Société canadienne et cofondateur américain : où se constituer

La répartition du contrôle décide de l'essentiel. Une société canadienne est une société privée sous contrôle canadien (SPCC) seulement si des non-résidents ne la contrôlent pas (paragraphe 125(7)). Si le fondateur résidant aux États-Unis détient la moitié des actions ou moins, et qu'il n'y a pas d'autres actionnaires non-résidents, la société canadienne peut conserver le taux fédéral des petites entreprises de 9 %, le crédit remboursable de RS&DE de 35 % et l'exonération des gains en capital du fondateur canadien. Au-delà de la moitié, les trois avantages disparaissent et la société devient une société étrangère contrôlée (SEC) pour le fondateur américain.

Quelle que soit la répartition, le fondateur américain a des déclarations à produire aux États-Unis pour une société canadienne : le formulaire 5471 pour l'année d'acquisition des actions (à partir d'une participation de 10 %), une vérification annuelle du statut de société de placement étrangère passive (PFIC), et souvent la FBAR et le formulaire 8938. Voici ce qui complique le dossier : des options ou des droits de veto qui déplacent le contrôle, un fondateur citoyen américain qui vit au Canada, un fondateur américain qui signe des contrats depuis les États-Unis et l'argent levé qui dort à la banque. Rassemblez le tableau de capitalisation, la convention entre actionnaires, la résidence et la citoyenneté de chaque fondateur, et le lieu où chacun travaille.

Un fondateur au Canada, un aux États-Unis : société canadienne, du Delaware ou les deux?

Une société canadienne avantage le fondateur canadien; une société du Delaware avantage le fondateur américain et les investisseurs américains. Chaque choix donne à un fondateur un avantage fiscal à la sortie et impose à l'autre des déclarations à produire.

Les QSBS exigent des actions d'une « société nationale » (26 U.S.C. 1202); un fondateur américain qui détient des actions d'une société canadienne y renonce. Avec une société du Delaware, jusqu'à 100 % du gain peut être exclu après cinq ans (exclusion pour les actions de petite entreprise). L'exonération des gains en capital exige des actions d'une SPCC (article 110.6). Si vous choisissez le Delaware, les déclarations du fondateur canadien et le risque que le Canada impose la société sont décrits dans le propriétaire canadien d'une société américaine. Si les deux fondateurs vivent au Canada et que des fonds américains arrivent, voyez société du Delaware ou société canadienne pour une startup.

Une société constituée au Canada réside au Canada, peu importe où ses administrateurs se réunissent (paragraphe 250(4)), et les États-Unis la traitent comme une société étrangère. Un administrateur américain ne change ni l'une ni l'autre de ces réponses.

Un cofondateur américain empêche-t-il notre société canadienne d'être une SPCC?

Non, à la moitié ou moins, sauf si autre chose donne le contrôle à des non-résidents. Le paragraphe 125(7) prévoit deux critères de contrôle, et l'alinéa 251(5)b) en ajoute un troisième :

• Contrôle par des non-résidents. Une société « contrôlée, directement ou indirectement, de quelque manière que ce soit » par des non-résidents n'est pas une SPCC. Cette expression vise le contrôle de fait : toute influence qui, si elle était exercée, permettrait de contrôler la société (paragraphe 256(5.1)). Une voix prépondérante, une majorité au conseil ou un veto sur les affaires courantes peut faire basculer une société détenue à parts égales.
• Toutes les actions des non-résidents comme un seul détenteur. Si toutes les actions détenues par des non-résidents appartenaient à une seule personne et que cette personne contrôlerait la société, celle-ci n'est pas une SPCC. Les actions d'un investisseur providentiel américain, plus tard, s'ajoutent à celles du fondateur américain.
• Options et droits. Un droit d'acquérir des actions, maintenant ou plus tard, compte comme s'il était exercé (alinéa 251(5)b)). Un fondateur américain qui détient la moitié des actions et une option pour en acquérir davantage est traité comme s'il en détenait déjà plus.

C'est la résidence qui compte, non la citoyenneté. Un citoyen américain qui vit au Canada est un résident aux fins de ce critère; la société peut donc être à la fois une SPCC et une SEC. Voyez les propriétaires américains de sociétés canadiennes. Quand des fonds américains prennent le contrôle plus tard, l'année d'imposition se termine plus tôt; voyez la perte du statut de SPCC au profit d'investisseurs étrangers.

