Perder la condición de CCPC por inversionistas de EE. UU.

¿Cuándo nos quitan los inversionistas de EE. UU. la condición de CCPC?

Una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) pierde esa condición en el momento en que la controlan no residentes, o en que la controlarían si todas las acciones de no residentes y de corporaciones públicas pertenecieran a una sola persona (sección 125(7)). Ningún fondo de EE. UU. necesita el control por sí solo, y los fondos no necesitan ningún acuerdo entre ellos.

En una ronda de capital de riesgo en Canadá importan dos pruebas:

• Participaciones combinadas (inciso (b)). Sume todas las acciones de cada no residente (inversionistas, pero también fundadores, familiares, empleados y asesores que viven en el extranjero), contando sus opciones y otros derechos. Si ese único titular imaginario tendría la mayoría de los votos, o el poder de elegir al consejo de administración, la empresa no es una CCPC.
• Control de cualquier forma (inciso (a)). Una empresa controlada «directly or indirectly in any manner whatever» (directa o indirectamente de cualquier forma) por no residentes no es una CCPC. Eso alcanza el control de hecho, no solo los votos.

Decide la residencia, no la ciudadanía: un ciudadano estadounidense que vive en Canadá cuenta como canadiense, igual que un fondo residente en Canadá. Las acciones que se tienen a través de una empresa canadiense controlada por un fondo de EE. UU. pueden seguir significando control extranjero indirecto, así que importa toda la cadena de propiedad, incluida la forma en que está organizada cada sociedad de personas del fondo.

¿Las acciones preferentes convertibles, los warrants o los SAFE cuentan antes de convertirse?

Sí. Para la prueba de CCPC, un derecho a acciones o votos, «immediately or in the future and either absolutely or contingently» (inmediatamente o en el futuro, de forma absoluta o condicionada), cuenta como tenerlos (sección 251(5)(b)). Solo quedan fuera los derechos que dependen de la muerte, la quiebra o la discapacidad permanente de alguien.

Así que cuente como si todo se hubiera convertido: las acciones preferentes sin voto convertibles en acciones con voto, los warrants y los SAFE (acuerdos simples de capital futuro) o pagarés que se convierten en acciones cuentan todos. Los SAFE anteriores de inversionistas de EE. UU. pueden inclinar el conteo antes de la ronda con precio. Un acuerdo de suscripción firmado y vinculante puede ser en sí un derecho de este tipo, así que la condición de CCPC puede terminar al firmar y no al cerrar; deciden los mecanismos de cierre.

¿Los inversionistas minoritarios con asientos en el consejo o derechos de veto pueden tomar el control?

Pueden. El control de hecho significa cualquier influencia directa o indirecta que, si se ejerce, daría como resultado el control (sección 256(5.1)), juzgada según todos los factores relevantes, no solo el poder de cambiar el consejo (sección 256(5.11)). Los asientos en el consejo más los vetos sobre presupuestos, financiamientos, contrataciones o el director general pueden sumar control. Ninguna lista de cláusulas de protección es segura por sí sola; el acuerdo de accionistas se evalúa en su conjunto frente a esta regla de la Income Tax Act de Canadá.

¿Cuánto nos cuesta perder la condición de CCPC?

La empresa conserva los beneficios de CCPC durante el año corto que termina justo antes del cambio y los pierde después.

El crédito mejorado del SR&ED exige la condición de CCPC «throughout» (durante todo) el año (sección 127(10.1)). Su límite se reduce cuando el capital gravable empleado en Canadá del año anterior supera $15 millones y llega a cero en $75 millones (CRA: crédito fiscal por inversión del SR&ED). Para las startups canadienses de chips y de refrigeración que viven del efectivo reembolsable del SR&ED, la fecha de cierre es un evento de caja.

¿Por qué perder la condición de CCPC adelanta el fin de nuestro año fiscal, y qué presentamos?

