LLC tributada como corporação C: quando o Form 8832 vale a pena

Uma LLC pode ser tributada como corporação C e continuar sendo LLC?

Sim. Uma LLC dos EUA, seja de um único membro ou de vários proprietários, pode entregar o Form 8832 e marcar a linha 6a para ser tributada como corporação. Ela continua sendo a mesma LLC perante a lei estadual, com o mesmo acordo operacional, as mesmas obrigações estaduais e o mesmo EIN; muda a classificação dela para o imposto federal dos EUA e, a partir daí, ela entrega o Form 1120 (Form 8832 e instruções; instruções do Form 1120).

As regras padrão e a opção por tributação como corporação vêm do regulamento de classificação de entidades e da página do IRS sobre LLCs.

A opção é uma única caixa a marcar, mas vários pontos tornam o caso mais complexo:

• LLC já existente com ativos: a opção é tratada como a transferência de todos os ativos e dívidas para uma corporação nova em troca de ações. Dívidas maiores que o custo fiscal (basis) dos ativos podem gerar um ganho tributável naquele dia.
• É difícil desfazer: outra mudança de classificação geralmente não pode valer por 60 meses, e sair do regime de corporação é tratado como uma liquidação, que pode ser tributada.
• O lucro distribuído é tributado duas vezes: uma na corporação e outra como dividendo nas declarações dos proprietários.
• Estados: a LLC pode passar a dever imposto de renda de corporação ou franchise tax estadual; cada estado define o próprio tratamento.
• Proprietários no exterior: um proprietário que mora fora dos EUA muda a análise; veja LLC de propriedade estrangeira tributada como corporação ou, para o Canadá, como corrigir uma LLC dos EUA de propriedade de um canadense.

Reúna antes de entregar: a carta de confirmação do EIN, qualquer Form 8832 ou Form 2553 anterior e as cartas do IRS sobre eles, o nome e a porcentagem de cada proprietário, um balanço patrimonial pelo custo fiscal do dia anterior à data de vigência planejada (ativos, depreciação, empréstimos), quanto lucro os proprietários vão precisar retirar nos próximos anos e os estados onde a LLC entrega declarações.

Quando compensa tributar uma LLC como corporação C?

Pode compensar quando a maior parte do lucro vai ficar no negócio, quando os proprietários se preparam para uma venda de ações que se qualifique ou quando não querem a renda do negócio nas declarações pessoais. Em geral não compensa quando os proprietários precisam da maior parte do lucro a cada ano, esperam prejuízos no início ou, na verdade, querem o tratamento de corporação S.

Manter o lucro dentro da empresa tem limites. Lucros retidos além das necessidades razoáveis do negócio podem atrair o accumulated earnings tax (imposto sobre lucros acumulados) de 20%; a Publication 542 trata um acúmulo de $250.000 ou menos como, em geral, dentro das necessidades razoáveis, ou de $150.000 em consultoria, direito, saúde, contabilidade, engenharia e outras áreas de serviços listadas. Um negócio de serviços de um único proprietário, cujos contratos com clientes citam o proprietário como a pessoa que faz o trabalho, ou deixam o cliente escolher essa pessoa, também pode dever o imposto de 20% da personal holding company (empresa de participações pessoais) sobre o lucro que retém, quando essa renda chega a 60% ou mais da renda bruta ordinária ajustada (seção 541; seção 542; seção 543(a)(7)). Os dois impostos são explicados em dividendos do proprietário de corporação C. Para a comparação lado a lado das duas estruturas, veja LLC ou corporação C.

Como entrego o Form 8832, e quando a opção pode começar a valer?

A LLC envia o Form 8832 ao IRS pelo correio com uma data de vigência que não seja mais de 75 dias antes da data de entrega nem mais de 12 meses depois dela (Form 8832 e instruções).

