LLC dos EUA de um canadense: como corrigir a armadilha da dupla tributação

Uma LLC dos EUA é um erro tributário para um residente do Canadá?

Só quando a visão dos dois países sobre ela custa dinheiro. A menos que ela opte por outro regime, os EUA ignoram uma LLC de um único proprietário e tributam você pessoalmente, no Form 1040-NR, sobre o lucro efetivamente ligado a uma atividade nos EUA (US trade or business), como o de um trabalho que você faz nos EUA (instruções do Form 8832; Publication 519). O Canadá trata a mesma LLC como corporação, qualquer que seja o tratamento dela nos EUA (IC71-17R6, ¶88).

A diferença de tratamento custa dinheiro de três formas:

• O imposto dos EUA pode não compensar o imposto canadense. O Canadá pode tributar o lucro em seu nome a cada ano, à medida que é obtido, como FAPI (renda de propriedade estrangeira acumulada) quando você mesmo presta os serviços (s. 95(2)(b)), tributar a própria LLC se ela for residente ou exercer negócios no Canadá, ou tributar um dividendo quando o dinheiro sai, muitas vezes em um ano diferente do imposto dos EUA. O alívio canadense do FAPI conta o imposto pago pela empresa, e, com uma LLC desconsiderada (disregarded), quem paga o imposto dos EUA é você, e não a empresa (s. 95(1), “foreign accrual tax”). Um crédito por imposto estrangeiro sobre o seu próprio imposto dos EUA pode ajudar, mas não está definido como ele se aplica à renda que o Canadá tributa como FAPI (s. 126).
• O tratado pode não ajudar. Pelo Artigo IV(7)(a), a renda de fonte americana de uma entidade dos EUA que o Canadá trata como corporação não é considerada obtida pelos seus proprietários canadenses, embora os EUA tratem a entidade como transparente (Technical Explanation, Artigo IV).
• Dois conjuntos de entregas. Um Form 1120 apenas informativo (pro forma) com o Form 5472 em qualquer ano com uma transação a informar, com multa de US$25.000 por cada falha (instruções do Form 5472), mais o Form T1134 em até 10 meses depois do fim do seu exercício (s. 233.4(4)).

Do lado dos EUA, a LLC pode custar pouco além das entregas se você faz todo o trabalho no Canadá e não tem atividade nos EUA (US trade or business): a renda de serviços é, em geral, de fonte estrangeira para os EUA quando o trabalho é feito no exterior (Publication 519). O Canadá é outra história. Uma LLC cujo proprietário faz o trabalho dela aqui pode exercer negócios no Canadá, e uma LLC dirigida daqui pode ser residente aqui; em qualquer caso, ela entrega um T2 (s. 150(1)(a)). Uma LLC que não optou por outro regime não tem proteção do tratado; por isso, o Canadá pode tributar todo o lucro do negócio exercido aqui, sem o limite do estabelecimento permanente, mais o imposto sobre lucros da filial de 25% se ela não for residente aqui (s. 2(3); s. 219; IC71-17R6, ¶89). Como foi constituída fora do Canadá, ela não pode ser uma corporação privada sob controle canadense, então não recebe a dedução para pequenas empresas (s. 89(1); s. 125). Uma LLC pequena e inativa precisa apenas de uma linha no resumo do T1134, e não de um suplemento completo (CRA). Os testes estão em Dono canadense de uma LLC dos EUA: o que entregar.

O caso não é simples quando você já paga imposto dos EUA no Form 1040-NR ou retira dinheiro da LLC, quando a LLC é dirigida do Canadá (ela pode ser uma corporação residente canadense), quando entregas foram perdidas, quando uma corporação canadense é dona dela ou quando a solução é uma opção que trava por 60 meses.

Reúna: os documentos de constituição e o acordo operacional, a carta do EIN, todos os Forms 5472, Forms 1120 pro forma e Forms 1040-NR entregues, as cópias do T1134 e as suas declarações T1, a contabilidade e os extratos bancários da LLC, uma lista dos bens e dívidas dela com o custo, os contratos com clientes, uma nota de onde e por quem as decisões dela são tomadas, um registro dos dias trabalhados nos EUA e os seus planos para os próximos dois anos.

Como as quatro opções se comparam?

