Lancer un fonds de couverture : déclarations, K-1 et choix

Que doivent produire le fonds, le commandité et la société de gestion?

Un fonds, un commandité (GP) et une société de gestion américains constitués en sociétés de personnes produisent chacun leur propre formulaire 1065 et remettent des K-1 à leurs propriétaires; ce sont généralement les associés qui paient l'impôt sur le revenu. Une LLC américaine est, par défaut, traitée comme une société de personnes si elle a plusieurs propriétaires, ou déclarée par son propriétaire si elle n'en a qu'un, à moins qu'elle choisisse d'être imposée comme une société (IRS : règles des sociétés de personnes, classification des LLC).

Appliquez ce critère à chaque entité séparément : le fonds détient les placements, le commandité (GP) reçoit l'allocation de performance convenue et la société de gestion touche les frais de gestion. Les conventions peuvent répartir ces rôles autrement.

Pour les entités dont l'année d'imposition correspond à l'année civile, le calendrier fédéral habituel de production est le suivant :

Les K-1 indiquent à chaque propriétaire sa part du revenu, des déductions et des crédits à déclarer. Remettez-les au plus tard à la date limite de la déclaration de la société de personnes, prolongations comprises (règlement, article 1.6031(b)-1T(b), IRS : délai des K-1).

Voir les instructions des formulaires 1065, 1120-S et 1120. Produisez un formulaire 7004 distinct pour chaque déclaration; les dates limites de paiement ne changent pas. Les fins de semaine, les jours fériés et les fins d'exercice différentes modifient les dates.

Une société de personnes qui tient ses livres hors des États-Unis et de Porto Rico, ou une société américaine qui y exerce ses activités et y tient ses livres, bénéficie généralement d'une prolongation automatique jusqu'au 15 juin pour une année civile. Joignez une déclaration admissible à la déclaration de revenus; voir la ligne 4 du formulaire 7004 et ses instructions pour les conditions de paiement et les prolongations supplémentaires.

Les annexes K-2 et K-3 peuvent être exigées pour les renseignements fiscaux internationaux, même si tous les associés sont américains; voir l'imposition des sociétés de personnes et les instructions de l'IRS sur ces annexes.

Un formulaire 1065 produit en retard peut coûter 260 $ par associé, par mois ou partie de mois, pendant au plus 12 mois, sauf si l'allègement automatique pour première pénalité ou un motif raisonnable s'applique. Des K-1 en retard peuvent ajouter une pénalité distincte; voir pénalités et allègements (IRS : pénalité rajustée, allègement automatique).

Pour les entités constituées qui n'ont pas encore négocié, et les étapes pour prolonger une déclaration, voir quelles déclarations votre entreprise produit. Pour l'EIN et les rapports à l'État, voir après la constitution; le choix de l'État et les frais annuels du Delaware sont traités dans où constituer votre société et l'impôt du Delaware.

Fonds négociateur ou fonds investisseur : les investisseurs peuvent-ils déduire les frais?

Les investisseurs particuliers ne peuvent généralement pas déduire les frais de gestion d'un fonds investisseur comme déductions détaillées diverses; cette interdiction est permanente selon l'article 67(h). Les dépenses ordinaires et nécessaires de l'activité de négociation d'un fonds négociateur peuvent être déductibles, sous réserve des limites applicables; le statut de négociateur dépend de l'activité réelle (IRS : règles sur les négociateurs).

Un négociateur de valeurs mobilières cherche à profiter des variations quotidiennes du cours des titres, et non des dividendes, des intérêts ou de la plus-value, et négocie de façon importante, continue et régulière (IRS : critères du négociateur).

L'IRS tient compte des périodes de détention, de la fréquence et des montants des opérations, de la source de revenu et du temps consacré; aucun nombre minimal d'opérations ne suffit à lui seul. Conservez la preuve de la stratégie suivie. Payer une société de gestion active ne fait pas, à lui seul, du fonds un négociateur.

Les instructions du formulaire 1065 sur les déductions de portefeuille distinguent les déductions autrefois offertes aux particuliers du traitement applicable aux autres types d'associés. N'appliquez pas automatiquement la restriction visant les particuliers aux investisseurs qui sont des sociétés ou d'autres types d'investisseurs.

