingreso neto de CFC sujeto a prueba llegan a una persona física solo mediante una elección de la sección 962; vea propietarios de EE. UU. de empresas extranjeras.

¿Cómo cobra cada fundador de una corporación canadiense y quién retiene?

El sueldo sigue al lugar donde trabaja cada fundador; los dividendos siguen al lugar donde vive cada fundador.

Si la empresa retiene de menos en un dividendo, debe pagar la diferencia (sección 215(6)). Además, sus directores, incluido un fundador de EE. UU. que esté en la junta, pueden responder personalmente por las retenciones canadienses que la empresa no deduzca o no remita, hasta dos años después de salir de la junta (sección 227.1). En la nómina de EE. UU., la persona responsable de entregar el impuesto retenido que no lo haga de forma deliberada puede deberlo personalmente (26 U.S.C. 6672).

Canadá grava los ingresos de empleo de un no residente solo por las funciones realizadas en Canadá (sección 115(1)(a)(i)). Los días que el fundador de EE. UU. trabaje en Canadá cambian esa regla. Las cuentas de nómina de EE. UU. y las reglas estatales están en contratar a un empleado al otro lado de la frontera; los formularios del tratado y los comprobantes NR4 están en propietarios no residentes de una corporación canadiense.

Un fundador de EE. UU. que trabaja desde una oficina en EE. UU., o que firma contratos de la empresa en EE. UU. de forma habitual, puede crearle un establecimiento permanente en EE. UU. según el Artículo V(1) y V(5) del tratado (tratado). En ese caso, la corporación canadiense puede deber impuestos en EE. UU. y presentar una declaración allí. El tratado cubre solo los impuestos federales sobre la renta (Artículo II(2)(b)), así que un fundador que trabaja en un estado puede generar trámites estatales aunque no haya establecimiento permanente; vea declaración de impuestos de EE. UU. de una corporación canadiense.

¿Qué cambia si el fundador de EE. UU. tiene más de la mitad de las acciones?

La empresa deja de ser una CCPC y pasa a ser una CFC. Ambos lados pierden algo:

• Impuesto de Canadá. No hay deducción para pequeñas empresas, así que el ingreso de negocio activo tributa a la tasa federal general de 15% más la tasa provincial. El crédito de SR&ED baja al crédito no reembolsable de 15%, que solo se usa contra el impuesto por pagar (sección 127). El fundador canadiense pierde la exención de ganancias de capital.
• Impuesto de EE. UU. para el fundador. El Form 5471 cada año, con los estados financieros de la empresa. Por lo general, los intereses del efectivo recaudado son ingresos de la subparte F, pero esos ingresos no pueden superar las utilidades y ganancias acumuladas del año, así que un año con pérdida normalmente no genera inclusión (26 U.S.C. 952(c)); un año rentable posterior puede recuperarla. Cuando la empresa ya es rentable, el ingreso neto de CFC sujeto a prueba se incluye cada año, salvo que aplique una exclusión.
• Exclusión por impuesto alto. Una empresa que no es CCPC y paga la tasa general puede pasar la prueba de impuesto alto de 18.9%; que la pase depende de la provincia y de las cifras del año. Vea propietarios de EE. UU. de empresas extranjeras.

¿Qué conviene decidir antes de emitir las acciones?

Defina el control y los documentos antes de que alguien firme una suscripción de acciones; ambos son difíciles de corregir después.