Optar e converter chegam ao mesmo resultado tributário nos EUA; converter também faz da empresa uma corporação pela lei estadual. Levar o negócio para uma corporação canadense pode deixar o lucro livre de imposto federal dos EUA quando não há estabelecimento permanente nos EUA. Manter a LLC evita um custo de mudança, mas mantém a diferença de tratamento.

Quais sinais dizem para corrigir agora?

Qualquer um destes é motivo para rever a estrutura agora. Sem nenhum deles, a LLC pode custar principalmente as entregas anuais.

• Você paga imposto dos EUA no Form 1040-NR todo ano. Esse imposto é seu, e não da empresa; por isso, pode não reduzir o imposto canadense sobre o mesmo lucro no mesmo ano.
• Você retira distribuições. O Canadá trata um pagamento proporcional de uma afiliada estrangeira como dividendo, embora os EUA o desconsiderem (s. 90(2)). Uma dedução existe para evitar que o lucro já tributado como FAPI seja tributado de novo (s. 91(5)); ela não corrige o imposto dos EUA pago em outro ano.
• Um cliente retém imposto do que paga à LLC. Um cliente dos EUA retém 30% do pagamento por serviços que você presta nos EUA, a menos que você peça isenção por tratado no Form 8233 (o Form W-8ECI não cobre esse pagamento), e de royalties e outras rendas passivas dos EUA (Publication 519; instruções do Form W-8ECI). Em geral, o tratado não reduz nenhuma das duas para a renda obtida por meio da LLC (Technical Explanation, Artigo IV(7)(a)). Depois de optar, a empresa é uma corporação dos EUA e entrega aos clientes o Form W-9 no lugar (Form W-9). Um cliente canadense que paga a uma LLC não residente aqui por trabalho feito no Canadá retém 15%, a menos que a CRA dispense a retenção (Regulation 105; Retenção sobre serviços prestados no Canadá).
• Você dirige a LLC ou faz o trabalho dela do Canadá. Uma empresa é, em geral, residente onde a administração e o controle centrais dela são exercidos (CRA), e uma empresa cujo trabalho é feito aqui pode exercer negócios aqui; qualquer um dos dois pode pôr a LLC em um T2 canadense (s. 150(1)(a)).
• Um segundo proprietário, investidores ou uma venda estão planejados. Um segundo proprietário faz da LLC uma sociedade de pessoas para o imposto dos EUA por padrão (instruções do Form 8832); para uma venda, veja Vender um negócio dos EUA a partir do Canadá.

Solução 1: a LLC deve optar por ser tributada como corporação no Form 8832?

Optar faz da LLC uma corporação C dos EUA para fins de imposto, de modo que os dois países enxergam uma corporação. Serve principalmente quando a LLC tem operações reais nos EUA ou lucro tributado nos EUA; sem atividade nos EUA (US trade or business), ela pode pôr imposto de corporação sobre um lucro que os EUA não tributavam antes. A opção não encerra o imposto canadense sobre a renda de serviços que você presta; por isso, compare o imposto dos dois países antes de entregar.

• EUA. A empresa entrega um Form 1120 completo e paga 21% sobre toda a renda tributável; só uma corporação estrangeira fica limitada à renda ligada aos EUA (26 U.S.C. 11). Ela ainda entrega o Form 5472 pelas transações a informar com você (instruções do Form 5472).
• Tratado. Uma empresa tributável nos EUA pode ser residente dos EUA pelo tratado; uma LLC que não é tributável nos EUA por si mesma, não (Technical Explanation, Artigo IV). Os pagamentos dela a você passam a ser dividendos pelo tratado, o que não ocorre com os de uma LLC que não optou: o imposto dos EUA fica limitado a 15% para você, ou a 5% para uma empresa que detenha pelo menos 10% das ações com direito a voto (tratado, Artigo X(2); Technical Explanation, Artigo X).
• Canadá. A declaração do T1134 continua, ou começa se a LLC era residente no Canadá, caso em que a opção também pode acionar o imposto de saída (veja Quanto custa cada solução no momento da mudança?). A renda de serviços que você presta continua sendo FAPI, mas o imposto dos EUA que a empresa paga agora conta como imposto estrangeiro acumulado (foreign accrual tax). Você deduz esse imposto vezes 1,9; por isso, às alíquotas de corporação dos EUA, ele compensa só parte do FAPI (s. 91(4); s. 95(1), “relevant tax factor”).
• Entrega e prazo. Você assina o Form 8832 como proprietário e o entrega ao IRS; uma cópia também vai com o Form 1120 da empresa do ano da opção (instruções do Form 1120). A data de vigência não pode ser mais de 75 dias antes da entrega nem mais de 12 meses depois (instruções do Form 8832). A mudança passa a valer no início desse dia; por isso, uma data no primeiro dia do ano fiscal evita dividir um ano (26 CFR 301.7701-3(g)(3)). Se a data cair no meio do ano, o primeiro Form 1120 é uma declaração de período curto, com vencimento no 15º dia do 4º mês depois do fim desse período (instruções do Form 1120).
• Trava. Depois de uma mudança, a LLC em geral não pode mudar de novo por opção durante 60 meses (instruções do Form 8832).