Les commissions de négociation et les frais d'achat ou de vente de titres modifient le gain ou la perte; ils ne deviennent pas des déductions courantes de frais de gestion (IRS : frais d'opérations).

Quand faut-il faire le choix d'évaluation à la valeur de marché de l'article 475, et que se passe-t-il si on le manque?

Si un nouveau contribuable admissible qui exploite une entreprise de négociation fait le choix de l'article 475, il doit consigner la déclaration de choix dans ses livres et registres au plus tard 2 mois et 15 jours après le premier jour de l'année visée par le choix, puis en joindre une copie à sa déclaration originale. Attendre la préparation du premier formulaire 1065 peut faire manquer la date limite (Revenue Procedure 99-17, section 5.03(2)).

Un nouveau contribuable est un contribuable qui n'était pas tenu de produire une déclaration fédérale de revenus pour l'année précédente. Le délai commence avec l'année d'imposition, pas avec la première opération ni la première clôture des souscriptions : la constitution peut le faire commencer plus tôt, ou le 1er janvier peut s'appliquer à une entité constituée une année antérieure. Une nouvelle stratégie dans une entité existante ne suffit pas à elle seule.

La déclaration de choix indique le choix, la première année d'imposition visée et l'entreprise de négociation couverte. Conservez une preuve datée que la déclaration a été consignée dans les livres à temps (IRS : procédure du choix).

Pour les positions visées, l'évaluation à la valeur de marché (mark-to-market) constate généralement les gains et pertes non réalisés à la fin de l'année et leur donne le traitement de gain ou de perte ordinaire; les limites sur les pertes en capital et les règles sur les ventes fictives (wash sales) cessent généralement de s'appliquer à ces positions (Code, article 475, IRS : effets du choix). Les positions de placement sans lien avec l'entreprise de négociation sont traitées séparément si elles sont identifiées dans les registres au plus tard à la fin de la journée de leur acquisition.

Le statut de négociateur n'exige pas ce choix. Le passage d'une méthode comptable existante à une autre exige le formulaire 3115. La révocation exige à la fois le formulaire 3115 et un avis joint à la déclaration de l'année précédente ou à la demande de prolongation, au plus tard à sa date d'échéance sans prolongation (IRS : changements de méthode).

Si le fonds manque la date limite de sa première année, il doit généralement attendre la deuxième année. Joignez alors ce choix à la déclaration de la première année ou à son formulaire 7004 au plus tard à la date d'échéance sans prolongation, normalement le 15 mars pour un fonds dont l'exercice correspond à l'année civile. Attendre la déclaration prolongée est trop tard; demandez un examen fiscal du fonds en cas de choix manqué ou de révocation.

Notre administrateur calcule la valeur liquidative : que reste-t-il à faire pour les autres?

L'administrateur de fonds calcule habituellement la valeur liquidative (NAV : actifs moins passifs) et les relevés de capital des investisseurs. Le gestionnaire et le CPA (Certified Public Accountant) fiscaliste s'occupent toujours du coût de base fiscal, des répartitions, des choix, des déclarations et des K-1 (IRS : exigences comptables et K-1).

Les responsabilités sont habituellement réparties comme suit. Les mandats et les conventions déterminent la répartition réelle; confirmez les transferts de tâches par écrit.

Avant le lancement, attribuez les livres de chaque entité, les dates limites des choix et les transferts de tâches au CPA. Avant la production, rapprochez les relevés de capital des annexes fiscales et obtenez la signature requise.

Quelle entité paie les coûts, et quels livres faut-il tenir?

Enregistrez les dépenses par entité, par convention et par activité. Payer une facture ne prouve pas à lui seul que la dépense est déductible; distinguez les dépenses d'entreprise, les frais de placement, les frais de constitution et les dépenses en capital (Code, articles 162 et 212, IRS : déductions des sociétés de personnes).

Les coûts d'émission et de commercialisation des participations dans la société de personnes sont des frais de syndication, qui doivent être capitalisés et ne peuvent pas être amortis (IRS : frais de syndication). La déduction des frais de démarrage et la préparation de la première déclaration sont traitées dans votre première déclaration de revenus d'entreprise.