1. Confirme o EIN. O formulário não é processado sem o EIN próprio da LLC; não escreva “Applied For”. Uma LLC que já tem EIN próprio o mantém e não recebe outro; uma LLC de um único proprietário que vinha usando o número do proprietário precisa obter primeiro o próprio EIN.
2. Preencha a Parte I. A linha 1a é para uma LLC nova que escolhe a primeira classificação; a linha 1b é para uma mudança. As linhas 2a e 2b perguntam se uma opção entrou em vigor nos últimos 60 meses. As linhas 3 e 4 tratam do número de proprietários e do nome e número de identificação fiscal de um único proprietário. Marque a linha 6a e informe a data de vigência na linha 8.
3. Assine. Ou todos os proprietários na data da entrega assinam, ou assina um diretor, gerente ou membro autorizado pela lei estadual ou pelo acordo operacional. Para uma data de vigência retroativa, quem teve participação durante o período retroativo, mas não a tem mais, também precisa assinar.
4. Envie pelo correio para o endereço do IRS correspondente ao estado da LLC. O arquivo atual do formulário começa com uma lista de endereços atualizada, que substitui os endereços impressos nas instruções. Use correio certificado ou registrado, ou um serviço privado de entrega designado, e guarde o comprovante como prova da entrega.
5. Fique atento à carta do IRS. O IRS envia uma carta de aceitação ou de não aceitação, geralmente dentro de 60 dias. Se nenhuma chegar, faça o acompanhamento por telefone ou carta como descrevem as instruções; veja como o IRS classifica a sua LLC para ler o registro.
6. Anexe uma cópia do Form 8832 ao Form 1120 da LLC do ano da opção; a cópia anexada não precisa de assinatura (26 CFR 301.7701-3(c)).

A mudança acontece no início da data de vigência, e a transferência presumida para uma corporação acontece no fim do dia anterior (26 CFR 301.7701-3(g)(3)). Uma data de vigência no primeiro dia do ano fiscal mantém um só tipo de declaração por ano. Uma data no meio do ano divide o ano em um período de transparência fiscal (pass-through) e um ano curto como corporação.

Se a data de que você precisa for anterior ao que o prazo permite, pode haver alívio para opção tardia dentro de 3 anos e 75 dias da data pedida; veja alívio para opção tardia de tributação da LLC.

O que muda nas declarações de imposto da LLC?

A partir da data de vigência, a LLC entrega o Form 1120 em vez do Schedule C do proprietário ou do Form 1065 de sociedade de pessoas, e segue as mesmas regras de entrega e pagamento de qualquer corporação C (instruções do Form 1120).

O ano da opção exige dois conjuntos de entregas. Uma LLC tratada como sociedade de pessoas entrega um Form 1065 final para o ano curto que termina no dia anterior à data de vigência, com vencimento até o 15º dia do 3º mês após o mês em que a sociedade de pessoas se encerra (para uma data de vigência em 1º de julho, 15 de setembro do mesmo ano) (instruções do Form 1065); a atividade de uma LLC de um único proprietário até esse dia fica na declaração do proprietário. O primeiro Form 1120 da corporação começa na data de vigência. A corporação e quem transfere anexam, cada um, às suas declarações do ano da troca a declaração que a seção 1.351-3 dos Treasury Regulations exige: para uma LLC de um único proprietário, o proprietário; para uma LLC tratada como sociedade de pessoas, a sociedade, no Form 1065 final dela (26 CFR 1.351-3; 26 CFR 301.7701-3(g)). Para as parcelas do primeiro ano, veja imposto estimado do primeiro ano de uma corporação nova.

O tratamento estadual varia de estado para estado. A Califórnia, por exemplo, exige que uma LLC tributada como corporação C entregue a declaração estadual de corporação, o Form 100 (FTB da Califórnia). Confira cada estado onde a LLC entrega declarações; veja imposto de renda empresarial em outros estados.

Como os proprietários recebem depois da opção?

Um proprietário que trabalha no negócio como diretor geralmente é um empregado, então a LLC lhe paga salário pela folha de pagamento. O lucro distribuído além do salário geralmente é um dividendo, que a corporação não pode deduzir e sobre o qual o proprietário paga imposto de novo. A retirada (draw) do proprietário de LLC deixa de se aplicar: o dinheiro retirado é salário, dividendo, empréstimo documentado, ou pode ser tratado como distribuição (IRS: como pagar a si mesmo; IRS: como abrir uma corporação).

