Công ty Canada có đồng sáng lập ở Hoa Kỳ: nên thành lập ở đâu

Tỷ lệ kiểm soát quyết định phần lớn câu trả lời. Công ty Canada chỉ là công ty tư nhân do người Canada kiểm soát (CCPC) khi người không cư trú không kiểm soát công ty đó (section 125(7)). Nếu nhà sáng lập cư trú tại Hoa Kỳ nắm một nửa cổ phần trở xuống và không có cổ đông không cư trú nào khác, công ty Canada có thể giữ thuế suất liên bang dành cho doanh nghiệp nhỏ 9%, tín thuế SR&ED được hoàn lại 35% và mức miễn thuế lãi vốn cho nhà sáng lập ở Canada. Nếu vượt quá một nửa, cả ba quyền lợi này mất đi, và công ty trở thành công ty nước ngoài do người Hoa Kỳ kiểm soát (CFC) đối với nhà sáng lập ở Hoa Kỳ.

Dù chia theo tỷ lệ nào, nhà sáng lập ở Hoa Kỳ vẫn có hồ sơ phải nộp tại Hoa Kỳ cho công ty Canada: Form 5471 cho năm nhận cổ phần (khi nắm từ 10% trở lên), kiểm tra hằng năm xem công ty có phải là công ty đầu tư nước ngoài thụ động (PFIC) hay không, và thường cả FBAR lẫn Form 8938. Những điểm khiến trường hợp không còn đơn giản: quyền chọn hoặc quyền phủ quyết làm thay đổi quyền kiểm soát, nhà sáng lập là công dân Hoa Kỳ sống ở Canada, nhà sáng lập ở Hoa Kỳ ký hợp đồng từ Hoa Kỳ, và tiền huy động được đang nằm trong ngân hàng. Hãy chuẩn bị bảng cơ cấu cổ phần (cap table), thỏa thuận cổ đông, nơi cư trú và quốc tịch của từng nhà sáng lập, và nơi mỗi người làm việc.

Một nhà sáng lập ở Canada, một ở Hoa Kỳ: công ty Canada, công ty Delaware hay cả hai?

Công ty Canada có lợi cho nhà sáng lập ở Canada; công ty Delaware có lợi cho nhà sáng lập ở Hoa Kỳ và nhà đầu tư Hoa Kỳ. Mỗi lựa chọn mang lại cho một nhà sáng lập lợi ích thuế khi thoái vốn, và đặt gánh nặng hồ sơ lên người còn lại.

QSBS đòi hỏi cổ phiếu của một "domestic corporation" (công ty trong nước Hoa Kỳ) (26 U.S.C. 1202), nên nhà sáng lập ở Hoa Kỳ nắm cổ phần công ty Canada sẽ mất quyền lợi này; với công ty Delaware, tối đa 100% khoản lãi có thể được loại trừ sau năm năm (khoản loại trừ cổ phiếu doanh nghiệp nhỏ). Mức miễn thuế lãi vốn của Canada đòi hỏi cổ phần của một CCPC (section 110.6). Nếu chọn Delaware, các hồ sơ của nhà sáng lập ở Canada và rủi ro Canada đánh thuế công ty nằm trong bài chủ sở hữu người Canada của công ty Hoa Kỳ. Nếu cả hai nhà sáng lập sống ở Canada và sắp có vốn từ Hoa Kỳ, hãy xem công ty Delaware hay công ty Canada cho startup.

Công ty thành lập tại Canada là người cư trú của Canada dù hội đồng quản trị họp ở đâu (section 250(4)), và Hoa Kỳ coi đó là công ty nước ngoài. Việc có giám đốc người Hoa Kỳ không thay đổi hai kết luận này.

Đồng sáng lập ở Hoa Kỳ có làm công ty Canada của chúng tôi mất tư cách CCPC không?