Conservez ces registres dès le premier apport :

• La convention de société de personnes signée, ses modifications et les dates d'admission des investisseurs.
• Les propriétaires juridiques et fiscaux des investisseurs, leurs adresses, leurs numéros d'identification fiscale et leur formulaire W-9 ou W-8 approprié.
• Les apports, retraits, cessions, frais de gestion et allocations de performance, par investisseur et par date.
• Les relevés de courtier et les registres des opérations indiquant le coût, le produit, le type de revenu et les périodes de détention.
• Des grands livres distincts pour le fonds, le commandité et le gestionnaire, avec les factures et les remboursements de frais documentés.
• Les relevés de capital de l'administrateur et un rapprochement entre le revenu et le capital comptables et le revenu et le capital fiscaux.

Lorsque la déclaration du capital sur le K-1 est exigée, l'IRS utilise le capital fiscal; un solde de capital selon la valeur liquidative ne le remplace pas. Le capital fiscal diffère aussi du coût de base externe (outside basis) de l'associé, qui peut inclure sa part des dettes de la société de personnes (IRS : poste L du K-1).

Les admissions et les rachats influent sur les répartitions; des placements apportés peuvent comporter des gains ou des pertes antérieurs (IRS : répartitions). Les cessions ou les distributions soulèvent aussi des choix de rajustement du coût de base : le choix de l'article 754 se fait par une déclaration jointe à une déclaration de revenus produite à temps, prolongations comprises, et reste en vigueur les années suivantes à moins d'être révoqué; une société de personnes d'investissement admissible selon l'article 743(e) fait son choix par une déclaration jointe à une déclaration originale ou modifiée dans les 6 mois suivant la date d'échéance sans prolongation (IRS : article 754, Notice 2005-32, section 4).

La première allocation de performance qui touche une participation visée dans une société de personnes (API), généralement une participation aux profits reçue pour gérer le fonds, ajoute la feuille de travail A de l'article 1061 au K-1 du commandité; voir la déclaration de l'intéressement aux plus-values (IRS : feuille de travail A). Le traitement d'une participation aux profits à la date d'attribution et toute décision de choix 83(b) sont traités dans répartir la propriété entre associés.

La société de gestion doit-elle l'impôt de la ville ou de l'État de New York, et les frais sont-ils admissibles au QBI?

Une entreprise de gestion non constituée en société exploitée en tout ou en partie dans la ville de New York peut devoir l'impôt sur les entreprises non constituées en société (UBT). La Ville applique un taux de 4 % au revenu imposable qui lui est attribué; l'exemption pour les non-courtiers qui achètent, détiennent et vendent pour leur propre compte ne couvre pas les frais de gestion. Un impôt allant jusqu'à 3 400 $ est entièrement compensé par un crédit, mais la production peut quand même être exigée (Département des Finances de la ville de New York : UBT).

Le fonds, le commandité et le gestionnaire exigent des analyses distinctes; ne présumez pas que l'allocation de performance du commandité bénéficie de l'exemption de placement du fonds. Une société de personnes qui exerce ses activités dans la ville de New York et dont le revenu brut total d'entreprise dépasse 95 000 $ produit généralement le formulaire NYC-204. Examinez le lieu, les activités et l'attribution selon les instructions du NYC-204 pour les sociétés de personnes, ou du NYC-202 pour les particuliers et les LLC à membre unique ignorées. Le traitement comme société change le régime d'impôt de la Ville.

Pour la déduction fédérale pour revenu d'entreprise admissible (QBI), la gestion de placements est une entreprise de services déterminés. Les propriétaires peuvent être admissibles sous la limite de revenu imposable applicable; l'admissibilité est réduite ou éliminée à mesure que le revenu augmente (règlement de l'article 199A); le calcul est traité dans le guide sur le QBI.

Les sociétés de personnes produisent le formulaire IT-204 de New York si elles ont un revenu, un gain, une perte ou des déductions de source new-yorkaise, ou un associé résident de New York qui est un particulier, une succession ou une fiducie. Les LLC imposées comme sociétés de personnes ou entités ignorées qui ont des éléments de source new-yorkaise produisent aussi le formulaire IT-204-LL et paient les droits prévus. Pour une année civile, les dates limites sont le 15 mars; le formulaire IT-204-LL ne peut pas être prolongé (déclaration de l'État, instructions sur les droits).