Cuando una corporación canadiense deja de ser CCPC, se considera que su año fiscal termina inmediatamente antes de ese momento y empieza uno nuevo (sección 249(3.1)). El año termina en el momento real; la regla del inicio del día para las adquisiciones de control no se aplica a la prueba de CCPC (sección 256(9)).

• Una T2 adicional con estados financieros del año corto, respondiendo sí en la línea 066 (CRA: guía de la T2, capítulo 1), que vence seis meses después de que termina el año corto. Una corporación de Quebec también presenta un CO-17 por el año corto; esa declaración se rige por las reglas propias de Revenu Québec.
• Un plazo de SR&ED anterior. El formulario de solicitud vence 12 meses después de la fecha de vencimiento de la declaración del año corto (sección 37(11)).
• Años de arrastre consumidos más rápido. Un año corto cuenta como un año completo en los plazos de arrastre de pérdidas y créditos.
• Un nuevo cierre del ejercicio puede elegirse; vea elegir o cambiar el cierre del ejercicio.

Si el cambio cae dentro de 7 días después del cierre normal del ejercicio, la corporación puede elegir, mediante una carta con la T2 de ese año, extender ese año hasta justo antes del cambio (sección 249(3.1)(c)). Cerrar la ronda justo después del cierre del ejercicio evita un año residual. Los detalles están en propietarios no residentes de una corporación canadiense.

Una corporación que presenta el Form T2002 a más tardar en la fecha límite de presentación de la T2 de ese año para elegir no ser CCPC (sección 89(11)) evita el año corto, pero pierde la deducción para pequeñas empresas durante todo el año de la elección. Como entonces no es CCPC durante todo ese año, también pierde el crédito mejorado del SR&ED. Qué resultado cuesta menos depende del ingreso y del gasto de SR&ED del año.

¿La ronda también es una adquisición de control?

Solo si una persona o un grupo de personas adquiere el control (sección 251.2(2)). Un fondo de EE. UU. que toma el control de los votos lo es; también lo son los fondos que acuerdan votar juntos o actúan de forma concertada. Los fondos no relacionados, cada uno por debajo del control y sin ese vínculo, generalmente no son un grupo; el boletín archivado de la CRA dice que el control de grupo es «always a question of fact» (siempre una cuestión de hecho) (IT-302R3 archivado, párrafos 3 y 4). La prueba de CCPC, en cambio, suma a todos los no residentes sin necesidad de acuerdo, así que muchas rondas terminan con la condición de CCPC sin una adquisición de control.

Cuando ocurren ambas cosas, rige la regla de adquisición de control: un solo cierre del ejercicio según la sección 249(4), que se considera al inicio del día del cierre salvo que la corporación elija otra cosa (sección 256(9)). Entonces:

• Las pérdidas no de capital anteriores al cierre solo compensan ingresos del mismo negocio, o de uno que vende productos o servicios similares, realizado con fines de lucro o con una expectativa razonable de ganancia (sección 111(5)). Las pérdidas de capital netas caducan (sección 111(4)).
• El fondo de SR&ED no usado y los créditos fiscales por inversión se limitan de la misma manera (sección 37(6.1), sección 127(9.1)).
• Los derechos adquiridos principalmente para evitar estos límites cuentan como ejercidos (sección 256(8)).

Los mayores activos fiscales de una startup sin ingresos suelen ser sus pérdidas y su fondo de SR&ED; cambiar después a un negocio distinto puede dejarlos sin uso. Vea agregar o retirar a un propietario y pérdidas del negocio.

¿Deben los fundadores cristalizar la exención vitalicia de ganancias de capital antes del cierre?

Puede convenir, porque la oportunidad se cierra con la condición de CCPC. Una acción de corporación de pequeña empresa calificada debe ser acción de una corporación de pequeña empresa al momento de la disposición (sección 110.6(1)), y una corporación de pequeña empresa debe ser una CCPC (sección 248(1)). Salir a bolsa tiene una elección de venta presunta (sección 48.1); una ronda privada liderada por extranjeros no la tiene. El fundador debe disponer realmente de acciones mientras la empresa todavía es CCPC. Un fundador que vende acciones al fondo entrante en el cierre también está disponiendo de ellas, y se aplican las mismas pruebas.

