FBAR atrasada o procedimientos simplificados: cuál conviene

FBAR tardía o procedimientos simplificados: ¿qué vía le conviene?

• Declaró todos los ingresos y solo faltan formularios: presente los formularios tardíos; los procedimientos simplificados no le corresponden.
• Omitió ingresos de activos extranjeros, sin intención: elija entre un procedimiento simplificado y un Form 1040-X presentado por su cuenta con formularios tardíos.
• Pudo haber sido intencional, o el IRS ya se comunicó con usted: obtenga asesoría antes de presentar cualquier cosa.

El IRS enumera tres opciones: la práctica de divulgación voluntaria (Voluntary Disclosure Practice), los procedimientos simplificados y los procedimientos de presentación tardía de declaraciones informativas internacionales (DIIRSP) (opciones del IRS). Las FBAR tardías presentadas por separado siguen la página de la FBAR del IRS.

Un caso no es sencillo cuando la conducta pudo ser intencional, el IRS ya escribió o abrió una auditoría, hay una empresa o un fideicomiso extranjero, los saldos son grandes o usted vive en dos países. Reúna para cada cuenta: sus estados de cuenta y el saldo más alto de cada uno de los últimos seis años, las declaraciones que presentó, las cartas del IRS y cómo y por qué se abrió la cuenta.

¿Sigue disponible el Procedimiento de Presentación Tardía de la FBAR?

No. La página de opciones del IRS enumera tres opciones y ninguna es un Procedimiento de Presentación Tardía de la FBAR (Delinquent FBAR Submission Procedure). No lo confunda con el DIIRSP, que sigue cubriendo las declaraciones informativas internacionales tardías, como los Forms 8938, 5471 y 3520; las FBAR se presentan ante FinCEN. Lo que queda para una FBAR tardía es la presentación tardía ordinaria: si el IRS no se ha comunicado con usted sobre una FBAR tardía y usted no está bajo investigación civil ni penal, presente las FBAR tardías lo antes posible y explique el motivo (página de la FBAR del IRS).

En una FBAR tardía, elija un motivo de la lista desplegable de FinCEN, o elija “otro” y escriba una explicación breve (FinCEN: presentación tardía). La página de la FBAR del IRS indica que presentar tarde es una violación que puede acarrear multas, que presentar lo antes posible reduce al mínimo las posibles multas y que si se impone una multa depende de los hechos y las circunstancias. Su manual para examinadores agrega que no se impone multa por una cuenta cuando el incumplimiento no fue intencional, se debió a causa razonable y la cuenta se reporta correctamente en la FBAR tardía (IRM 4.26.16.3.11); esa es una guía interna, no una promesa legal.

La pregunta 9 de las preguntas frecuentes de los procedimientos simplificados para residentes de EE. UU. todavía menciona los Procedimientos de Presentación Tardía de la FBAR (preguntas frecuentes del SDOP). El IRS no ha explicado cómo encaja esa referencia con su página actual de opciones, así que no se apoye en ella. Si usted reside en EE. UU. y declaró todos sus ingresos, vea cómo ponerse al día con el reporte extranjero omitido.

¿SDOP o un Form 1040-X por unos pocos intereses extranjeros omitidos?

Ambos están permitidos; cambian un costo conocido por protección. Los procedimientos simplificados para residentes de EE. UU. (Streamlined Domestic Offshore, SDOP) cobran 5% del total más alto, al cierre de cualquier año, de los activos extranjeros que forman la base de la multa, además del impuesto y los intereses. A cambio, el IRS no impondrá multas por precisión, por declaraciones informativas ni por FBAR sobre lo que usted reporte, aunque las declaraciones se auditen después, salvo que la declaración original fuera fraudulenta o la violación de la FBAR fuera intencional (condiciones del SDOP del IRS). La protección cubre lo que usted reporta: un impuesto adicional que el IRS encuentre todavía puede tener multas, y las multas ya determinadas para esos años no se eliminan.

Un Form 1040-X presentado por su cuenta, con FBAR tardías y declaraciones de causa razonable, no paga el 5%, pero ningún programa lo protege. Si se presenta antes de que el IRS se comunique por primera vez con usted sobre una auditoría de ese año, es una declaración enmendada calificada y la multa relacionada con la precisión no se aplica al impuesto que agrega (26 CFR 1.6664-2(c)). El riesgo que deja abierto:

• FBAR: una multa no intencional de hasta $16,536 por cada informe tardío, no por cuenta (IRM 4.26.16). La ley exime una violación no intencional debida a causa razonable cuando el saldo se reportó correctamente (31 U.S.C. 5321(a)(5)); el IRS lo aplica cuando la cuenta se reporta correctamente en la FBAR tardía (IRM 4.26.16.3.11).
• Form 8938: $10,000 por cada formulario omitido (instrucciones del Form 8938).
• Procesamiento: las declaraciones informativas tardías pueden multarse sin que antes se lea la declaración de causa razonable, salvo los Forms 3520 y 3520-A (procedimientos del IRS).