Un commandité ou un gestionnaire admissible de New York fait le choix de l'impôt sur les entités transparentes (PTET) en ligne, par une personne autorisée et non par son représentant fiscal, au plus tard le 15 mars de l'année d'imposition. Une constitution après cette date ne prolonge pas le délai (FAQ de l'État); voir le PTET et les déclarations dans d'autres États.

Le statut de société de type S exige généralement des propriétaires admissibles qui sont des particuliers, avec des exceptions pour certaines fiducies, successions et organismes exonérés d'impôt; les actionnaires étrangers non-résidents sont exclus. Produisez le formulaire 2553, signé par un dirigeant avec les consentements requis des actionnaires, dans les 2 mois et 15 jours suivant le début de l'année visée, ou pendant l'année précédente (IRS : formulaire 2553); voir le statut de société de type S. Un choix de classification sur le formulaire 8832 peut normalement rétroagir d'au plus 75 jours; les membres ou un dirigeant, gestionnaire ou membre autorisé signent, ainsi que les anciens propriétaires touchés (IRS : formulaire et instructions).

Un investisseur étranger ou exonéré d'impôt entraîne-t-il une retenue, un fonds nourricier ou une société de blocage?

Un fonds admissible qui négocie pour son propre compte n'a généralement aucune retenue de l'article 1446(a) sur les gains de négociation de ses associés étrangers. Il doit quand même retenir l'impôt sur leur part des dividendes de source américaine et produire les formulaires 1042 et 1042-S, sauf exemption; la convention fiscale peut réduire la retenue (IRS : retenue des sociétés de personnes).

L'article 864(b)(2) protège la négociation de titres admissible, même par un gestionnaire américain doté d'un pouvoir discrétionnaire de placement. Les courtiers en valeurs mobilières sont exclus; les marchandises sont soumises à des conditions supplémentaires liées aux bourses (Code). Les prêts, les placements dans des sociétés de personnes exploitantes ou les biens immobiliers américains peuvent créer un revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis (ECI) et une retenue de l'article 1446(a). La vente ou le rachat de la participation d'un associé étranger relève des règles distinctes de l'article 1446(f); voir la retenue sur les associés étrangers.

Le fonds doit l'impôt qu'il omet de retenir selon l'article 1461, sauf si le bénéficiaire l'a payé; les intérêts et les pénalités peuvent rester dus. Un commandité ou un gestionnaire chargé de percevoir et de verser cet impôt qui omet volontairement de le faire peut devoir personnellement une pénalité égale à l'impôt impayé du formulaire 1042 ou 8804 selon l'article 6672, même s'il est membre d'une LLC (IRS : responsabilité, personnes responsables). Le droit de l'État rend aussi les commandités responsables des dettes de la société de personnes; les membres d'une LLC commandité ne sont généralement pas responsables du seul fait d'en être propriétaires (IRS : distinction selon le droit de l'État). La cotisation est généralement limitée à 3 ans à compter de la déclaration de retenue; un formulaire 1042 produit tôt est réputé produit le 15 avril après la fin de l'année. L'absence de déclaration ou une fraude peut laisser la cotisation ouverte; le recouvrement dure généralement 10 ans après la cotisation, sous réserve de prolongations (Code, articles 6501–6502).

Les investisseurs exonérés d'impôt peuvent devoir l'impôt sur le revenu imposable d'activités non liées (UBTI), c'est-à-dire le revenu qu'un organisme exonéré tire d'une activité sans lien avec sa mission, comme sa part du revenu d'entreprise d'une société de personnes. Le revenu de placement est souvent exclu, mais un emprunt pour acquérir des placements peut rendre une partie du revenu imposable, sous réserve d'exceptions (IRS : publication 598). Repérez les emprunts d'acquisition et les sociétés de personnes exploitantes sous-jacentes avant d'accepter l'investisseur.

Un fonds nourricier étranger (offshore) regroupe des investisseurs hors des États-Unis; une société de blocage (blocker) place une société entre les investisseurs et les placements. Ni l'un ni l'autre ne découle automatiquement de l'admission d'un investisseur étranger ou exonéré d'impôt. L'avocat et les conseillers fiscaux devraient choisir la structure après avoir examiné le revenu, le statut des investisseurs ainsi que les impôts et déclarations propres à la société.