Cristalizar realiza una ganancia ahora, protegida por la exención, así que el costo de las acciones sube y una ganancia posterior es menor. Por lo general, el fundador canjea acciones con la empresa o con una nueva sociedad de cartera (holding company) mediante una elección de la sección 85 (Form T2057), presentada en conjunto a más tardar en la primera de sus fechas de vencimiento de declaración (sección 85(6)), fija el precio de modo que la ganancia quepa en el espacio restante y solicita la exención en la línea 25400 con el Form T657 (CRA: línea 25400).

• Límite: $1.275 millones de ganancia, indexado cada año (sección 117.1(2)(c)), menos lo solicitado antes; las pérdidas netas acumuladas de inversión y las pérdidas por inversiones empresariales también lo reducen.
• Residencia: residente en Canadá durante todo el año, o en algún momento del año y durante todo el año anterior o el siguiente (sección 110.6(5)).
• Valor: valor justo de mercado. El precio de las acciones preferentes en la ronda no es el valor de las acciones ordinarias de los fundadores; el valor necesita respaldo.
• Sociedad de cartera: recibir efectivo o deuda de una empresa relacionada puede convertir parte de la ganancia en dividendo (sección 84.1).
• Residentes de Quebec: Quebec limita la deducción a $637,500 de ganancia gravable y exige el formulario TP-726.7-V (la fecha que sea posterior: 30 días después de solicitar la deducción federal o la fecha límite de presentación de la declaración de ese año).

Los abogados documentan el canje. El paso a una matriz en Delaware (flip) se explica en pasar una startup canadiense a una matriz en Delaware.

¿Califican nuestras acciones de fundadores, y es demasiado tarde una vez firmado el acuerdo?

En Canadá, las acciones de fundadores solo califican si se cumplen tres pruebas (sección 110.6(1)); el detalle está en vender su negocio.

Después de la firma, un derecho según un contrato de compraventa no se toma en cuenta para las pruebas de las acciones (sección 110.6(14)(b)). Pero la condición de CCPC de la propia empresa, para su tasa y su cierre del ejercicio, igual puede terminar al firmar. Una disposición hecha después de la firma corre el riesgo de ocurrir cuando la condición de CCPC ya terminó; no hay una ventana segura después de la firma.

¿Cristalizar activa el impuesto mínimo alternativo?

Puede activarlo. Para el impuesto mínimo en Canadá, 30% de una ganancia protegida por la exención sigue en el ingreso gravable ajustado (sección 127.52). El impuesto mínimo federal es 20.5% del monto que exceda $181,440, menos el crédito básico por impuesto mínimo (sección 127.51), en el Form T691. Se recupera en los 7 años siguientes, solo contra el impuesto ordinario que exceda el mínimo (sección 120.2). Las provincias, incluida Quebec, suman el suyo.

¿Qué debemos resolver antes de que cierre la ronda?

1. Una tabla de capitalización, como si todo se hubiera convertido, con las acciones y los derechos de cada no residente, sus votos, asientos en el consejo y vetos.
2. Las fechas de firma y de cierre frente al cierre del ejercicio, la ventana de siete días, el Form T2002 y el gasto de SR&ED previsto.
3. Para cada fundador: las pruebas de 24 meses y de activos, el espacio restante, el respaldo del valor y una estimación del impuesto mínimo.

Ejemplo

Todas las cifras son ilustrativas, en dólares canadienses.

Una startup de refrigeración líquida de Montreal con dos fondos de EE. UU.

Una startup sin ingresos que fabrica placas frías y unidades de distribución de refrigerante tiene cierre del ejercicio el 31 de diciembre y cierra su serie A el 30 de junio. Dos fondos de EE. UU. no relacionados reciben acciones preferentes que votan como si se hubieran convertido: 55% de los votos entre los dos. Ninguno controla por sí solo y no tienen acuerdo de voto, así que la condición de CCPC termina al cierre según la prueba combinada, sin adquisición de control.