Không, nếu họ nắm một nửa cổ phần trở xuống, trừ khi có yếu tố khác giúp người không cư trú kiểm soát công ty. Section 125(7) có hai điều kiện kiểm soát, và section 251(5)(b) thêm điều kiện thứ ba:

• Người không cư trú kiểm soát. Công ty bị người không cư trú "controlled, directly or indirectly in any manner whatever" (kiểm soát trực tiếp hoặc gián tiếp bằng bất kỳ cách nào) thì không phải là CCPC. Cụm này bao gồm kiểm soát trên thực tế: bất kỳ ảnh hưởng nào mà nếu sử dụng sẽ kiểm soát được công ty (section 256(5.1)). Một phiếu quyết định, đa số trong hội đồng quản trị hoặc quyền phủ quyết đối với hoạt động thường ngày có thể làm công ty chia năm mươi–năm mươi nghiêng về phía người không cư trú.
• Mọi cổ phần của người không cư trú được tính như một người nắm giữ. Nếu toàn bộ cổ phần do người không cư trú sở hữu được gom vào một người và người đó sẽ kiểm soát công ty, thì công ty không phải là CCPC. Cổ phần của một nhà đầu tư thiên thần người Hoa Kỳ vào sau sẽ được cộng vào cổ phần của nhà sáng lập ở Hoa Kỳ.
• Quyền chọn và quyền mua cổ phần. Quyền mua cổ phần, ngay bây giờ hoặc về sau, được tính như đã thực hiện (section 251(5)(b)). Nhà sáng lập ở Hoa Kỳ nắm một nửa và có quyền chọn mua thêm được coi như đã nắm nhiều hơn một nửa.

Điều được tính là nơi cư trú, không phải quốc tịch. Công dân Hoa Kỳ sống ở Canada là người cư trú theo điều kiện này, nên công ty có thể vừa là CCPC vừa là CFC; xem chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty Canada. Khi vốn Hoa Kỳ sau này giành quyền kiểm soát, năm thuế của công ty kết thúc sớm; xem mất tư cách CCPC vì nhà đầu tư nước ngoài.

Nhà sáng lập ở Hoa Kỳ phải nộp gì hằng năm cho công ty Canada?

Nhà sáng lập ở Hoa Kỳ nộp Form 5471 trong năm nhận cổ phần, và mỗi năm sau đó khi công ty là CFC. Các biểu mẫu khác tùy vào tình trạng PFIC, quyền ký tài khoản và giá trị cổ phần.

Hướng dẫn Form 5471 quy định các category; mức phạt khi thiếu biểu mẫu bắt đầu từ US$10.000. Chi tiết về category, mức phạt và cách được giảm nhẹ có trong bài chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty nước ngoài.

Chỉ riêng quyền ký cũng phải nộp FBAR, và nhà sáng lập sở hữu hơn 50% công ty còn có quyền lợi tài chính trong các tài khoản của công ty (trang FBAR của IRS; 31 CFR 1010.350). Cổ phần đã khai đúng hạn trên Form 5471 hoặc Form 8621 vẫn được tính vào ngưỡng của Form 8938 nhưng không cần liệt kê lại (hướng dẫn Form 8938).

Công ty Canada có thể là CFC hoặc PFIC đối với nhà sáng lập ở Hoa Kỳ không?

CFC cần các cổ đông Hoa Kỳ nắm hơn một nửa; PFIC chỉ cần thu nhập thụ động hoặc tài sản thụ động. Nhà sáng lập ở Hoa Kỳ nắm đúng một nửa thì tránh được CFC nhưng vẫn có thể nắm cổ phần PFIC.

Khi nào công ty Canada là CFC?

Công ty nước ngoài là CFC khi các cổ đông Hoa Kỳ nắm hơn 50% quyền biểu quyết hoặc giá trị (26 U.S.C. 957). Cổ đông Hoa Kỳ là một US person nắm từ 10% trở lên, tính cả cổ phần của thành viên gia đình theo quy tắc quy kết sở hữu. Hãy cộng tất cả cổ đông Hoa Kỳ: nhà sáng lập ở Hoa Kỳ nắm một nửa cộng với một nhà đầu tư thiên thần người Hoa Kỳ nắm 10% thì công ty là CFC, và đồng sáng lập ở Canada là công dân Hoa Kỳ cũng cho kết quả như vậy.

Startup chưa có doanh thu có thể là PFIC không?

Có. Công ty nước ngoài là PFIC khi từ 75% trở lên tổng thu nhập là thu nhập thụ động, hoặc từ 50% trở lên tài sản tạo ra thu nhập thụ động (26 U.S.C. 1297). Startup chỉ có thu nhập là tiền lãi từ số tiền đã huy động thì đạt điều kiện về thu nhập, và số tiền mặt đó cũng được tính vào điều kiện về tài sản.

