Perda do status de CCPC com investidores dos EUA: o que muda

Quando investidores dos EUA encerram nosso status de CCPC?

Uma corporação privada sob controle canadense (CCPC) perde esse status no momento em que não residentes passam a controlá-la, ou passariam a controlá-la se todas as ações em poder de não residentes e de corporações abertas pertencessem a uma só pessoa (seção 125(7)). Nenhum fundo dos EUA precisa ter o controle sozinho, e os fundos não precisam de nenhum acordo entre si.

Dois testes importam em uma rodada de venture capital:

• Participações somadas (alínea (b)). Some todas as ações de propriedade de não residentes (investidores, mas também fundadores, parentes, empregados e consultores que moram fora do Canadá), contando opções de ações e outros direitos. Se esse único titular imaginário tivesse a maioria dos votos, ou o poder de eleger o conselho, a empresa não é CCPC.
• Controle de qualquer forma (alínea (a)). Uma empresa controlada “direta ou indiretamente, de qualquer forma” por não residentes não é CCPC. Isso alcança o controle de fato, não só os votos.

Vale a residência, não a cidadania: um cidadão americano que mora no Canadá conta como canadense, e um fundo residente no Canadá também. Ações detidas por meio de uma empresa canadense controlada por um fundo dos EUA ainda podem significar controle estrangeiro indireto; por isso, toda a cadeia societária importa, inclusive como cada sociedade de pessoas do fundo é estruturada.

Ações preferenciais conversíveis, warrants ou SAFEs contam antes da conversão?

Sim. Para o teste de CCPC, o direito a ações ou votos, “imediatamente ou no futuro, de forma absoluta ou condicional”, conta como propriedade delas (seção 251(5)(b)). Ficam de fora apenas direitos que dependem de morte, falência ou invalidez permanente de alguém.

Portanto, conte como se tudo já estivesse convertido: ações preferenciais sem voto conversíveis em ações com voto, warrants e SAFEs ou notas conversíveis em ações, tudo conta. SAFEs anteriores de investidores dos EUA podem virar a contagem antes da rodada precificada (priced round). Um contrato de subscrição assinado e vinculante pode ser, ele mesmo, um desses direitos; assim, o status pode terminar na assinatura, e não no fechamento. A mecânica do fechamento decide.

Investidores minoritários com assentos no conselho ou poder de veto ainda podem assumir o controle?

Podem. No Canadá, controle de fato significa qualquer influência direta ou indireta que, se exercida, resultaria em controle (seção 256(5.1)), avaliada por todos os fatores relevantes, não só pelo poder de trocar o conselho (seção 256(5.11)). Assentos no conselho somados a vetos sobre orçamentos, financiamentos, contratações ou o CEO podem bastar. Nenhuma lista de cláusulas de proteção é segura por si só; o acordo de acionistas é testado como um todo contra essa regra.

Quanto nos custa perder o status de CCPC?

A empresa mantém os benefícios de CCPC no ano fiscal reduzido que termina logo antes da mudança e os perde depois.

O crédito ampliado do SR&ED exige o status de CCPC “durante todo” o ano (seção 127(10.1)). Seu limite diminui quando o capital tributável empregado no Canadá no ano anterior passa de $15 milhões e chega a zero em $75 milhões (CRA: crédito fiscal de investimento do SR&ED). Para startups de chips e refrigeração que vivem do dinheiro restituível do SR&ED, a data de fechamento é um evento de caixa.

Por que perder o status de CCPC antecipa o fim do ano fiscal, e o que entregamos?

Quando uma corporação canadense deixa de ser CCPC, considera-se que seu ano fiscal termina imediatamente antes desse momento e que um novo começa (seção 249(3.1)). O ano termina no momento exato; a regra do início do dia para aquisições de controle não se aplica ao teste de CCPC (seção 256(9)).

• Uma T2 extra com demonstrações financeiras do ano reduzido, respondendo sim na linha 066 (CRA: guia da T2, capítulo 1), com prazo de seis meses após o fim do ano reduzido. Uma corporação de Quebec também entrega uma CO-17 para o ano reduzido; as regras próprias da Revenu Québec regem essa declaração.
• Um prazo de SR&ED mais cedo. O formulário do pedido vence 12 meses após o prazo de entrega da declaração do ano reduzido (seção 37(11)).
• Anos de aproveitamento consumidos mais rápido. Um ano reduzido conta como ano inteiro nos prazos para levar prejuízos e créditos para anos seguintes.
• Um novo fim de exercício pode ser escolhido; veja como escolher ou mudar o fim do exercício.

Se a mudança ocorrer até 7 dias após o fim de exercício normal, a corporação pode optar, por carta enviada com a T2 daquele ano, por estender esse ano até logo antes da mudança (seção 249(3.1)(c)). Fechar logo depois do fim do exercício evita um ano curto. Detalhes em proprietários não residentes de uma corporação canadense.