• Salários: sujeitos à retenção do imposto de renda, ao imposto de Social Security de 6,2% para cada parte, empregador e empregado, sobre salários até $184.500, e ao imposto de Medicare de 1,45% para cada parte sobre todos os salários (Publication 15). O salário deve combinar com as funções do proprietário. O IRS pode ajustar as duas declarações se um proprietário recebe pouco, e a parte excedente de um salário exageradamente alto pode ser tratada como distribuição (IRS: como pagar a si mesmo; Publication 542). O imposto retido dos salários precisa ser depositado; se não for, cada pessoa responsável por repassá-lo que deixou de fazê-lo de propósito, como um proprietário que assina os cheques, pode dever pessoalmente uma multa igual ao valor não pago (seção 6672; multa de recuperação do trust fund).
• Dividendos: uma distribuição proveniente dos earnings and profits (o lucro da corporação medido pelas regras fiscais) é um dividendo, tributado para o proprietário e não dedutível pela LLC (Publication 542).
• Outro dinheiro retirado: um empréstimo da LLC a um proprietário deve parecer um empréstimo entre partes independentes, com contrato escrito, taxa de juros definida e cronograma de pagamento. Um empréstimo abaixo do valor de mercado pode ser tratado como dividendo, salário ou outro pagamento, conforme a substância dele, e uma dívida do proprietário que é cancelada é tratada como distribuição (IRS: como pagar a si mesmo; Publication 542).

Para definir a mistura de salário e dividendo, e para pagamentos acima dos earnings and profits, veja dividendos do proprietário de corporação C.

O que acontece com os ativos da LLC e com o custo fiscal dos proprietários na data da opção?

As regras fiscais tratam os ativos e as dívidas da LLC como transferidos para uma corporação nova em troca de ações. Essa transferência geralmente é isenta de imposto, mas dívidas maiores que o custo fiscal total dos ativos podem gerar ganho, então confira os números antes de optar (26 CFR 301.7701-3(g); seção 357(c)).

• Geralmente sem ganho: bens transferidos em troca de ações não geram imposto quando quem transfere controla pelo menos 80% da corporação logo depois (seção 351; Publication 542). Os proprietários ficam com todas as ações depois da opção, mas o regulamento olha as etapas relacionadas em conjunto (a step-transaction doctrine), então uma venda de participações planejada em torno da opção pode mudar o resultado.
• Dívida acima do custo fiscal: se os passivos assumidos excederem o custo fiscal ajustado total dos ativos, o excedente é ganho tributável. Passivos que seriam dedutíveis quando pagos, como algumas despesas não pagas de um negócio no regime de caixa, ficam de fora desse teste (seção 357(c)).
• Custo fiscal (basis): a corporação mantém o custo fiscal existente dos ativos. O custo fiscal das ações de um único proprietário geralmente é o custo fiscal do que foi transferido, reduzido pelos passivos assumidos (Publication 542). Numa LLC tratada como sociedade de pessoas, o custo fiscal das ações de cada membro geralmente é igual ao custo fiscal dele na participação na LLC, depois de reduzi-lo pela parte dele nas dívidas da LLC que a corporação assume (seção 732(b); seção 752(b)).

LLCs tratadas como sociedade de pessoas têm verificações adicionais, como a queda da parte de um membro nas dívidas da LLC; veja como mudar a estrutura do seu negócio.

Uma LLC tributada como corporação C se qualifica para a exclusão do QSBS?

Não está definido. A seção 1202 não diz se participações em uma LLC tributada como corporação contam como ações, e o valor criado antes da opção não pode se qualificar de qualquer maneira (seção 1202).

• Os testes gerais: ações de corporação C adquiridas na emissão original, uma empresa com ativos brutos de no máximo $75.000.000 para ações emitidas depois de 4 de julho de 2025, um negócio fora das áreas excluídas, como consultoria, direito, saúde, contabilidade e serviços financeiros, e um prazo de manutenção de 5 anos para a exclusão integral (parcial a partir de 3 anos). Cada teste está em LLC ou corporação C.
• O ponto de partida: ações recebidas em troca de bens são tratadas como adquiridas na data da troca, com um custo fiscal pela seção 1202 de pelo menos o valor justo de mercado do bem. Numa opção, a troca é tratada como ocorrida no fim do dia anterior à data de vigência, então o valor acumulado até lá não se qualifica.
• A questão em aberto: o regulamento descreve os proprietários como recebendo “ações” na troca presumida, mas a seção 1202 não trata de participações em LLC. Na Private Letter Ruling 201636003, o IRS disse que “ação”, para o imposto federal, depende dos direitos econômicos e não de certificados, no caso de uma empresa que começou como corporação, virou uma LLC tributada como corporação e voltou a ser corporação. Essa decisão vale apenas para o contribuinte que a pediu e não pode ser citada como precedente.