• Ngoại lệ năm khởi nghiệp. Ngoại lệ này chỉ áp dụng cho năm đầu tiên có tổng thu nhập, và chỉ khi công ty không phải là PFIC trong cả hai năm kế tiếp (26 U.S.C. 1298(b)(2)). Tiền lãi là tổng thu nhập, nên thời hạn có thể bắt đầu trước lần bán hàng đầu tiên.
• Không có lựa chọn nào. Khoản lãi khi bán cổ phần được coi là khoản phân phối vượt mức và phân bổ theo các năm đã nắm giữ: phần của các năm PFIC trước bị đánh thuế theo mức cao nhất kèm lãi phạt, phần còn lại đánh thuế như thu nhập thông thường (hướng dẫn Form 8621).
• Lựa chọn QEF. Mỗi năm nhà sáng lập tính vào thu nhập phần thu nhập thông thường và lãi vốn ròng của công ty, và bằng không trong năm lỗ, nhưng chỉ khi có PFIC Annual Information Statement (bản thông tin hằng năm về PFIC) từ công ty. Nhà sáng lập thực hiện lựa chọn này trên Form 8621 chậm nhất vào hạn nộp tờ khai, kể cả gia hạn, của năm đầu tiên áp dụng.
• Cổ tức. Cổ tức từ công ty là PFIC trong năm chi trả hoặc năm liền trước không phải là cổ tức đủ tiêu chuẩn (26 U.S.C. 1(h)(11)(C)(iii)).

Cổ đông Hoa Kỳ của một CFC nói chung nằm ngoài các quy tắc PFIC đối với cổ phiếu đó trong thời gian công ty là CFC.

Luật thuế Hoa Kỳ năm 2025 đã thay đổi gì đối với chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty nước ngoài?

Public Law 119-21 đã thay đổi quy tắc CFC cho các năm thuế bắt đầu sau ngày 31 tháng 12 năm 2025, tính theo năm thuế của công ty nước ngoài đối với hai quy tắc về sở hữu (Public Law 119-21, các section 70323, 70353 và 70354):

• GILTI trở thành net CFC tested income (thu nhập chịu thuế ròng của CFC), và khoản lợi nhuận miễn thuế trên tài sản hữu hình bị bãi bỏ. Startup có ít tài sản hữu hình mất rất ít khi quy định này bị bãi bỏ.
• Phần chia theo tỷ lệ. Cổ đông Hoa Kỳ nắm cổ phiếu CFC vào bất kỳ ngày nào trong năm phải tính thu nhập subpart F cho khoảng thời gian đã nắm, không chỉ người nắm vào ngày cuối năm.
• Giới hạn quy kết sở hữu ngược được khôi phục. US person lại không bị coi là sở hữu cổ phiếu do người nước ngoài nắm. Điều này chủ yếu quan trọng với nhóm có công ty mẹ nước ngoài, không phải với hai nhà sáng lập là cá nhân.

Tỷ lệ khấu trừ và tín thuế dành cho công ty đối với net CFC tested income chỉ đến được với cá nhân thông qua lựa chọn theo section 962; xem chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty nước ngoài.

Mỗi nhà sáng lập được trả tiền như thế nào từ công ty Canada, và ai khấu trừ thuế?

Tiền lương theo nơi mỗi nhà sáng lập làm việc; cổ tức theo nơi mỗi nhà sáng lập sống.

Nếu công ty khấu trừ thiếu trên cổ tức, công ty phải trả phần thiếu (section 215(6)), và các giám đốc, kể cả nhà sáng lập ở Hoa Kỳ trong hội đồng quản trị, có thể chịu trách nhiệm cá nhân về các khoản thuế Canada mà công ty không khấu trừ hoặc không nộp, cho đến hai năm sau khi họ rời hội đồng (section 227.1). Với bảng lương tại Hoa Kỳ, người có trách nhiệm nộp thuế đã khấu trừ mà cố ý không nộp có thể phải tự trả khoản đó (26 U.S.C. 6672).

Canada chỉ đánh thuế thu nhập từ việc làm của người không cư trú đối với công việc thực hiện tại Canada (section 115(1)(a)(i)). Những ngày nhà sáng lập ở Hoa Kỳ làm việc tại Canada sẽ làm thay đổi điều này. Tài khoản thuế lương ở Hoa Kỳ và quy định của tiểu bang có trong bài thuê nhân viên xuyên biên giới; biểu mẫu hiệp định và chứng từ NR4 có trong bài chủ sở hữu không cư trú của công ty Canada.

