Search fund: LLC ou corporação C? QSBS, custos de busca e K-1

LLC ou corporação C: qual é a principal diferença para o searcher e para os investidores?

Nos EUA, uma HoldCo LLC tributada como sociedade de pessoas é tributada uma única vez, por meio dos K-1 dos investidores. Uma HoldCo corporação C paga 21% de imposto federal sobre o lucro, e os investidores pagam de novo sobre dividendos ou na venda, a menos que o QSBS exclua o ganho. A HoldCo é a empresa que compra o negócio, e a forma jurídica dela define como cada investidor é tributado enquanto tiver a participação.

Uma HoldCo LLC normalmente serve para investidores pessoas físicas dos EUA que aceitam receber K-1 todo ano e entregar declarações estaduais; uma HoldCo corporação C normalmente serve para investidores via IRA, isentos de imposto, estrangeiros ou canadenses, ou para um ganho na saída que possa se qualificar como QSBS. A escolha é difícil de desfazer depois que entra dinheiro de fora. Converter depois é possível, mas alguns benefícios só contam a partir da data da conversão (veja a seção sobre QSBS abaixo). Para uma empresa com um único proprietário e sem investidores externos, a comparação está em LLC ou corporação C.

O que faz um search fund nos EUA exigir análise profissional: investidores externos de tipos diferentes (pessoas físicas, IRAs, investidores estrangeiros, canadenses), uma empresa-alvo que é corporação S, um vendedor que reinveste participação e custos de busca que abrangem um negócio fracassado e outro fechado. Reúna o contrato da search LLC, o registro de despesas com datas, a data da carta de intenções assinada para cada alvo e a tabela de capitalização (cap table).

Investidores e o searcher podem ter QSBS? E se começarmos como LLC e convertermos depois?

Nos EUA, ações de pequena empresa qualificada (QSBS) são apenas ações de corporação C; por isso, uma HoldCo LLC tributada como sociedade de pessoas não gera QSBS. Para ações emitidas após 4 de julho de 2025, um titular que não seja corporação pode excluir 50% do ganho após 3 anos, 75% após 4 anos e 100% após 5 anos, até o maior valor entre $15.000.000 e 10 vezes o custo-base das ações, por empresa. 26 USC 1202(a) e (b) Os ativos brutos da corporação (dinheiro mais o custo-base fiscal dos outros bens, contando o dinheiro captado) não podem passar de $75.000.000 em nenhum momento antes da emissão das ações nem logo depois. Os ativos de qualquer empresa da qual a corporação tenha mais de 50% também entram na conta. 26 USC 1202(d) Uma compra grande financiada pela mesma emissão de ações pode reprovar nesse teste.

Os testes gerais do QSBS (atividade operacional, áreas excluídas, como certos serviços profissionais) estão em LLC ou corporação C. Quatro pontos importam para um search fund:

• As ações do searcher podem se qualificar como QSBS. Ações recebidas na emissão original como pagamento por serviços prestados à corporação contam, da mesma forma que ações compradas com dinheiro. 26 USC 1202(c)(1)(B) Essas ações normalmente são remuneração tributável quando recebidas ou quando o direito é adquirido (veja a seção sobre a remuneração do searcher abaixo).
• Uma HoldCo que tem mais de 50% da empresa operacional pode se qualificar como QSBS. Para os testes de atividade, a HoldCo é tratada como dona da sua parte dos ativos da subsidiária e como operadora da sua parte do negócio da subsidiária. 26 USC 1202(e)(5)
• Investidores que são corporações não podem usar a exclusão do QSBS. A exclusão vale para contribuintes que não sejam corporações. Um investidor que é uma corporação C paga o imposto integral sobre o ganho.
• Começar como LLC e converter depois faz o período de posse do QSBS começar na conversão. Quando bens, como o negócio de uma LLC, entram em uma corporação em troca de ações, as ações são tratadas como adquiridas na data da troca, e o custo-base delas para o QSBS é de pelo menos o valor dos bens nessa data. 26 USC 1202(i)(1) Só a valorização após a conversão pode ser excluída. Para cotas da search LLC trocadas por ações da HoldCo, o período de posse normalmente começa no fechamento. Como converter está em como mudar a estrutura da sua empresa.