1. La distribución, contando todos los derechos. Las opciones, los warrants (derechos a comprar acciones) y los instrumentos convertibles cuentan para el control en Canadá. Planee dónde queda el fundador de EE. UU. después de la primera ronda, no solo al constituir la empresa.
2. La junta y los vetos. Quién nombra la junta, quién tiene el voto de calidad y qué decisiones necesitan el consentimiento del fundador de EE. UU.
3. Quién es una persona de EE. UU. La ciudadanía y las green cards de cada fundador y de cada familiar accionista.
4. Dónde trabaja cada fundador y quién firma los contratos. Esto define la nómina y el riesgo de establecimiento permanente en EE. UU.
5. Derecho a la información. Incluya en el acuerdo de accionistas la obligación de la empresa de entregar estados financieros para el Form 5471 y un PFIC Annual Information Statement.
6. Consolidación de derechos. Un fundador de EE. UU. con acciones sujetas a consolidación de derechos tiene 30 días desde la emisión para presentar una elección 83(b) (26 U.S.C. 83(b)(2)); vea acciones de fundadores con consolidación de derechos.
7. Firmantes en el banco. Un fundador de EE. UU. que firma en cuentas canadienses debe presentar la FBAR.

Ejemplo

Todas las cifras son ilustrativas y están en dólares canadienses, salvo que se indiquen dólares estadounidenses. Solo impuestos federales.

Mitad y mitad: Toronto y Seattle

• Una corporación de Ontario emite el 50% de sus acciones a un fundador de Toronto y el 50% a un fundador de Seattle, con una junta equilibrada y sin voto de calidad. Es una CCPC; el fundador de Seattle no es propietario de una CFC.
• En el año de la emisión, el fundador de Seattle presenta el Form 5471 (Categoría 3, y Categoría 2 como director) junto con el Form 1040.
• Después, la empresa recauda CA$2,000,000 de ángeles canadienses y gana CA$60,000 de intereses sin ventas. Todos sus ingresos brutos son pasivos, así que es una PFIC, salvo que se cumpla la excepción del año de inicio, que exige que la empresa no pase ninguna de las dos pruebas de PFIC en ninguno de los dos años siguientes. El fundador de Seattle decide si hace la elección QEF y pide a la empresa una declaración informativa anual.

60/40 para el fundador de EE. UU.

• El fundador de Seattle tiene el 60%. La empresa no es una CCPC y es una CFC.
• La empresa paga CA$500,000 en sueldos que califican para SR&ED. Como CCPC recibiría el 35%, CA$175,000, en efectivo. Ahora recibe el 15%, CA$75,000, no reembolsable y arrastrado a años futuros hasta que tenga impuesto que compensar.
• El fundador de Seattle presenta el Form 5471 cada año. Los intereses de su efectivo son ingresos de la subparte F, pero en los años con pérdida el límite de utilidades y ganancias acumuladas deja la inclusión en cero.

Pago al fundador de Seattle

• En la empresa dividida en partes iguales, la corporación canadiense paga al fundador de Seattle US$120,000 por trabajo realizado en Seattle. La empresa maneja la nómina de EE. UU. y no retiene impuesto canadiense.
• También paga un dividendo de CA$20,000. La empresa retiene el 15% según el tratado, CA$3,000, en lugar del 25% (CA$5,000), lo remite y emite un comprobante NR4.
• La fundadora de Toronto recibe un sueldo de CA$100,000 por la nómina canadiense, sin EI porque controla el 50% de los votos.

¿Su caso es distinto?

• Ambos fundadores viven en Canadá y van a llegar fondos de EE. UU.: vea corporación de Delaware o canadiense para una startup.
• El fundador residente en Canadá es ciudadano de EE. UU.: la interacción entre la CFC y la tasa de pequeña empresa está en propietarios estadounidenses de corporaciones canadienses.
• Eligió Delaware: vea propietario canadiense de una corporación de EE. UU..
• Inversionistas de EE. UU. están por tomar el control: vea pérdida del estatus de CCPC ante inversionistas extranjeros, o paso de una startup canadiense a una matriz en Delaware si quieren un flip.
• El fundador de EE. UU. no presentó el Form 5471 o el Form 8621: vea propietarios de EE. UU. de empresas extranjeras.
• Dos países, una prueba de CCPC que la tabla de capitalización puede terminar y formularios de EE. UU. cada año: obtenga ayuda tributaria transfronteriza antes de emitir las acciones.