Nhà sáng lập ở Hoa Kỳ làm việc từ văn phòng ở Hoa Kỳ, hoặc thường xuyên ký hợp đồng cho công ty ngay tại Hoa Kỳ, có thể khiến công ty có cơ sở thường trú (permanent establishment, tức nơi kinh doanh cố định) tại Hoa Kỳ theo Điều V(1) và V(5) của hiệp định (hiệp định). Khi đó công ty Canada có thể phải nộp thuế và tờ khai tại Hoa Kỳ. Hiệp định chỉ bao gồm thuế thu nhập liên bang (Điều II(2)(b)), nên nhà sáng lập làm việc trong một tiểu bang có thể phát sinh hồ sơ tiểu bang dù không có cơ sở thường trú; xem tờ khai thuế Hoa Kỳ của công ty Canada.

Điều gì thay đổi nếu nhà sáng lập ở Hoa Kỳ nắm hơn một nửa cổ phần?

Công ty không còn là CCPC và trở thành CFC. Cả hai nước đều gây thiệt cho công ty:

• Thuế Canada. Không có khoản khấu trừ doanh nghiệp nhỏ, nên thu nhập từ hoạt động kinh doanh tích cực bị đánh thuế theo thuế suất chung liên bang 15% cộng thuế suất tỉnh bang. Tín thuế SR&ED giảm xuống mức không được hoàn lại 15%, chỉ dùng để trừ vào thuế phải nộp (section 127). Nhà sáng lập ở Canada mất mức miễn thuế lãi vốn.
• Thuế Hoa Kỳ cho nhà sáng lập. Phải nộp Form 5471 mỗi năm kèm báo cáo tài chính của công ty. Tiền lãi từ số tiền đã huy động nói chung là thu nhập subpart F, nhưng thu nhập subpart F không được vượt quá lợi nhuận và quỹ lợi nhuận của năm hiện tại, nên năm lỗ thường không phải tính vào thu nhập (26 U.S.C. 952(c)); năm có lãi sau đó có thể bị thu hồi lại. Khi công ty có lãi, net CFC tested income phải được tính vào thu nhập mỗi năm trừ khi có một khoản loại trừ.
• Loại trừ thuế cao. Công ty không phải CCPC nộp thuế theo thuế suất chung có thể đạt điều kiện thuế cao 18,9%; có đạt hay không tùy vào tỉnh bang và số liệu của năm đó. Xem chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty nước ngoài.

Chúng ta cần quyết định điều gì trước khi phát hành cổ phần?

Hãy chốt quyền kiểm soát và giấy tờ trước khi có người ký đăng ký mua cổ phần; cả hai đều khó đảo ngược về sau.

1. Tỷ lệ chia, tính mọi quyền. Quyền chọn, quyền mua cổ phần (warrant) và công cụ chuyển đổi đều được tính vào quyền kiểm soát tại Canada. Hãy tính trước nhà sáng lập ở Hoa Kỳ sẽ nắm bao nhiêu sau vòng gọi vốn đầu tiên, không chỉ lúc thành lập.
2. Hội đồng quản trị và quyền phủ quyết. Ai bổ nhiệm hội đồng quản trị, ai có phiếu quyết định, và việc nào cần sự đồng ý của nhà sáng lập ở Hoa Kỳ.
3. Ai là US person. Quốc tịch và thẻ xanh của mọi nhà sáng lập và cổ đông là thành viên gia đình.
4. Nơi mỗi nhà sáng lập làm việc và ai ký hợp đồng. Điều này quyết định thuế lương và rủi ro cơ sở thường trú tại Hoa Kỳ.
5. Quyền được cung cấp thông tin. Ghi vào thỏa thuận cổ đông nghĩa vụ của công ty phải cung cấp báo cáo tài chính cho Form 5471 và PFIC Annual Information Statement.
6. Xác lập quyền sở hữu (vesting). Nhà sáng lập ở Hoa Kỳ nắm cổ phần xác lập dần có 30 ngày kể từ khi phát hành để nộp lựa chọn 83(b) (26 U.S.C. 83(b)(2)); xem cổ phần nhà sáng lập xác lập quyền sở hữu dần.
7. Người ký tài khoản ngân hàng. Nhà sáng lập ở Hoa Kỳ ký trên tài khoản Canada sẽ phát sinh nghĩa vụ nộp FBAR.