Que produit chaque année le fondateur américain pour une société canadienne?

Le fondateur américain produit le formulaire 5471 pour l'année où il acquiert les actions, puis chaque année tant que la société est une SEC. Les autres formulaires dépendent du statut de PFIC, du pouvoir de signature sur les comptes et de la valeur des actions.

Les instructions du formulaire 5471 fixent les catégories; la pénalité pour un formulaire manquant commence à 10 000 US$. Le détail des catégories, des pénalités et des allègements se trouve dans les propriétaires américains de sociétés étrangères.

La FBAR s'applique dès qu'il y a un pouvoir de signature, et le fondateur qui détient plus de 50 % de la société a aussi un intérêt financier dans ses comptes (page de l'IRS sur la FBAR; 31 CFR 1010.350). Les actions déclarées sur un formulaire 5471 ou 8621 produit à temps comptent quand même dans le seuil du formulaire 8938, mais il n'est pas nécessaire de les y inscrire de nouveau (instructions du formulaire 8938).

La société canadienne peut-elle être une SEC ou une PFIC pour le fondateur américain?

Une SEC exige des actionnaires américains qui détiennent plus de la moitié; une PFIC exige seulement des revenus passifs ou des actifs passifs. Un fondateur américain à exactement la moitié évite le statut de SEC, mais peut tout de même détenir des actions d'une PFIC.

Quand la société canadienne est-elle une SEC?

Une société étrangère est une SEC lorsque des actionnaires américains détiennent plus de 50 % de ses votes ou de sa valeur (26 U.S.C. 957). Un actionnaire américain est une personne américaine qui détient 10 % ou plus, en comptant les actions des membres de sa famille selon les règles d'attribution. Additionnez tous les actionnaires américains : un fondateur américain à la moitié et un investisseur providentiel américain à 10 % forment une SEC, tout comme un cofondateur canadien qui est citoyen américain.

Une startup sans revenus peut-elle être une PFIC?

Oui. Une société étrangère est une PFIC lorsque 75 % ou plus de son revenu brut est passif, ou que 50 % ou plus de ses actifs produisent un revenu passif (26 U.S.C. 1297). Une startup dont le seul revenu est l'intérêt sur l'argent levé satisfait au critère du revenu, et cet argent compte dans le critère des actifs.

• Exception de l'année de démarrage. Elle ne vise que la première année avec un revenu brut, et seulement si la société n'est pas une PFIC dans l'une ou l'autre des deux années suivantes (26 U.S.C. 1298(b)(2)). L'intérêt est un revenu brut; le compte à rebours peut donc commencer avant la première vente.
• Aucun choix. Le gain à la vente est traité comme une distribution excédentaire et réparti sur les années de détention : la part qui se rapporte aux années antérieures de PFIC est imposée au taux le plus élevé avec des intérêts, et le reste comme un revenu ordinaire (instructions du formulaire 8621).
• Choix QEF. Le fondateur inclut chaque année une part des bénéfices ordinaires et du gain en capital net de la société, soit zéro dans une année de perte, mais seulement avec un état annuel de renseignements sur la PFIC fourni par la société. Il fait ce choix sur le formulaire 8621 au plus tard à la date limite, prolongations comprises, de la déclaration de la première année visée.
• Dividendes. Un dividende d'une société qui est une PFIC dans l'année du versement ou l'année précédente n'est pas un dividende admissible (26 U.S.C. 1(h)(11)(C)(iii)).

L'actionnaire américain d'une SEC échappe généralement aux règles sur les PFIC pour ces actions tant que la société est une SEC.

Qu'a changé la loi fiscale américaine de 2025 pour un propriétaire américain d'une société étrangère?