Para as entregas anuais depois de optar, veja Dono canadense de uma corporação dos EUA. Se a opção foi tardia ou nunca foi concluída, veja Alívio para opção tardia da LLC.

Solução 2: quando converter ou fundir em uma corporação pela lei estadual vale mais do que uma opção?

Para o imposto dos EUA daqui para frente, uma corporação pela lei estadual dá o mesmo resultado que optar: uma corporação C que entrega o Form 1120. As entregas estaduais extras importam principalmente quando você quer que a empresa também seja uma corporação pela lei estadual, por exemplo para emitir ações. Se os investidores querem uma corporação de Delaware, veja Levar uma startup para uma corporação de Delaware.

• Sem volta por opção. Uma entidade formada por uma lei que a chama de incorporada é uma corporação para o imposto dos EUA e não pode optar por outra classificação (26 CFR 301.7701-2(b)(1); 26 CFR 301.7701-3(a)).
• Nos EUA, na mudança. Os regulamentos preveem etapas presumidas apenas para uma opção (26 CFR 301.7701-3(g)). Confira uma conversão pelas regras de transferência para uma corporação controlada antes de entregar (26 U.S.C. 351).
• No Canadá, na mudança. Nenhuma fonte oficial canadense define o resultado de uma conversão pela lei estadual. Se o Canadá vê as suas quotas da LLC como canceladas ou trocadas, isso é uma alienação, e qualquer ganho pode ser tributável (s. 248(1), “disposition”). Uma fusão da LLC em uma nova corporação dos EUA pode, em vez disso, se enquadrar na regra canadense de fusão estrangeira, que leva o seu custo para as novas ações quando, entre outras condições, você recebe apenas ações e cada empresa era residente fora do Canadá logo antes (s. 87(4), (8) e (8.1)). Se uma determinada fusão estadual se enquadra exige análise.
• Etapas estaduais. Cada estado define as próprias entregas e taxas de conversão ou fusão.

Solução 3: quando o negócio deve migrar para uma corporação canadense?

Quando você faz o trabalho no Canadá e não tem escritório, equipe ou agente nos EUA, o lucro empresarial de uma corporação canadense geralmente só é tributável nos EUA se for atribuível a um estabelecimento permanente nos EUA (tratado, Artigo VII(1)). Nesse caso, a LLC pode acrescentar entregas sem acrescentar benefício tributário nos EUA. O tratado cobre apenas o imposto de renda federal dos EUA; portanto, cada estado aplica as próprias regras (tratado, Artigo II(2)(b)).

Uma corporação canadense que exerce uma atividade nos EUA (US trade or business) e pede a isenção do tratado ainda entrega o Form 1120-F com o Form 8833 (IRS). O que cria um estabelecimento permanente nos EUA, e os detalhes das entregas, estão em Declaração de imposto dos EUA de uma corporação canadense. Para o lado canadense, veja Constituir uma corporação para contratar com clientes dos EUA.