Ví dụ

Mọi con số chỉ mang tính minh họa và tính bằng đô la Canada, trừ khi ghi là đô la Hoa Kỳ. Chỉ tính thuế liên bang.

Chia đôi: Toronto và Seattle

• Một công ty Ontario phát hành 50% cổ phần cho nhà sáng lập ở Toronto và 50% cho nhà sáng lập ở Seattle, hội đồng quản trị cân bằng và không có phiếu quyết định. Công ty là CCPC; nhà sáng lập ở Seattle không phải là chủ sở hữu CFC.
• Trong năm phát hành, nhà sáng lập ở Seattle nộp Form 5471 (Category 3, và Category 2 vì là giám đốc) cùng với Form 1040.
• Sau đó công ty huy động CA$2.000.000 từ các nhà đầu tư thiên thần Canada và có CA$60.000 tiền lãi, không có doanh thu bán hàng. Toàn bộ tổng thu nhập là thu nhập thụ động, nên công ty là PFIC trừ khi áp dụng được ngoại lệ năm khởi nghiệp, vốn đòi hỏi công ty không đạt cả hai điều kiện PFIC trong hai năm kế tiếp. Nhà sáng lập ở Seattle cân nhắc lựa chọn QEF và yêu cầu công ty cung cấp bản thông tin hằng năm.

60/40 cho nhà sáng lập ở Hoa Kỳ

• Nhà sáng lập ở Seattle nắm 60%. Công ty không phải là CCPC và là CFC.
• Công ty chi CA$500.000 tiền lương đủ điều kiện cho SR&ED. Nếu là CCPC, công ty sẽ nhận 35%, tức CA$175.000, bằng tiền mặt. Bây giờ công ty nhận 15%, tức CA$75.000, không được hoàn lại và được chuyển sang năm sau cho đến khi có thuế để bù trừ.
• Nhà sáng lập ở Seattle nộp Form 5471 mỗi năm. Tiền lãi từ số tiền mặt là thu nhập subpart F, nhưng trong các năm lỗ, giới hạn lợi nhuận và quỹ lợi nhuận giữ khoản phải tính ở mức bằng không.

Trả tiền cho nhà sáng lập ở Seattle

• Trong công ty chia đôi, công ty Canada trả cho nhà sáng lập ở Seattle US$120.000 cho công việc làm tại Seattle. Công ty chạy bảng lương tại Hoa Kỳ và không khấu trừ thuế Canada.
• Công ty cũng trả cổ tức CA$20.000. Công ty khấu trừ 15% theo hiệp định, tức CA$3.000, thay vì 25% (CA$5.000), nộp khoản này và cấp chứng từ NR4.
• Nhà sáng lập ở Toronto nhận lương CA$100.000 qua bảng lương tại Canada, không đóng EI vì cô kiểm soát 50% quyền biểu quyết.

Trường hợp của bạn khác thì sao?

• Cả hai nhà sáng lập sống ở Canada và sắp có vốn từ Hoa Kỳ: xem công ty Delaware hay công ty Canada cho startup.
• Nhà sáng lập cư trú tại Canada là công dân Hoa Kỳ: tác động qua lại giữa CFC và thuế suất doanh nghiệp nhỏ có trong bài chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty Canada.
• Bạn đã chọn Delaware: xem chủ sở hữu người Canada của công ty Hoa Kỳ.
• Nhà đầu tư Hoa Kỳ sắp giành quyền kiểm soát: xem mất tư cách CCPC vì nhà đầu tư nước ngoài, hoặc chuyển startup Canada sang dưới công ty mẹ Delaware nếu họ muốn chuyển sang công ty mẹ Delaware (flip).
• Nhà sáng lập ở Hoa Kỳ chưa nộp Form 5471 hoặc Form 8621: xem chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty nước ngoài.
• Hai quốc gia, một điều kiện CCPC mà bảng cơ cấu cổ phần có thể chấm dứt, và biểu mẫu Hoa Kỳ mỗi năm: hãy nhận tư vấn thuế xuyên biên giới trước khi phát hành cổ phần.