Busque orientação sobre os fatos do seu caso antes de contar com a exclusão.

É possível voltar atrás da tributação como corporação C?

Não por um novo Form 8832 durante 60 meses depois da data de vigência, e voltar atrás é tratado como uma liquidação, que pode ser tributada tanto na corporação quanto nos proprietários (instruções do Form 8832).

• O limite de 60 meses: o IRS pode permitir uma mudança anterior por meio de private letter ruling se mais de 50% das participações pertencerem a pessoas que não tinham nenhuma na opção anterior. A primeira opção de uma LLC recém-aberta, que entrou em vigor na data de abertura, não é uma mudança, então não inicia o limite.
• O custo fiscal de sair: uma mudança para o regime de sociedade de pessoas ou para entidade desconsiderada é tratada como a corporação distribuindo todos os ativos e passivos aos proprietários em liquidação (26 CFR 301.7701-3(g)). A corporação reconhece ganho como se tivesse vendido os ativos pelo valor justo de mercado, e os proprietários tratam o que recebem como pagamento pelas ações deles (seção 336; seção 331).

O regime de corporação S é mais adequado, e como optar por ele?

Se os proprietários querem que a renda do negócio continue passando para as próprias declarações enquanto os proprietários que trabalham recebem salário, o regime S é outra opção, feita só no Form 2553. Um Form 2553 entregue no prazo por uma LLC elegível também vale como opção dela por ser tratada como corporação, então o Form 8832 não é necessário (instruções do Form 2553; Publication 3402). O prazo é de 2 meses e 15 dias depois do início do ano fiscal que ele cobre, ou a qualquer momento do ano anterior. Entregar apenas o Form 8832 faz da LLC uma corporação C. Uma LLC já tributada como corporação C pode optar pelo regime S mais tarde, se se qualificar; essa mudança tem as próprias regras de ganhos embutidos (built-in gains), explicadas em como passar uma corporação C para corporação S. Para comparar os dois regimes, veja corporação C ou corporação S e vale a pena optar pelo regime S?.

Exemplo

Dólares americanos ilustrativos, só imposto federal, com alíquotas assumidas.

LLC de consultoria de um proprietário que mantém o lucro

A LLC lucra US$250.000 antes da remuneração do proprietário. O proprietário precisa de US$100.000 por ano e quer manter US$150.000 para expansão. Sem a opção, o proprietário informa todos os US$250.000 e paga imposto de renda e de autônomo sobre eles, embora só tenha retirado US$100.000.

Com a opção, a LLC paga ao proprietário um salário de US$100.000 pela folha de pagamento e o deduz. Sem contar o imposto sobre a folha do salário, ela paga US$31.500 sobre os US$150.000 restantes, a 21%, e fica com US$118.500. Se esses US$118.500 forem pagos depois como dividendo, tributado a uma alíquota assumida de 23,8%, o proprietário deve cerca de US$28.200 a mais, então as duas camadas somam cerca de US$59.700 sobre os US$150.000. Se o imposto deste ano cai ou não depende do que o proprietário pagaria sobre esses US$150.000 sem a opção: imposto de renda à alíquota do proprietário mais imposto de autônomo, menos qualquer dedução da renda empresarial qualificada, contra 21% na corporação. Pagar depois acrescenta a segunda camada. Consultoria é uma área excluída pela seção 1202, então uma venda futura não se qualificaria para essa exclusão. A Publication 542 trata até US$150.000 de lucros acumulados como dentro das necessidades razoáveis de um negócio de consultoria, então manter mais por vários anos exige planos de negócio documentados. Se os contratos com clientes citam o proprietário como quem precisa fazer o trabalho, o imposto de 20% da personal holding company também pode incidir sobre o lucro retido.