A corporação que entrega o Form T2002 até o prazo de entrega da T2 daquele ano, optando por não ser CCPC (seção 89(11)), evita o ano reduzido, mas perde a dedução para pequenas empresas durante todo o ano da opção. Como deixa de ser CCPC durante todo aquele ano, perde também o crédito ampliado do SR&ED. Qual resultado custa menos depende da renda e dos gastos de SR&ED do ano.

A rodada também é uma aquisição de controle?

Só se uma pessoa ou um grupo de pessoas adquirir o controle (seção 251.2(2)). Um fundo dos EUA que assume o controle dos votos é um caso; fundos que concordam em votar juntos ou agir em conjunto também. Fundos sem relação entre si, cada um abaixo do controle e sem esse tipo de vínculo, geralmente não formam um grupo; o boletim arquivado da CRA diz que o controle por grupo é “sempre uma questão de fato” (IT-302R3 arquivado, parágrafos 3 e 4). Já o teste de CCPC soma todos os não residentes sem precisar de acordo; por isso, muitas rodadas encerram o status de CCPC sem aquisição de controle.

Quando as duas coisas acontecem, prevalece a regra de aquisição de controle: um único fim de exercício pela seção 249(4), considerado no início do dia do fechamento, a menos que a corporação opte de outra forma (seção 256(9)). Então:

• Prejuízos não de capital anteriores ao fechamento só compensam renda do mesmo negócio, ou de um que venda produtos ou serviços semelhantes, exercido com fins lucrativos ou com expectativa razoável de lucro (seção 111(5)). Prejuízos de capital líquidos expiram (seção 111(4)).
• O saldo de SR&ED não usado e os créditos fiscais de investimento são limitados da mesma forma (seção 37(6.1), seção 127(9.1)).
• Direitos adquiridos principalmente para escapar desses limites contam como exercidos (seção 256(8)).

Os maiores ativos fiscais de uma startup ainda sem receita costumam ser os prejuízos e o saldo de SR&ED; mudar para outro negócio depois pode deixá-los sem uso. Veja como incluir ou retirar um proprietário e prejuízos empresariais.

Os fundadores devem cristalizar a isenção vitalícia de ganhos de capital antes do fechamento?

Pode valer a pena, porque a janela se fecha junto com o status de CCPC. No Canadá, a ação de corporação de pequeno porte qualificada precisa ser ação de corporação de pequeno porte no momento da alienação (seção 110.6(1)), e uma corporação de pequeno porte precisa ser CCPC (seção 248(1)). A abertura de capital tem uma opção de venda presumida (seção 48.1); uma rodada privada liderada por estrangeiros não tem. O fundador precisa de fato alienar ações enquanto a empresa ainda é CCPC. O fundador que vende ações ao fundo que está entrando no fechamento também está alienando ações, e os mesmos testes se aplicam.

Cristalizar realiza um ganho agora, protegido pela isenção; assim, o custo das ações sobe e um ganho futuro fica menor. Normalmente o fundador permuta ações com a empresa ou com uma nova holding em uma transferência com diferimento da seção 85 (rollover) (Form T2057), feita em conjunto até o primeiro dos prazos de entrega das declarações das partes (seção 85(6)), fixando o valor da venda para que o ganho caiba no limite restante, e usa a isenção na linha 25400 com o Form T657 (CRA: linha 25400).

• Limite: $1,275 milhão de ganho, corrigido anualmente (seção 117.1(2)(c)), menos o que já foi usado; prejuízos líquidos acumulados de investimento e prejuízos de investimento empresarial também o reduzem.
• Residência: residente no Canadá durante todo o ano, ou em algum momento do ano e durante todo o ano anterior ou seguinte (seção 110.6(5)).
• Valor: valor justo de mercado. O preço das ações preferenciais na rodada não é o valor das ações ordinárias dos fundadores; o valor precisa de fundamentação.
• Holding: receber dinheiro ou dívida de uma empresa relacionada pode transformar parte do ganho em dividendo (seção 84.1).
• Residentes de Quebec: Quebec limita a dedução a C$637.500 do ganho tributável e exige o formulário TP-726.7-V (a data mais tardia entre 30 dias após a solicitação federal e o prazo de entrega da declaração daquele ano).

Os advogados documentam a permuta. A reorganização sob controladora em Delaware (flip) é tratada em como colocar uma startup canadense sob uma controladora em Delaware.

Nossas ações dos fundadores se qualificam, e é tarde demais depois que o acordo é assinado?

No Canadá, as ações dos fundadores só se qualificam se cumprirem três testes (seção 110.6(1)); detalhes em venda da sua empresa.

Depois da assinatura, um direito previsto em contrato de compra e venda é ignorado nos testes das ações (seção 110.6(14)(b)). Mas o status de CCPC da própria empresa, para a alíquota e o fim do exercício, ainda pode terminar na assinatura. Uma alienação feita depois da assinatura corre o risco de cair depois que o status de CCPC já terminou; não há janela garantida depois da assinatura.

Cristalizar vai gerar imposto mínimo alternativo?