Lo que inclina la balanza: el tamaño de los saldos, cuántos años y formularios se omitieron y qué tan sólida es la explicación de causa razonable. Para la base de la multa y los años, vea Procedimientos Simplificados para residentes de EE. UU.; para ingresos omitidos que no son de activos extranjeros, vea enmendar por ingresos omitidos en declaraciones pasadas.

Nunca presenté mientras vivía en el extranjero y no debo impuestos de EE. UU.: ¿procedimiento simplificado o solo declaraciones tardías?

La multa por no presentar es 5% del impuesto aún sin pagar por mes, hasta 25% (IRS). Una declaración tardía sin impuesto pendiente generalmente no tiene sobre qué aplicar esa multa, pero las FBAR y las declaraciones informativas omitidas aún pueden multarse: esas multas no dependen del impuesto adeudado.

Los Procedimientos Simplificados para el Extranjero (SFOP) eliminan esas multas para quien califica: ni multa por no presentar, ni por no pagar, ni por precisión, ni por declaraciones informativas, ni por FBAR (condiciones del SFOP del IRS). Exigen ingresos no declarados de un activo financiero extranjero, como intereses bancarios. Los salarios del extranjero no son ingresos de un activo financiero extranjero, así que quien solo omitió salarios puede no cumplir esa condición. Si ningún procedimiento simplificado le corresponde, las declaraciones, FBAR y formularios tardíos se presentan de forma normal con declaraciones de causa razonable, y las multas siguen siendo posibles: vea cómo ponerse al día con declaraciones no presentadas. Elegibilidad y años: Procedimientos Simplificados para el Extranjero. Si vive en Canadá y nunca presentó: cómo ponerse al día con declaraciones de EE. UU. omitidas.

¿Cambia el costo de cada vía si vivo en EE. UU. o en el extranjero?

Sí, dentro de los procedimientos simplificados; no, fuera de ellos. El lugar donde usted vive decide qué procedimiento simplificado aplica, y los dos cobran de forma distinta el mismo error (IRS).

Fuera de los programas, las mismas reglas de multas aplican sin importar dónde viva. Los umbrales del Form 8938 son más altos para quienes viven en el extranjero: vea reporte de cuentas extranjeras.

¿Puedo corregir solo este año y presentar bien de aquí en adelante?

No por sí solo: una declaración correcta este año no cierra los años que estuvieron mal. El IRS tiene seis años desde la fecha de vencimiento de cada FBAR para determinar una multa de la FBAR, se haya presentado o no (Publication 5970). Un Form 8938 omitido puede mantener abierta toda la declaración de ese año, o parte de ella, hasta tres años después de presentar el formulario. Si se omitieron más de $5,000 de ingresos de activos extranjeros, el impuesto de ese año puede determinarse durante seis años después de presentada la declaración (instrucciones del Form 8938).

Enmendar declaraciones pasadas por su cuenta, fuera de un programa (una enmienda “silenciosa”), no impide una presentación simplificada posterior, pero las multas ya determinadas por esas presentaciones no se eliminan (IRS). Ambos procedimientos simplificados cubren períodos fijos: las declaraciones de los últimos 3 años y las FBAR de los últimos 6 años.

¿Cuándo está cerrada para mí una vía simplificada?

Una vía simplificada está cerrada si se cumple cualquiera de estos puntos (reglas simplificadas del IRS):

• Una auditoría del IRS: una auditoría civil de cualquier año fiscal, incluso por un tema sin relación, o una investigación penal.
• Conducta intencional: solo califican la negligencia, el descuido, el error o una interpretación equivocada hecha de buena fe. El IRS describe la conducta intencional como voluntaria o deliberada, no accidental ni producto de un malentendido (VDP del IRS); de qué lado cae un caso depende de sus hechos.
• Sin ingresos de activos extranjeros sin declarar: ambos procedimientos exigen ingresos de un activo financiero extranjero que no se declararon (SDOP, SFOP).
• Una declaración no presentada (solo SDOP): debe haberse presentado una declaración exigida por cada uno de los últimos 3 años (IRS). Si nunca presentó, vea cómo ponerse al día con el reporte extranjero omitido.
• Sin un número de contribuyente válido: quien es elegible para un número de Seguro Social debe tenerlo.

El procedimiento ordinario de presentación tardía de declaraciones informativas también está escrito solo para quienes no están bajo auditoría ni investigación y a quienes el IRS no ha contactado sobre las declaraciones que faltan (IRS). La práctica de divulgación voluntaria es la vía del IRS escrita para la conducta intencional. Debe hacerse a tiempo: antes de que el IRS inicie una auditoría o investigación, reciba información sobre usted de un tercero u obtenga información sobre su incumplimiento mediante una acción penal, como una orden de allanamiento o una citación de un gran jurado (VDP del IRS). El IRS ha propuesto condiciones revisadas y recibió comentarios públicos; confirme las condiciones vigentes antes de apoyarse en cualquier descripción. Si la conducta fue intencional es una cuestión de hechos; obtenga asesoría individual antes de presentar cualquier cosa. Vea qué pasa si el incumplimiento pudo ser intencional.