LLC de software com dois membros que opta antes dos investidores

Dois membros têm 50% cada um. Em 10 de fevereiro, eles entregam o Form 8832 com data de vigência em 1º de janeiro, 40 dias antes. Os ativos da LLC têm US$400.000 de custo fiscal e ela deve US$50.000, então a dívida não excede o custo fiscal. No fim de 31 de dezembro, a sociedade é tratada como se transferisse tudo para uma corporação e entregasse as ações aos membros. A LLC entrega um Form 1065 final para o ano que termina em 31 de dezembro e o primeiro Form 1120 para o ano que começa em 1º de janeiro.

Se as participações deles contam como ações e o negócio vale US$3.000.000 nesse momento, esse valor é o ponto de partida dos membros pela seção 1202: o crescimento anterior à opção não pode ser excluído. A lei não define se as quotas da LLC deles contam como ações para a seção 1202.

Opção em março, depois a vontade de ter o regime S

• Ano 1: uma LLC de um proprietário opta pelo regime C com vigência em 1º de março. O proprietário informa janeiro e fevereiro no Schedule C, e a LLC entrega um Form 1120 de ano curto, de 1º de março a 31 de dezembro.
• Ano 2: o proprietário quer o regime S. Se a LLC se qualificar, ela entrega o Form 2553 até 15 de março para ter o regime S a partir de 1º de janeiro; ela continua classificada como corporação, e as regras de ganhos embutidos se aplicam.
• Anos 2 a 6: um Form 8832 para voltar ao status de desconsiderada não pode valer antes de 1º de março do Ano 6, a menos que mais da metade das participações mude de mãos e o IRS decida de outra forma. Quando valer, a mudança é tratada como uma liquidação, que pode ser tributada.

Se o regime S fosse o objetivo desde o início, um Form 2553 entregue no prazo, sozinho, no Ano 1 teria feito da LLC uma corporação S a partir de 1º de março, sem nenhum ano como corporação C.

E no seu caso?

• Você está prestes a entregar o Form 8832: compare o imposto de corporação, a folha de pagamento do proprietário e o imposto sobre dividendos posterior com o que os proprietários pagam hoje, ao longo dos próximos anos, já que outra mudança geralmente fica barrada por 60 meses; conte com a ajuda com impostos de corporação.
• A LLC tem empréstimos maiores que o custo fiscal dos ativos, ativos valorizados ou vários proprietários, ou você quer desfazer uma opção: peça para conferir a transferência ou liquidação presumida antes de entregar; conte com a ajuda com impostos de corporação.
• A LLC optou pela tributação como corporação, mas continuou entregando o Schedule C ou o Form 1065, ou o IRS enviou um aviso sobre um Form 1120 ausente: confirme o registro em como o IRS classifica a sua LLC e depois conte com a ajuda com impostos de corporação para as declarações ausentes.
• A escrituração da LLC está atrasada ou ela não tem balanço patrimonial: o balanço da data da opção, o balanço do Form 1120 e a folha de pagamento do proprietário dependem de livros em dia; conte com a ajuda com escrituração contábil.
• Você ainda está decidindo entre uma LLC e uma corporação C: veja LLC ou corporação C.
• O Form 8832 foi entregue com atraso ou nunca foi aceito: veja alívio para opção tardia de tributação da LLC.
• Você não sabe o que o IRS tem registrado para a LLC: veja como o IRS classifica a sua LLC.
• Você quer o regime S em vez disso: veja vale a pena optar pelo regime S? e corporação C ou corporação S.
• Um proprietário mora fora dos EUA e do Canadá: veja LLC de propriedade estrangeira tributada como corporação.
• Um proprietário mora no Canadá: veja como corrigir uma LLC dos EUA de propriedade de um canadense.
• Investidores de venture capital querem uma corporação de Delaware: veja como mover uma startup para uma corporação de Delaware.
• O imposto estimado do primeiro ano como corporação: veja imposto estimado do primeiro ano de uma corporação nova e, para o Form 1120 em si, conte com a ajuda com impostos de corporação.