Nesta ordem:

1. Constitua a corporação no Canadá e obtenha o número de empresa dela.
2. Assine os novos trabalhos no nome da corporação e entregue aos clientes dos EUA o Form W-8BEN-E dela.
3. Deixe a LLC concluir e receber as faturas em aberto. Se contratos, software ou listas de clientes precisarem ser transferidos, fixe o preço pelo valor de mercado: as duas empresas têm relação de dependência (non-arm's-length), então as regras canadenses de preços de transferência se aplicam (s. 247(2)).
4. Pague qualquer imposto devido pela LLC, depois distribua o dinheiro restante, quite as taxas estaduais e entregue a dissolução estadual. Se ela devia imposto canadense, você pode responder por ele até o valor que recebeu, e a CRA pode lançá-lo a qualquer momento (s. 160).
5. Entregue o último Form 1120 pro forma da LLC com o Form 5472, que informa os pagamentos da dissolução e as distribuições (instruções do Form 5472). No Canadá, entregue o último T2 dela, se ela entregar um, e o Form T1134 do último ano em que ela foi a sua afiliada estrangeira (s. 233.4). Para as demais etapas de encerramento, veja Encerrar uma LLC sem uso, do exterior.

Quanto custa cada solução no momento da mudança?

Optar tem um custo definido nos EUA e, se a LLC era residente no Canadá, um possível imposto de saída (emigration tax) canadense. Uma conversão ou fusão não tem etapas presumidas nos regulamentos dos EUA nem resposta oficial no Canadá (veja a Solução 2). Migrar para uma corporação canadense custa as entregas de encerramento, e cancelar as suas quotas da LLC no encerramento é uma alienação para o imposto canadense (s. 248(1), “disposition”).

Lado dos EUA de uma opção. Você é tratado como quem aporta todos os bens e passivos da LLC a uma nova corporação em troca de ações dela, logo antes do fim do dia anterior ao início da vigência da opção (26 CFR 301.7701-3(g)(1)(iv), (g)(3)). Nenhum ganho ou perda é reconhecido sobre bens transferidos apenas por ações quando você controla a corporação logo depois (26 U.S.C. 351), mas passivos acima do custo-base fiscal dos bens podem gerar ganho (26 U.S.C. 357(c)).

Lado canadense de uma opção. Para uma LLC não residente no Canadá, a opção muda a visão dos EUA, e não a do Canadá, que já enxerga uma corporação (IC71-17R6, ¶88). Uma LLC residente no Canadá é diferente: uma vez tributável nos EUA, o tratado pode torná-la residente apenas dos EUA, onde foi criada, e o Canadá passa então a presumi-la não residente (tratado, Artigo IV(3); s. 250(5); CRA). Uma corporação que deixa de ser residente no Canadá é tratada como quem aliena seus bens e pode dever imposto de saída (s. 128.1(4); s. 219.1). Confira a residência antes de entregar o Form 8832.

E os anos já entregues ou não entregues?

Uma solução funciona daqui para frente; ela não cura os anos passados. Uma opção retroage no máximo 75 dias. O alívio simplificado para entrega tardia retroage até 3 anos e 75 dias, mas só se nenhuma declaração incompatível com o status de corporação tiver sido entregue; assim, anos já entregues como LLC desconsiderada podem bloqueá-lo, restando como caminho uma private letter ruling (decisão administrativa individual do IRS) (instruções do Form 8832; Alívio para opção tardia da LLC). Regularize os anos que faltam em um caminho próprio: Form 5472 não entregue, T1134 não entregue e Form 1040-NR não entregue. A solução e a regularização usam a mesma contabilidade e os mesmos registros bancários.

Exemplo

Apenas ilustrativo, em dólares americanos; nenhum imposto é calculado.

Desenvolvedora de Toronto com uma mesa nos EUA

Uma desenvolvedora de Toronto é dona de uma LLC de Wyoming de um único membro, que obtém US$120.000 de lucro com clientes dos EUA, e trabalha parte do ano em um escritório compartilhado nos EUA. Suponha que a LLC não seja residente no Canadá.

• Antes. A LLC entrega um Form 1120 pro forma com o Form 5472. O trabalho no escritório dos EUA é uma atividade nos EUA (US trade or business); por isso, ela entrega o Form 1040-NR e paga o imposto dos EUA pessoalmente. O Canadá provavelmente tributa o lucro em nome dela como FAPI porque ela mesma presta os serviços, e o imposto pessoal dela nos EUA não é imposto pago pela empresa, então não reduz o FAPI como o imposto da empresa reduziria; se um crédito por imposto estrangeiro na declaração dela o cobre não está definido. Ela retira US$80.000, um dividendo estrangeiro para o Canadá, com alívio pelo lucro já tributado como FAPI.
• A mudança. Ela opta pelo regime de corporação com vigência em 1º de janeiro. Logo antes do fim de 31 de dezembro, ela é tratada como quem aporta os bens da LLC à nova corporação em troca de ações dela.
• Depois. A empresa entrega o Form 1120 e o Form 5472 e paga o imposto de corporação dos EUA. Esse imposto vezes 1,9 é deduzido do FAPI dela, de modo que parte do FAPI ainda é tributada no Canadá. Um dividendo de US$80.000 sofre retenção nos EUA limitada a 15%, que ela pode pedir como crédito por imposto estrangeiro no Canadá, dentro dos limites.

