Procedimentos simplificados ou FBAR atrasado: qual escolher

Procedimentos simplificados ou FBAR e formulários atrasados: qual caminho serve?

• Toda a renda foi declarada e só faltam formulários: entregue os formulários atrasados; os procedimentos simplificados não servem.
• Rendimentos de ativos no exterior ficaram de fora, sem intenção: escolha entre um procedimento simplificado e um Form 1040-X entregue por conta própria, com os formulários atrasados.
• Pode ter havido intenção, ou o IRS já entrou em contato: procure orientação antes de entregar qualquer coisa.

O IRS lista três opções: a Voluntary Disclosure Practice (divulgação voluntária), os procedimentos simplificados e os procedimentos de entrega atrasada de declarações informativas internacionais (DIIRSP) (opções do IRS). FBARs atrasados entregues isoladamente seguem a página do IRS sobre o FBAR.

Um caso não é simples quando a conduta pode ter sido intencional, o IRS já escreveu ou abriu uma auditoria, há uma empresa ou um trust no exterior, os saldos são altos ou você mora em dois países. Reúna, para cada conta: os extratos e o saldo mais alto de cada um dos últimos seis anos, as declarações que você entregou, eventuais cartas do IRS e como e por que a conta foi aberta.

O Delinquent FBAR Submission Procedure ainda existe?

Não. A página de opções do IRS lista três opções, e nenhuma é um Delinquent FBAR Submission Procedure. Não confunda com o DIIRSP, que ainda cobre declarações informativas internacionais atrasadas, como os Forms 8938, 5471 e 3520; os FBARs são entregues à FinCEN. Para um FBAR atrasado, resta a entrega atrasada comum: se o IRS não entrou em contato sobre o FBAR atrasado e você não está sob investigação civil ou criminal, entregue os FBARs atrasados o quanto antes e explique o motivo (página do IRS sobre o FBAR).

Em um FBAR atrasado, escolha um motivo na lista suspensa da FinCEN, ou marque “outro” e escreva uma explicação curta (FinCEN: entrega atrasada). A página do IRS sobre o FBAR diz que entregar com atraso é uma violação que pode gerar multas, que entregar o quanto antes mantém as multas possíveis no mínimo e que a cobrança de multa depende dos fatos e das circunstâncias. O manual dos fiscais acrescenta que não se cobra multa por uma conta quando a falha não foi intencional, teve justa causa e a conta está declarada corretamente no FBAR atrasado (IRM 4.26.16.3.11); isso é orientação interna, não uma promessa da lei.

A FAQ 9 do Streamlined Domestic ainda cita os Delinquent FBAR Submission Procedures (FAQ do SDOP). O IRS não disse como essa referência se encaixa na página de opções atual, então não dependa dela. Para um residente nos EUA que declarou toda a renda, veja como regularizar declarações do exterior não entregues.

SDOP ou um Form 1040-X por causa de pouco juro do exterior omitido?

Os dois são permitidos; eles trocam um custo conhecido por proteção. O Streamlined Domestic Offshore (SDOP) cobra 5% do maior total de fim de ano dos ativos no exterior que entram na base da multa, mais imposto e juros. Em troca, o IRS não lança multas por imprecisão (accuracy-related), por declaração informativa nem de FBAR sobre o que você declara, mesmo que as declarações sejam auditadas depois, a menos que a declaração original tenha sido fraudulenta ou a violação do FBAR tenha sido intencional (condições do SDOP no IRS). A proteção cobre o que você declara: uma diferença de imposto adicional encontrada pelo IRS ainda pode ter multas, e multas já lançadas nesses anos não são removidas.

Um Form 1040-X entregue por conta própria, com FBARs atrasados e declarações de justa causa, não paga os 5% e não tem a proteção de nenhum programa. Se for entregue antes de o IRS entrar em contato pela primeira vez sobre uma auditoria daquele ano, é uma declaração retificadora qualificada e a multa por imprecisão (accuracy-related) não se aplica ao imposto que ela acrescenta (26 CFR 1.6664-2(c)). A exposição que ela deixa em aberto:

• FBAR: multa não intencional de até $16.536 por relatório atrasado, e não por conta (IRM 4.26.16). A lei dispensa a violação não intencional com justa causa quando o saldo foi declarado corretamente (31 U.S.C. 5321(a)(5)); o IRS aplica essa dispensa quando a conta está declarada corretamente no FBAR atrasado (IRM 4.26.16.3.11).
• Form 8938: $10.000 por formulário não entregue (instruções do Form 8938).
• Processamento: declarações informativas atrasadas podem receber multa sem que a declaração de justa causa seja lida antes, exceto os Forms 3520 e 3520-A (procedimentos do IRS).