O ganho que uma exclusão parcial do QSBS deixa tributável paga até 28% de imposto federal. 26 USC 1(h)(4) e (7) Cada estado define a própria regra: a Califórnia não permite a exclusão. California FTB: mudanças federais Uma venda antes do fim do período de posse pode ser reinvestida em novas ações qualificadas pela seção 1045; veja LLC ou corporação C.

Quanto vale o step-up dos ativos se comprarmos por meio de uma LLC?

Nos EUA, o step-up não depende de uma HoldCo LLC: qualquer comprador de ativos, ou de toda uma LLC tributada como sociedade de pessoas, recebe o step-up. Step-up significa que o custo-base fiscal do comprador nos ativos da empresa-alvo passa a ser igual ao preço pago, e assim o comprador pode deduzir esse preço ao longo do tempo. O goodwill e outros intangíveis da seção 197 (carteiras de clientes, acordos de não concorrência, nomes comerciais) são deduzidos em parcelas iguais ao longo de 15 anos, a partir do mês da compra. 26 USC 197(a)

O step-up vale as deduções anuais que ele gera. Na maioria das pequenas empresas dos EUA, a maior parte do preço normalmente é goodwill, então a dedução fica perto do preço do goodwill dividido por 15, todo ano. Equipamentos e outros ativos tangíveis qualificados comprados normalmente podem ser deduzidos no primeiro ano com 100% de depreciação bônus. 26 USC 168(k) Em uma HoldCo LLC, essas deduções passam para os K-1 dos investidores, normalmente como prejuízos passivos para quem não trabalha no negócio (prejuízos passivos suspensos). Em uma HoldCo corporação C, as deduções reduzem o imposto da corporação. O Exemplo abaixo mostra os valores. Como o preço é dividido entre classes de ativos no Form 8594 está em compra de uma empresa.

Vamos comprar uma corporação S: reorganização F ou 338(h)(10)?

Nos EUA, as duas rotas dão ao comprador um step-up na compra de uma corporação S. A diferença está em quem pode comprar e se o vendedor pode manter uma participação.

• Opção da seção 338(h)(10). Só uma corporação compradora que adquire ações suficientes para uma compra qualificada de ações (80% do voto e do valor) pode fazer essa opção, junto com todos os acionistas da corporação S, inclusive os que não vendem, no Form 8023 até o 15º dia do 9º mês que começa depois do mês da data de aquisição. Instruções do Form 8023 Uma HoldCo LLC tributada como sociedade de pessoas não pode usar essa opção. A opção da seção 336(e) é uma rota parecida quando é o vendedor que faz a opção; o funcionamento está em compra de uma empresa.
• Reorganização F. Os vendedores criam uma nova corporação e contribuem com as ações da corporação S para ela; a empresa antiga vira uma subsidiária S qualificada (qualified subchapter S subsidiary, tratada como parte da controladora) e depois se converte em LLC. A opção pelo regime S antiga continua valendo para a nova controladora. Rev. Rul. 2008-18 A HoldCo, seja LLC ou corporação, então compra participações nessa LLC. O funcionamento da compra está em compra de uma empresa.

A reorganização F é a rota que funciona com uma HoldCo LLC ou quando o vendedor mantém uma participação; a opção da seção 338(h)(10) exige um comprador que seja corporação. As duas rotas transferem imposto para o vendedor, então o preço normalmente reflete isso, e a rota normalmente é definida na carta de intenções.

O que muda para investidores que usam IRAs, são isentos de imposto ou moram fora dos EUA?

Nos EUA, uma HoldCo LLC que opera um negócio repassa a renda empresarial diretamente aos investidores, e isso cria obrigações fiscais para três tipos de investidores.

• IRAs e organizações isentas de imposto. A parte deles na renda empresarial de uma sociedade de pessoas é renda tributável de atividade não relacionada (UBTI). 26 USC 512(c) Os IRAs estão sujeitos a esse imposto, e os dividendos em geral ficam fora da UBTI. Publication 598
• Investidores estrangeiros. Um sócio estrangeiro é tratado como se exercesse atividade empresarial nos EUA quando a sociedade de pessoas exerce. 26 USC 875 A HoldCo LLC deve reter imposto sobre a parte deles na renda efetivamente conectada (renda de uma atividade nos EUA) à alíquota de 37% para pessoas físicas e 21% para corporações, e cada sócio estrangeiro entrega uma declaração nos EUA. Os detalhes estão em retenção sobre sócios estrangeiros.