Se a LLC fosse residente no Canadá porque ela a dirige de Toronto, a opção poderia acionar as regras canadenses de saída de corporações; confira isso antes de entregar. De qualquer forma, o trabalho dela em Toronto pode significar que a LLC exerce negócios no Canadá e entrega um T2.

Consultora de Vancouver sem presença nos EUA

Uma consultora de Vancouver faz todo o trabalho em casa, para clientes dos EUA, por meio de uma LLC, sem escritório nem equipe nos EUA e sem dias de trabalho nos EUA.

• Antes. Sem atividade nos EUA (US trade or business), não há imposto de renda dos EUA; a LLC entrega um Form 1120 pro forma com o Form 5472 nos anos com transações. Como ela faz todo o trabalho em Vancouver, a LLC provavelmente exerce negócios no Canadá e entrega um T2. Ela toma todas as decisões aqui, então a LLC também pode ser residente no Canadá; se não for, ela também entrega o T1134.
• A mudança. Ela constitui uma corporação na Colúmbia Britânica e assina novos contratos por meio da corporação a partir de 1º de março. A LLC fatura o último projeto em abril, paga a ela os US$15.000 restantes e é dissolvida em junho.
• Depois. A LLC entrega o último Form 1120 pro forma com o Form 5472, informando a distribuição e a dissolução, e o último T2; ela entrega um T1134 final se a LLC não era residente no Canadá. A corporação entrega aos clientes o Form W-8BEN-E; sem estabelecimento permanente nos EUA, o lucro dela geralmente fica livre de imposto federal dos EUA.

Holding de Calgary como proprietária

A corporação holding de Alberta de um casal é dona de toda uma LLC dos EUA. A regra do tratado que bloqueia benefícios sobre a renda obtida por meio da LLC se aplica da mesma forma; as entregas anuais da holding estão em E se uma corporação canadense for dona da LLC?. A mesma opção é uma alternativa, com a mesma verificação de residência antes de entregar. Depois, os dividendos para a holding, que detém todas as ações com direito a voto, podem se qualificar para uma retenção nos EUA limitada a 5%.

E no seu caso?

• Você já paga imposto dos EUA sobre o lucro da LLC, retira distribuições ou está atrasado com o Form 5472 ou o T1134: a solução e a regularização precisam de um só plano. Conte com a ajuda com impostos entre países.
• A LLC é dirigida do Canadá ou você faz o trabalho dela aqui: ela pode ser residente ou exercer negócios no Canadá, o que muda as entregas anuais e o custo de optar. Conte com a ajuda com impostos entre países.
• Você ainda não abriu nada: compare as estruturas em Montar um negócio nos EUA como residente do Canadá.
• Você prefere uma nova corporação dos EUA: veja Constituir uma corporação dos EUA a partir do Canadá.
• Sua contabilidade precisa atender à visão dos dois países: veja Contabilidade de uma LLC dos EUA de um canadense.
• Você está decidindo como retirar dinheiro: veja Pagar a si mesmo por uma empresa dos EUA.
• A LLC já optou pelo regime de corporação, ou você não tem certeza: confira o registro dela no IRS em Como o IRS classifica a sua LLC; se ela entrega um Form 1120 completo, veja Dono canadense de uma corporação dos EUA.
• Você é dono da LLC com o cônjuge ou com qualquer outra pessoa: por padrão, ela é uma sociedade de pessoas para o imposto dos EUA. Veja Sócio canadense em uma LLC dos EUA.
• Você mora fora do Canadá e dos EUA: veja LLC de propriedade estrangeira tributada como corporação.
• Você é cidadão dos EUA ou titular de green card: o lado dos EUA muda por completo. Veja Americanos que moram no Canadá.
• Você está se mudando entre o Canadá e os EUA, ou abriu a LLC antes de se mudar para o Canadá: veja Atravessar a fronteira com uma empresa.