O que decide a troca: o tamanho dos saldos, quantos anos e formulários faltaram e a força da sua justificativa de justa causa. Para a base da multa e os anos, veja Streamlined Domestic Offshore Procedures; para renda omitida que não seja de ativos no exterior, veja retificar por renda omitida em declarações passadas.

Nunca entreguei morando no exterior e não há imposto dos EUA a pagar: procedimento simplificado ou só entregar as declarações atrasadas?

A multa por não entregar a declaração é de 5% do imposto ainda não pago por mês, até 25% (IRS). Uma declaração atrasada sem imposto a pagar geralmente não tem base de cálculo para essa multa, mas FBARs e declarações informativas não entregues ainda podem receber multa: essas multas não dependem de imposto devido.

O Streamlined Foreign Offshore (SFOP) remove essas multas para quem se qualifica: sem multa por atraso na entrega, por atraso no pagamento, por imprecisão (accuracy-related), por declaração informativa nem de FBAR (condições do SFOP no IRS). Ele exige rendimentos não declarados de um ativo financeiro estrangeiro, como juros bancários. Salário do exterior não é rendimento de ativo financeiro estrangeiro, então quem omitiu apenas salários pode não cumprir essa condição. Se nenhum procedimento simplificado servir, as declarações, os FBARs e os formulários atrasados são entregues normalmente, com declarações de justa causa, e as multas continuam possíveis: veja como regularizar declarações não entregues. Elegibilidade e anos: Streamlined Foreign Offshore Procedures. Se você mora no Canadá e nunca entregou: como regularizar declarações dos EUA não entregues.

Morar nos EUA ou no exterior muda o custo de cada caminho?

Sim, dentro dos procedimentos simplificados; não, fora deles. O lugar onde você mora define qual procedimento simplificado se aplica, e os dois cobram de forma diferente pelo mesmo erro (IRS).

Fora dos programas, as mesmas regras de multa valem onde quer que você more. Os limites do Form 8938 são mais altos para quem mora no exterior: veja declaração de contas no exterior.

Posso corrigir só este ano e entregar certo daqui para frente?

Não só isso: uma declaração correta este ano não fecha os anos que estavam errados. O IRS tem seis anos a partir do vencimento de cada FBAR para lançar a multa do FBAR, seja o FBAR entregue um dia ou não (Publication 5970). Um Form 8938 ausente pode manter a declaração daquele ano aberta, no todo ou em parte, até três anos depois da entrega do formulário. Se mais de $5.000 de rendimentos de ativos no exterior ficou de fora, o imposto daquele ano pode ser lançado durante seis anos depois da entrega da declaração (instruções do Form 8938).

Retificar declarações passadas por conta própria, fora de um programa (uma retificação “discreta”, ou quiet), não impede uma entrega simplificada posterior, mas as multas já lançadas nessas entregas não são removidas (IRS). Os dois procedimentos simplificados cobrem janelas fixas: os últimos 3 anos de declarações e os últimos 6 anos de FBARs.

Quando um caminho simplificado fica fechado para mim?

Um caminho simplificado fica fechado se qualquer uma destas situações for verdadeira (regras dos procedimentos simplificados do IRS):

• Uma auditoria do IRS: uma auditoria civil de qualquer ano fiscal, mesmo sobre outro assunto, ou uma investigação criminal.
• Conduta intencional: só negligência, descuido, erro ou entendimento equivocado da lei, de boa-fé, se qualificam. O IRS descreve a conduta intencional como proposital ou deliberada, e não acidental nem um mal-entendido (VDP do IRS); de que lado o caso fica depende dos fatos.
• Nenhum rendimento de ativo no exterior não declarado: os dois procedimentos exigem rendimentos de um ativo financeiro estrangeiro que não foram declarados (SDOP, SFOP).
• Uma declaração não entregue (só no SDOP): é preciso ter entregue a declaração exigida de cada um dos últimos 3 anos (IRS). Se você nunca entregou, veja como regularizar declarações do exterior não entregues.
• Sem número de contribuinte válido: quem pode obter um SSN precisa ter um.

O procedimento comum de entrega atrasada de declarações informativas também foi escrito só para quem não está sob auditoria ou investigação e não foi contatado pelo IRS sobre as declarações ausentes (IRS). A Voluntary Disclosure Practice é o caminho do IRS escrito para conduta intencional. Ela precisa ser oportuna: antes de o IRS iniciar uma auditoria ou investigação, receber informações sobre você de terceiros ou obter informações sobre o seu descumprimento por uma ação criminal, como um mandado de busca ou uma intimação de grande júri (VDP do IRS). O IRS propôs termos revisados e colheu comentários públicos; confirme os termos atuais antes de confiar em qualquer descrição. Se a conduta foi intencional é uma questão de fatos; procure orientação individual antes de entregar qualquer coisa. Veja e se a falha pode ter sido intencional.