Pour l'analyse détaillée du revenu et de la convention fiscale, voir quand les propriétaires étrangers doivent l'impôt américain. Le formulaire 1120-F d'un fonds nourricier étranger imposé comme une société est traité dans les déclarations des sociétés étrangères; les déclarations d'une société de blocage américaine sont traitées dans les déclarations des sociétés américaines à capitaux étrangers. Les investisseurs américains d'un fonds nourricier étranger imposé comme une société ont besoin d'un examen distinct de la PFIC et du formulaire 8621.

Et si nous gérons le fonds depuis le Canada, Hong Kong, Taïwan ou la Chine continentale?

Les entités américaines gérées depuis l'étranger produisent quand même selon leur classification. Les déclarations personnelles dépendent de votre statut fiscal américain et de votre revenu. Une société de personnes de gestion ou un commandité qui touche des frais pour du travail effectué aux États-Unis a généralement un revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis (ECI) attribuable à ses propriétaires étrangers, ce qui exige le formulaire 8804 et peut entraîner la retenue de l'article 1446 et des formulaires 8805 pour les associés (IRS : exigences); la règle refuge de négociation du fonds ne protège pas ces frais de services.

À moins de pouvoir se soustraire au régime de vérification des sociétés de personnes, chaque société de personnes désigne sur le formulaire 1065 un représentant ayant une adresse municipale aux États-Unis, un numéro d'identification fiscale et un numéro de téléphone, et pouvant rencontrer l'IRS aux États-Unis. Une LLC commandité imposée comme société de personnes ou comme entité ignorée empêche ce retrait; un gestionnaire à l'étranger peut avoir besoin d'un autre représentant (IRS : représentant). Voir l'imposition des sociétés de personnes.

Les citoyens américains et les étrangers résidents déclarent généralement leur revenu mondial dans leur déclaration américaine pendant qu'ils vivent à l'étranger (IRS : production à l'étranger). Un particulier non-résident peut devoir produire le formulaire 1040-NR pour une activité commerciale aux États-Unis ou un autre revenu américain visé; la seule constitution d'une société américaine ne détermine pas la déclaration personnelle du propriétaire (IRS : conditions de production du formulaire 1040-NR).

Une LLC de gestion américaine à membre unique détenue par un étranger peut devoir produire le formulaire 5472 avec un formulaire 1120 pro forma pour les opérations à déclarer, y compris les apports à la constitution; voir les déclarations d'une LLC à membre unique détenue par un étranger (IRS : formulaire 5472).

Le Canada traite une LLC américaine comme une société, même lorsque les États-Unis la considèrent comme transparente (ARC : paragraphe 88); la déclaration canadienne et l'analyse des déclarations de biens étrangers qui en découlent sont traitées dans un propriétaire canadien d'une LLC américaine. Un fonds constitué en LLC peut aussi faire perdre aux investisseurs canadiens les taux de retenue prévus par la convention, selon l'article IV(7) de la convention; fixez sa forme juridique avant de les admettre. Les déclarations des investisseurs canadiens sont traitées dans les associés canadiens de sociétés de personnes américaines, et les déclarations sur les sociétés étrangères affiliées d'une société canadienne propriétaire, dans les biens étrangers et les sociétés affiliées.

Pour un gestionnaire qui vit en Chine continentale, l'examen de la résidence et du revenu étranger est traité dans l'impôt chinois sur le revenu étranger. L'impôt du pays d'origine à Hong Kong et à Taïwan suit les règles locales et exige des conseils locaux en plus des déclarations américaines. Votre propre intéressement exige un examen distinct de son traitement aux États-Unis et dans le pays de résidence; voir l'intéressement aux plus-values.

Qu'est-ce qui change pour un fonds de capital-investissement, de capital de risque, immobilier ou de crédit?

Le cadre de production entité par entité reste le même, mais d'autres types de placements changent le statut de négociateur, la nature du revenu et l'exposition fiscale des investisseurs. Les placements à long terme, les entreprises exploitantes, l'immobilier et l'octroi de prêts exigent leur propre analyse.