Pode gerar. No Canadá, para o imposto mínimo, 30% de um ganho protegido pela isenção continua na renda tributável ajustada (seção 127.52). O imposto mínimo federal é de 20,5% do valor acima de $181.440, menos o crédito básico de imposto mínimo (seção 127.51), no Form T691. Ele é recuperável nos 7 anos seguintes, apenas contra o imposto regular que exceder o mínimo (seção 120.2). As províncias, inclusive Quebec, somam o próprio.

O que devemos resolver antes do fechamento da rodada?

1. Uma composição acionária, como se tudo estivesse convertido, com as ações e os direitos de cada não residente, com votos, assentos no conselho e vetos.
2. As datas de assinatura e fechamento comparadas com o fim do exercício, a janela de sete dias, o Form T2002 e os gastos de SR&ED planejados.
3. Para cada fundador: os testes de 24 meses e de ativos, o limite restante, a fundamentação do valor e uma estimativa do imposto mínimo.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos, em dólares canadenses.

Uma startup de refrigeração líquida em Montreal com dois fundos dos EUA

Uma startup ainda sem receita que fabrica placas frias e unidades de distribuição de líquido refrigerante tem fim de exercício em 31 de dezembro e fecha sua Série A em 30 de junho. Dois fundos dos EUA sem relação entre si recebem ações preferenciais que votam como se convertidas: 55% dos votos, somados. Nenhum controla sozinho e não há acordo de voto; assim, o status de CCPC termina no fechamento pelo teste das participações somadas, sem aquisição de controle.

O ano termina logo antes do fechamento: declarações de janeiro a junho e, depois, do restante do ano. C$1.000.000 de gastos correntes de SR&ED antes do fechamento, já descontados os créditos de Quebec e outras assistências governamentais (seção 127(18)), geram 35%, uma restituição de C$350.000, dentro de um limite proporcional de cerca de C$3.000.000 (supondo capital tributável do ano anterior abaixo de C$15 milhões). C$1.000.000 depois do fechamento gera 15%, C$150.000, não restituível e levado para anos seguintes.

Se um único fundo tivesse ficado com 55%, ou se os dois tivessem assinado um acordo de voto, a rodada também seria uma aquisição de controle, e C$3.000.000 de prejuízos anteriores mais o saldo de SR&ED não usado só poderiam compensar renda do mesmo negócio de refrigeração.

Uma startup lucrativa de nuvem com GPUs em Toronto

Uma startup de nuvem com GPUs com fim de exercício em 31 de dezembro tem cerca de C$400.000 por ano de renda de atividade empresarial. Uma rodada que dá 60% a três fundos dos EUA fecha em 1º de abril. O ano reduzido de janeiro a março tem um limite de cerca de C$123.000 (C$500.000 × 90/365; conte os dias exatos). Seus cerca de C$100.000 de renda têm a alíquota federal de 9%; os cerca de C$300.000 depois do fechamento pagam 15%, cerca de C$18.000 a mais de imposto federal.

Os fundadores de uma startup de chips em Waterloo

Uma startup de chips constituída há quatro anos tem dois fundadores cujas ações custaram quase nada. Antes da rodada liderada pelos EUA, cada um permuta ações com a opção da seção 85 para realizar um ganho de C$1.275.000, supondo que não há uso anterior da isenção nem prejuízos de investimento e que os testes de ativos são cumpridos. Não há imposto regular sobre esse ganho.

Para um fundador sem outra renda, o imposto mínimo soma 30%, C$382.500, à renda tributável ajustada: cerca de C$41.000 federais a 20,5% acima de C$181.440, antes dos créditos, recuperáveis em sete anos. Uma venda posterior por C$4.000.000 gera um ganho de C$2.725.000 em vez de C$4.000.000.

E no seu caso?

• Os investidores querem uma controladora em Delaware, ou você ainda está escolhendo entre empresa em Delaware ou no Canadá: como colocar uma startup canadense sob uma controladora em Delaware e corporação de Delaware ou canadense para uma startup.
• Um comprador dos EUA vai ficar com a empresa inteira: americano que compra uma empresa canadense.
• Os fundadores têm, em vez disso, ações de uma empresa dos EUA: fundadores canadenses que vendem ações de startup dos EUA.
• Um fundador é cidadão americano ou portador de green card: os EUA tributam o mesmo ganho, e a isenção canadense não reduz o imposto dos EUA; veja americanos que moram no Canadá.
• Um fundador vai se mudar para o exterior, ou você precisa de detalhes da opção de sete dias e do Form T2002: proprietários não residentes de uma corporação canadense.
• Empregados têm opções de ações outorgadas antes ou depois do fechamento: opções de ações para empregados no Canadá.
• O IRAP ou outras subvenções reduzem seus valores de SR&ED: IRAP e outros financiamentos governamentais.
• Servidores com GPUs ou equipamentos de refrigeração no ano reduzido: dedução de servidores com GPUs.
• Alíquotas gerais de CCPC e a dedução para pequenas empresas: como as corporações são tributadas.
• Há uma rodada em negociação e o ano reduzido, a isenção dos fundadores e as questões de controle precisam ser modelados juntos: serviços para data centers.