Que risco cada caminho corre se o IRS discordar depois?

Qualquer caminho pode ser reaberto, mas o custo é diferente (regras dos procedimentos simplificados do IRS).

• Procedimento simplificado: as declarações são processadas como quaisquer outras, sem confirmação de recebimento e sem acordo de encerramento. Elas podem ser auditadas e conferidas com dados bancários. Se uma auditoria encontrar fraude ou violação intencional do FBAR, a proteção termina, e podem vir multas civis e até responsabilidade criminal. Um pacote que não segue as instruções é processado normalmente, sem as condições do procedimento simplificado.
• Formulários atrasados ou Form 1040-X por conta própria: declarações retificadoras não são auditadas automaticamente, mas podem ser escolhidas para auditoria como qualquer declaração; podem ser lançadas multas e você talvez precise responder a cartas do IRS com justa causa (IRS).
• Violação intencional do FBAR: a multa pode chegar ao maior valor entre $165.353 e 50% do saldo, por conta, sem exceção de justa causa (31 U.S.C. 5321; IRM 4.26.16).
• Divulgação voluntária: você admite a intenção e coopera em uma auditoria civil; isso não garante imunidade (VDP do IRS).

Onde entram os Forms 3520, 5471 e 8938 atrasados em cada caminho?

Fora de um programa, eles seguem os procedimentos de entrega atrasada de declarações informativas; dentro de um procedimento simplificado, entram no pacote junto com a declaração de cada ano.

Fontes: procedimentos do IRS, SDOP, SFOP.

Fora de um programa, as multas básicas são $10.000 pelo Form 8938, $10.000 pelo Form 5471 e pelo menos $10.000 pela declaração de trust estrangeiro nos Forms 3520 ou 3520-A (instruções do Form 3520). Como esses formulários mudam a base da multa do SDOP está em Streamlined Domestic Offshore Procedures. Para saber qual formulário de empresa se aplica, veja formulários informativos de uma empresa estrangeira; para uma doação ou herança do exterior, veja doações e heranças do exterior.

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos; os valores estão em dólares americanos.

Todos os juros declarados, FBARs não entregues

Um residente nos EUA tem uma conta de US$30.000 no exterior e declarou todo ano os US$300 de juros dela, mas nunca entregou FBARs. Nada foi omitido das declarações dele, então nenhum dos dois procedimentos simplificados serve. Ele entrega os FBARs atrasados pela FinCEN, com um motivo. As multas continuam possíveis, e nenhuma é prometida nem descartada.

US$500 de juros omitidos de uma declaração

Uma residente nos EUA omitiu US$500 de juros do exterior de uma declaração e deixou de entregar FBARs de uma conta cujo maior saldo de fim de ano foi de US$20.000. No SDOP, ela retifica cada um dos últimos 3 anos e paga 5% de US$20.000, ou seja, US$1.000, mais imposto e juros, com proteção contra multas sobre o que declara. Com um Form 1040-X entregue por conta própria, com FBARs atrasados e declarações de justa causa, ela não paga os US$1.000 e, se entregar antes de qualquer contato do IRS, a multa por imprecisão (accuracy-related) não se aplica ao imposto acrescentado, mas as multas de FBAR continuam possíveis.

Uma americana no Japão que nunca entregou

Uma americana que mora no Japão nunca entregou declarações dos EUA e deixou de entregar seis anos de FBARs. O salário japonês dela estava acima do limite de entrega dos EUA, então as declarações eram exigidas, e a conta bancária rendeu US$200 de juros por ano que nunca foram declarados. Os créditos de imposto japonês deixam sem imposto devido nos EUA. Suponha que a conduta dela foi não intencional e que ela cumpre o teste de não residência.

• No SFOP: ela entrega 3 anos de Form 1040, 6 anos de FBARs e o Form 14653, e não paga multa.
• Declarações atrasadas fora de um programa: nenhuma multa por atraso na entrega se aplica a imposto que não é devido, mas as multas de FBAR e de declarações informativas continuam possíveis.

E no seu caso?

• Você mora nos EUA e declarou toda a renda: veja como regularizar declarações do exterior não entregues.
• Você mora no Canadá, entregou as declarações dos EUA, mas deixou de entregar os formulários: veja FBAR ou formulários de TFSA não entregues.
• Você mora no exterior e quer o pacote simplificado: veja a elegibilidade e como montar o pacote.
• Você não tem certeza de que uma conta precisa de FBAR: veja quais contas contam.
• Você abriu mão ou pretende abrir mão da cidadania: veja renunciar à cidadania dos EUA.
• O IRS escreveu para você, a conduta pode ter sido intencional, você tem uma empresa ou um trust no exterior, ou os saldos são altos: esses casos exigem avaliação individual antes de entregar qualquer coisa. Procure ajuda com FBAR.