Le critère du négociateur de valeurs mobilières et la protection de la négociation pour son propre compte ne couvrent pas toutes les activités de ces stratégies (IRS : statut de négociateur, Code, article 864). L'article 1061 exige généralement que les actifs visés soient détenus plus de 3 ans pour que l'intéressement conserve le traitement de gain en capital à long terme; les exceptions et la déclaration par les propriétaires sont traitées dans le guide sur l'intéressement aux plus-values (IRS : article 1061).

Exemple

À titre d'illustration seulement. Tous les montants sont en dollars américains.

Un fonds constitué en société en commandite (LP) commence sa première année d'imposition le 1er mars avec 15 commanditaires et une LLC commandité. Le commandité et une LLC de gestion distincte de New York ont chacun plusieurs propriétaires et sont imposés par défaut comme sociétés de personnes. Le gestionnaire touche des frais de source new-yorkaise. La convention prévoit des frais de gestion annuels de 2 % et une allocation de performance distincte de 20 % des bénéfices définis.

Si le fonds est admissible comme négociateur de valeurs mobilières et fait le choix de l'article 475, il consigne sa déclaration de choix dans ses livres au plus tard le 15 mai et en joint une copie à son premier formulaire 1065. Le choix du fonds ne devient pas un choix de la société de gestion.

Si l'exercice se termine le 31 décembre, les trois sociétés de personnes produisent normalement chacune leur formulaire 1065 au plus tard le 15 mars suivant la fin de l'exercice, ou demandent des prolongations distinctes. Chacune remet des K-1 à ses propriétaires. Le gestionnaire produit aussi les formulaires IT-204 et IT-204-LL; le formulaire NYC-204 dépend des activités dans la Ville et des conditions de production. Tout choix du PTET de New York est à faire au plus tard le 15 mars de l'année du lancement, avant la date limite du 15 mai pour le choix de l'article 475 du fonds.

Supposons que le fonds produit sa déclaration le 15 juin alors que la date limite sans prolongation était le 15 mars, que les 16 associés l'ont été pendant toute l'année et que ni l'allègement automatique pour première pénalité ni un motif raisonnable ne s'appliquent. Trois mois de retard coûtent 16 × 3 × 260 $ = 12 480 $. Si les 16 K-1 sont aussi remis le 15 juin, plus de 30 jours après l'échéance mais avant le 1er août, leur pénalité distincte est de 16 × 130 $ = 2 080 $ : 14 560 $ au total, en supposant aucun allègement pour les K-1 ni négligence intentionnelle. Des déclarations en retard du commandité ou du gestionnaire peuvent ajouter des pénalités (IRS : montants des pénalités, Code, article 6722(b)(2)).

Votre situation est différente?

• Vous voulez une seule équipe pour les déclarations et la comptabilité de fonds : voir nos services fiscaux et comptables pour fonds de couverture pour le formulaire 1065 et les K-1 du fonds, la valeur liquidative, les comptes de capital et les relevés des investisseurs, avec ou sans administrateur, ainsi que les déclarations du commandité, du gestionnaire, des dirigeants et des investisseurs, y compris les déclarations canadiennes et de Chine continentale. Nous travaillons avec votre administrateur, votre auditeur et votre avocat.
• Une date limite de l'article 475 a été manquée, ou le statut de négociateur est incertain : demandez un examen fiscal du fonds avec la date de lancement, l'historique des opérations et les documents des choix.
• Investisseurs étrangers ou exonérés d'impôt, fonds nourricier ou société de blocage : demandez un examen de la comptabilité et de la fiscalité du fonds; rassemblez l'organigramme des entités, les conventions, la liste des investisseurs, les formulaires W-8/W-9, les relevés de capital de l'administrateur et les relevés de courtier.
• Les premières déclarations n'ont jamais été produites : voir rattraper les déclarations d'entreprise non produites.
• Le gestionnaire vit au Canada ou une société canadienne détient la société affiliée américaine : voir un propriétaire canadien d'une LLC et la déclaration des sociétés étrangères affiliées.
• La question porte sur votre allocation de performance personnelle : voir l'imposition et la déclaration de l'intéressement aux plus-values.