La Public Law 119-21 a modifié les règles sur les SEC pour les années d'imposition commençant après le 31 décembre 2025, selon l'année d'imposition de la société étrangère pour les deux règles de propriété (Public Law 119-21, articles 70323, 70353 et 70354) :

• Le GILTI est devenu le revenu net testé des SEC, et le rendement exonéré d'impôt sur les actifs corporels a été abrogé. Une startup qui a peu d'actifs corporels perd peu avec cette abrogation.
• Quote-part. L'actionnaire américain qui détient des actions d'une SEC un jour quelconque de l'année inclut le revenu de la sous-partie F pour la période de détention, et non seulement le propriétaire au dernier jour.
• Limite à l'attribution descendante rétablie. Une personne américaine n'est de nouveau pas considérée comme détenant des actions détenues par une personne étrangère. Cela touche surtout les groupes avec une société mère étrangère, non deux fondateurs particuliers.

Les pourcentages de déduction et de crédit des sociétés pour le revenu net testé des SEC n'atteignent un particulier que par un choix prévu à l'article 962; voyez les propriétaires américains de sociétés étrangères.

Comment chaque fondateur est-il payé par une société canadienne, et qui retient l'impôt?

La rémunération suit le lieu de travail de chaque fondateur; les dividendes suivent son lieu de résidence.

Si la société retient trop peu sur un dividende, elle doit la différence (paragraphe 215(6)), et ses administrateurs, y compris un fondateur américain qui siège au conseil, peuvent être tenus personnellement responsables des retenues canadiennes qu'elle omet de déduire ou de verser, jusqu'à deux ans après leur départ du conseil (article 227.1). Pour la paie américaine, la personne chargée de verser l'impôt retenu qui omet volontairement de le faire peut le devoir personnellement (26 U.S.C. 6672).

Le Canada impose le revenu d'emploi d'un non-résident seulement pour les fonctions exercées au Canada (sous-alinéa 115(1)a)(i)). Les jours que le fondateur américain travaille au Canada changent cette règle. Les comptes de paie américains et les règles des États sont décrits dans l'embauche d'un employé de l'autre côté de la frontière; les formulaires de convention et les feuillets NR4 sont décrits dans les propriétaires non-résidents d'une société canadienne.

Un fondateur américain qui travaille depuis un bureau aux États-Unis, ou qui signe habituellement des contrats pour la société aux États-Unis, peut donner à celle-ci un établissement stable américain selon les paragraphes 1 et 5 de l'article V de la convention (convention). La société canadienne peut alors devoir de l'impôt américain et produire une déclaration aux États-Unis. La convention ne vise que les impôts fédéraux sur le revenu (alinéa 2b) de l'article II); un fondateur qui travaille dans un État peut donc entraîner des déclarations d'État même sans établissement stable. Voyez la déclaration de revenus américaine d'une société canadienne.

Que change-t-il si le fondateur américain détient plus de la moitié des actions?

La société cesse d'être une SPCC et devient une SEC. Chaque côté y perd quelque chose :

• Impôt canadien. Aucune déduction accordée aux petites entreprises; le revenu d'une entreprise exploitée activement est donc imposé au taux fédéral général de 15 %, plus le taux provincial. Le crédit de RS&DE tombe au crédit non remboursable de 15 %, utilisable seulement contre l'impôt (article 127). Le fondateur canadien perd l'exonération des gains en capital.
• Impôt américain pour le fondateur. Formulaire 5471 chaque année, avec les états financiers de la société. L'intérêt sur l'argent levé est généralement du revenu de la sous-partie F, mais ce revenu ne peut dépasser les bénéfices et profits de l'année; une année de perte n'entraîne donc habituellement aucune inclusion (26 U.S.C. 952(c)), et une année rentable ultérieure peut la récupérer. Une fois la société rentable, le revenu net testé des SEC est inclus chaque année, sauf si une exclusion s'applique.
• Exclusion pour impôt élevé. Une société qui n'est pas une SPCC et paie le taux général peut satisfaire au test d'impôt élevé de 18,9 %; tout dépend de la province et des chiffres de l'année. Voyez les propriétaires américains de sociétés étrangères.

Que décider avant l'émission des actions?

Réglez le contrôle et la paperasse avant que quiconque signe une souscription d'actions; les deux sont difficiles à défaire ensuite.