As soluções usuais são uma HoldCo corporação C, que transforma essa renda em dividendos e ganhos com ações, ou uma corporação blocker usada só por esses investidores. Veja corporações blocker.

Os investidores podem deduzir as despesas da busca antes de comprarmos uma empresa?

Normalmente ainda não. Nos EUA, os custos para decidir se vai comprar uma empresa e qual comprar são custos pré-operacionais (start-up costs). Rev. Rul. 99-23 Custos pré-operacionais só podem ser deduzidos quando uma atividade operacional começa, e uma empresa adquirida começa quando é adquirida. 26 USC 195

No ano em que a empresa começa, o contribuinte pode deduzir até $5.000 de custos pré-operacionais, valor reduzido dólar por dólar quando esses custos passam de $50.000. O restante é deduzido em parcelas iguais ao longo de 180 meses.

O salário, o aluguel e as viagens da search LLC durante a busca normalmente são custos pré-operacionais. Qual entidade os deduz depende de qual entidade pagou e de como a search LLC é incorporada à HoldCo. Rastreie isso antes da primeira declaração da HoldCo. As regras gerais sobre custos pré-operacionais estão em a primeira declaração da sua empresa.

Nossa busca terminou sem negócio: o que a search LLC entrega e quem fica com o prejuízo?

A search LLC entrega um Form 1065 final até o 15º dia do 3º mês após o mês em que a sociedade de pessoas se encerra, marca o quadro “Final return” no item G e marca “Final K-1” no Schedule K-1 de cada investidor. IRS: encerramento de uma empresa

Se os investidores da search LLC podem deduzir o dinheiro gasto depende de no que ele foi gasto:

A última publicação do IRS sobre despesas empresariais dizia que os custos de busca geral de uma pessoa física são pessoais e não dedutíveis, enquanto os custos de tentar adquirir uma empresa específica são despesas de capital dedutíveis como prejuízo de capital. A mesma publicação dizia que uma corporação pode conseguir deduzir todos os custos de investigação como prejuízo. Publication 535 (para declarações de 2022)

O prejuízo da search LLC chega a cada investidor como a parte dele no K-1 final, conforme as alocações do contrato da search LLC. Não presuma que o prejuízo é ordinário: os limites para prejuízo de capital podem se aplicar, e a dedução de cada investidor também fica limitada ao custo-base dele na LLC. Por isso o registro de despesas precisa de datas e do nome do alvo para cada custo.

Na liquidação da search LLC, o custo-base acima do dinheiro devolvido pode ser prejuízo de capital (26 USC 731(a)(2)); não está resolvido se os custos de busca nunca deduzidos permanecem nesse custo-base. O searcher continua declarando o salário da busca como renda no ano em que foi pago, como salário ou pagamento garantido, mesmo que a search LLC o capitalize. 26 USC 707(c)

Na compra, quais custos de busca e do negócio são capitalizados e quais são custos pré-operacionais?

Nos EUA, os custos de trabalho feito na mais cedo de duas datas, ou depois dela, viabilizam o negócio e são somados ao preço de compra: a data em que é assinada uma carta de intenções ou um acordo de exclusividade (um acordo de confidencialidade não conta), ou a data em que os administradores responsáveis aprovam os termos essenciais do negócio. 26 CFR 1.263(a)-5(e)(1) Os custos da busca geral antes dessa data são custos pré-operacionais.

Alguns custos são capitalizados qualquer que seja a data: avaliações e fairness opinions (pareceres de equidade), estruturação e assessoria fiscal sobre a estrutura, redação do contrato de compra, aprovações regulatórias e impostos de transferência. 26 CFR 1.263(a)-5(e)(2)

Um honorário de êxito (pago só se o negócio for fechado) é presumido como custo que viabiliza o negócio, a menos que registros detalhados provem o contrário. Em vez disso, o comprador pode optar por um safe harbor: tratar 70% como custo que não viabiliza o negócio e capitalizar 30%, com uma declaração anexada à declaração original do ano em que o honorário é pago. A opção é irrevogável para aquele negócio. Rev. Proc. 2011-29

Como a search LLC e o capital de busca entram no negócio?