El año termina justo antes del cierre: declaraciones de enero a junio y luego del resto del año. C$1,000,000 de gasto corriente de SR&ED antes del cierre, después de restar los créditos de Quebec y otra ayuda gubernamental (sección 127(18)), genera 35%, un reembolso de C$350,000, dentro de un límite prorrateado de unos C$3,000,000 (suponiendo un capital gravable del año anterior inferior a C$15 millones). C$1,000,000 después del cierre genera 15%, C$150,000, no reembolsable y arrastrado a años futuros.

Si un solo fondo hubiera tomado el 55%, o si los dos hubieran firmado un acuerdo de voto, la ronda también sería una adquisición de control, y C$3,000,000 de pérdidas anteriores más el fondo de SR&ED no usado solo podrían compensar ingresos del mismo negocio de refrigeración.

Una startup rentable de nube de GPU en Toronto

Una startup de nube de GPU con cierre del ejercicio el 31 de diciembre gana unos C$400,000 al año de ingresos de negocio activo. Una ronda que da a tres fondos de EE. UU. el 60% cierra el 1 de abril. El año corto de enero a marzo tiene un límite de negocio de unos C$123,000 (C$500,000 × 90/365; cuente los días exactos). Sus aproximadamente C$100,000 de ingreso reciben la tasa federal de 9%; los aproximadamente C$300,000 posteriores al cierre pagan 15%, unos C$18,000 más de impuesto federal.

Los fundadores de una startup de chips de Waterloo

Una startup de chips constituida hace cuatro años tiene dos fundadores cuyas acciones costaron casi nada. Antes de la ronda liderada por EE. UU., cada uno canjea acciones mediante una elección de la sección 85 para realizar una ganancia de C$1,275,000, suponiendo que no hubo solicitudes previas ni pérdidas por inversiones y que se cumplen las pruebas de activos. No se debe impuesto ordinario por ella.

Para un fundador sin otros ingresos, el impuesto mínimo suma 30%, C$382,500, al ingreso gravable ajustado: unos C$41,000 federales al 20.5% por encima de C$181,440, antes de créditos, recuperables en siete años. Una venta posterior a C$4,000,000 deja una ganancia de C$2,725,000 en lugar de C$4,000,000.

¿Su caso es distinto?

• Los inversionistas quieren una matriz en Delaware, o todavía está eligiendo entre una empresa de Delaware y una canadiense: pasar una startup canadiense a una matriz en Delaware y ¿corporación de Delaware o canadiense para una startup?.
• Un comprador de EE. UU. adquiere toda la empresa: un estadounidense que compra un negocio canadiense.
• Los fundadores tienen, en cambio, acciones de una empresa de EE. UU.: fundadores canadienses que venden acciones de una startup de EE. UU..
• Un fundador es ciudadano estadounidense o titular de green card: EE. UU. le cobra impuesto sobre la misma ganancia, y la exención canadiense no reduce el impuesto de EE. UU.; vea estadounidenses que viven en Canadá.
• Un fundador se muda al extranjero, o necesita en detalle la elección de siete días y el Form T2002: propietarios no residentes de una corporación canadiense.
• Los empleados tienen opciones otorgadas antes o después del cierre: opciones sobre acciones para empleados en Canadá.
• El IRAP u otras subvenciones reducen sus montos de SR&ED: el IRAP y otra ayuda gubernamental.
• Servidores con GPU o equipos de refrigeración en el año corto: deducir servidores con GPU.
• Tasas generales de las CCPC y la deducción para pequeñas empresas: cómo se gravan las corporaciones.
• Hay una ronda sobre la mesa y el año corto, la exención de los fundadores y las cuestiones de control deben modelarse juntos: servicios para centros de datos.