1. La répartition, en comptant chaque droit. Les options, les bons de souscription et les instruments convertibles comptent dans le contrôle au Canada. Prévoyez où se situera le fondateur américain après le premier tour de financement, pas seulement à la fondation.
2. Le conseil et les vetos. Qui nomme les administrateurs, qui a une voix prépondérante et ce qui exige le consentement du fondateur américain.
3. Qui est une personne américaine. La citoyenneté et la carte verte de chaque fondateur et de chaque actionnaire de la famille.
4. Où chaque fondateur travaille et qui signe les contrats. Cela détermine la paie et le risque d'établissement stable américain.
5. Droits à l'information. Inscrivez dans la convention entre actionnaires l'obligation de la société de fournir les états financiers pour le formulaire 5471 et un état annuel de renseignements sur la PFIC.
6. Acquisition des droits. Un fondateur américain dont les actions s'acquièrent progressivement a 30 jours à compter de l'émission pour produire un choix 83(b) (26 U.S.C. 83(b)(2)); voyez les actions des fondateurs qui s'acquièrent progressivement.
7. Signataires bancaires. Un fondateur américain qui signe sur des comptes canadiens entraîne des FBAR à produire.

Exemple

Tous les chiffres sont illustratifs et en dollars canadiens, sauf indication de dollars américains. Impôt fédéral seulement.

À parts égales : Toronto et Seattle

• Une société de l'Ontario émet 50 % de ses actions à un fondateur de Toronto et 50 % à un fondateur de Seattle, avec un conseil à parts égales et sans voix prépondérante. Elle est une SPCC; le fondateur de Seattle n'est pas un propriétaire d'une SEC.
• L'année de l'émission, le fondateur de Seattle produit le formulaire 5471 (catégorie 3, et catégorie 2 comme administrateur) avec le formulaire 1040.
• La société lève ensuite 2 000 000 $ CA auprès d'investisseurs providentiels canadiens et gagne 60 000 $ CA d'intérêts, sans aucune vente. Tout son revenu brut est passif; elle est donc une PFIC, sauf si l'exception de l'année de démarrage s'applique, ce qui exige qu'elle ne satisfasse à aucun des tests de PFIC dans l'une ou l'autre des deux années suivantes. Le fondateur de Seattle décide de faire un choix QEF et demande à la société un état annuel de renseignements.

60/40 en faveur du fondateur américain

• Le fondateur de Seattle détient 60 %. La société n'est pas une SPCC et est une SEC.
• Elle verse 500 000 $ CA de salaires admissibles de RS&DE. À titre de SPCC, elle recevrait 35 %, soit 175 000 $ CA, en argent. Maintenant, elle obtient 15 %, soit 75 000 $ CA, non remboursables et reportés jusqu'à ce qu'elle ait de l'impôt à compenser.
• Le fondateur de Seattle produit le formulaire 5471 chaque année. L'intérêt sur son argent est du revenu de la sous-partie F, mais dans les années de perte, la limite des bénéfices et profits maintient l'inclusion à zéro.

Payer le fondateur de Seattle

• Dans la société à parts égales, la société canadienne verse au fondateur de Seattle 120 000 $ US pour un travail fait à Seattle. Elle gère la paie américaine et ne retient aucun impôt canadien.
• Elle verse aussi un dividende de 20 000 $ CA. La société retient 15 % selon la convention, soit 3 000 $ CA, au lieu de 25 % (5 000 $ CA), verse la somme et délivre un feuillet NR4.
• La fondatrice de Toronto touche un salaire de 100 000 $ CA par la paie canadienne, sans AE parce qu'elle contrôle 50 % des votes.

Votre situation est différente?

• Les deux fondateurs vivent au Canada et des fonds américains arrivent : voyez société du Delaware ou société canadienne pour une startup.
• Le fondateur résidant au Canada est citoyen américain : l'interaction entre le statut de SEC et le taux des petites entreprises est décrite dans les propriétaires américains de sociétés canadiennes.
• Vous avez choisi le Delaware : voyez le propriétaire canadien d'une société américaine.
• Des investisseurs américains sont sur le point de prendre le contrôle : voyez la perte du statut de SPCC au profit d'investisseurs étrangers, ou le passage d'une startup canadienne sous une société mère du Delaware s'ils veulent un flip.
• Le fondateur américain a omis de produire le formulaire 5471 ou 8621 : voyez les propriétaires américains de sociétés étrangères.
• Deux pays, un critère de SPCC que le tableau de capitalisation peut faire tomber et des formulaires américains chaque année : obtenez de l'aide fiscale transfrontalière avant l'émission des actions.