¿Qué riesgo tiene cada vía si el IRS no está de acuerdo más adelante?

Cada vía puede reabrirse, pero el costo es distinto (reglas simplificadas del IRS).

• Procedimientos simplificados: las declaraciones se procesan como cualquier otra, sin acuse de recibo y sin acuerdo de cierre. Pueden auditarse y compararse con datos bancarios. Si una auditoría encuentra fraude o una violación intencional de la FBAR, la protección termina y pueden seguir multas civiles e incluso responsabilidad penal. Un paquete que no sigue las instrucciones se procesa de forma normal, sin las condiciones simplificadas.
• Formularios tardíos o un Form 1040-X por su cuenta: las declaraciones enmendadas no se auditan de forma automática, pero pueden seleccionarse para auditoría como cualquier declaración; pueden determinarse multas y quizá deba responder cartas del IRS con causa razonable (IRS).
• Hallazgo de una FBAR intencional: la multa puede llegar a lo que sea mayor entre $165,353 o 50% del saldo, por cuenta, sin excepción por causa razonable (31 U.S.C. 5321; IRM 4.26.16).
• Divulgación voluntaria: usted admite la intención y coopera en una auditoría civil; no garantiza inmunidad (VDP del IRS).

¿Dónde encajan los Forms 3520, 5471 y 8938 tardíos en cada vía?

Fuera de un programa siguen los procedimientos de presentación tardía de declaraciones informativas; dentro de un procedimiento simplificado van en el paquete con la declaración de cada año.

Fuentes: procedimientos del IRS, SDOP, SFOP.

Fuera de un programa, las multas base son $10,000 por el Form 8938, $10,000 por el Form 5471 y al menos $10,000 por el reporte de un fideicomiso extranjero en el Form 3520 o 3520-A (instrucciones del Form 3520). Cómo cambian estos formularios la base de la multa del SDOP se explica en Procedimientos Simplificados para residentes de EE. UU.. Para saber qué formulario de empresa aplica, vea formularios informativos para una empresa extranjera; para un regalo o una herencia del extranjero, vea regalos y herencias del extranjero.

Ejemplo

Estos ejemplos son ilustrativos; las cifras están en dólares estadounidenses.

Todos los intereses declarados, FBAR omitidas

Un residente de EE. UU. tiene una cuenta extranjera de $30,000 y declaró cada año sus $300 de intereses, pero nunca presentó FBAR. No se omitió nada en sus declaraciones, así que ningún procedimiento simplificado le corresponde. Presenta las FBAR tardías ante FinCEN con un motivo. Las multas siguen siendo posibles y ninguna se promete en un sentido ni en otro.

$500 de intereses omitidos en una declaración

Una residente de EE. UU. omitió $500 de intereses extranjeros en una declaración y no presentó las FBAR de una cuenta cuyo saldo más alto al cierre de un año fue de $20,000. Con el SDOP, enmienda cada uno de los últimos 3 años y paga el 5% de $20,000, es decir $1,000, más el impuesto y los intereses, con protección contra multas por lo que reporta. Con un Form 1040-X presentado por su cuenta, con FBAR tardías y declaraciones de causa razonable, no paga los $1,000, y si presenta antes de cualquier contacto del IRS la multa relacionada con la precisión no se aplica al impuesto adicional, pero las multas de la FBAR siguen siendo posibles.

Una estadounidense en Japón que nunca presentó

Una estadounidense que vive en Japón nunca presentó declaraciones de EE. UU. y omitió seis años de FBAR. Sus salarios japoneses superaban el umbral de presentación de EE. UU., así que las declaraciones eran obligatorias, y su cuenta bancaria generó $200 de intereses al año que nunca declaró. Los créditos por impuestos japoneses dejan sin impuesto de EE. UU. por pagar. Suponga que su conducta fue no intencional y que cumple la prueba de no residencia.

• Con el SFOP: presenta 3 años del Form 1040, 6 años de FBAR y el Form 14653, y no paga multa.
• Declaraciones tardías fuera de un programa: no se aplica multa por no presentar sobre un impuesto que no se debe, pero las multas por la FBAR y por declaraciones informativas siguen siendo posibles.

¿Es distinto en su caso?

• Vive en EE. UU. y declaró todos sus ingresos: vea cómo ponerse al día con el reporte extranjero omitido.
• Vive en Canadá, presentó declaraciones de EE. UU., pero omitió los formularios: vea FBAR o formularios de TFSA omitidos.
• Vive en el extranjero y quiere el paquete simplificado: vea la elegibilidad y cómo armar el paquete.
• No está seguro de que una cuenta requiera una FBAR: vea qué cuentas cuentan.
• Renunció o planea renunciar a la ciudadanía: vea renunciar a la ciudadanía de EE. UU..
• El IRS le escribió, la conducta pudo ser intencional, es dueño de una empresa o un fideicomiso extranjero, o los saldos son grandes: estos casos requieren criterio individual antes de presentar cualquier cosa. Obtenga ayuda con la FBAR.