O capital de busca normalmente se converte em participação na HoldCo, muitas vezes com um prêmio definido no contrato da search LLC. O resultado fiscal depende da forma jurídica da HoldCo.

• Para uma HoldCo LLC tributada como sociedade de pessoas: contribuir com bens em troca de uma participação na sociedade normalmente é livre de imposto. 26 USC 721
• Para uma HoldCo corporação C: contribuir com bens em troca de ações só é livre de imposto se as pessoas que transferem bens (inclusive investidores que compram ações com dinheiro na mesma operação) tiverem pelo menos 80% da corporação logo depois. 26 USC 351(a) Ações emitidas por serviços não são emitidas por bens e são tributadas como remuneração.

Se os investidores da busca receberem mais participação na HoldCo do que o dinheiro que aportaram, verifique se o excedente é pagamento por serviços ou valor transferido do capital de alguns investidores para outros. Isso exige os contratos reais.

A remuneração do searcher é W-2 ou pagamento garantido, e devo entregar uma opção 83(b) sobre a participação recebida?

Em uma HoldCo corporação C, o searcher que trabalha para a empresa é empregado e recebe pela folha de pagamento, com Form W-2. Em uma HoldCo LLC tributada como sociedade de pessoas, um searcher que também é membro normalmente não é empregado da LLC (o mesmo vale para a search LLC durante a busca): a posição do IRS é que sócios de boa-fé são autônomos, não empregados. T.D. 9766 A remuneração fixa passa então a ser um pagamento garantido: dedutível pela LLC, renda ordinária no K-1 do searcher, sem retenção de imposto de renda. Publication 541 Pagamentos garantidos por serviços são renda de trabalho autônomo. 26 USC 1402(a)(13)

A participação do searcher com aquisição definitiva do direito (vesting) em etapas normalmente é um bem com restrições (restricted property). Uma opção da seção 83(b), entregue em até 30 dias após a transferência das ações, tributa o valor na concessão, e não em cada data de vesting. O Form 15620 pode ser usado para fazer a opção. Form 15620 O prazo não pode ser prorrogado. Uma participação nos lucros (profits interest) em uma HoldCo LLC tem regras próprias; veja como dividir a participação entre sócios de uma LLC. Por quanto tempo um promote (uma parte extra dos lucros) precisa ser mantido para ter alíquotas de longo prazo está em a regra dos três anos, e os honorários de um independent sponsor estão em honorários e promote do independent sponsor.

Quem prepara a declaração da HoldCo e os K-1 dos investidores, e como se comparam o 1065 e o 1120?

A HoldCo entrega a própria declaração federal nos EUA todo ano, e a search LLC também, enquanto existir. As declarações da search LLC e da HoldCo e os K-1 dos investidores são preparados todo ano; veja serviços tributários para fundos e veículos de investimento. A contabilidade e a folha de pagamento da empresa operacional normalmente são um trabalho separado.

Duas regras podem fazer alguém pagar o imposto de outra pessoa. Nos EUA, o imposto de uma auditoria de uma HoldCo LLC é lançado contra a LLC no ano em que a auditoria termina, então os investidores atuais arcam com o imposto de anos anteriores, a menos que o representante da sociedade (partnership representative) indicado na declaração opte, em até 45 dias da notificação final, por repassar o imposto aos investidores daquele ano. Uma LLC com 100 K-1 ou menos, todos para pessoas físicas, corporações C ou S ou espólios, pode optar por sair desse regime em cada declaração entregue no prazo; um investidor que seja IRA ou outro trust impede essa opção. 26 USC 6221(b), 6225 e 6226 E a pessoa responsável pela folha de pagamento da HoldCo ou pela retenção sobre investidores estrangeiros, muitas vezes o searcher, que deixa de recolher esses valores de forma intencional responde pessoalmente por 100% deles, valor em geral lançado em até 3 anos. 26 USC 6672

Os fatores de custo normalmente são o número de investidores e de estados, para uma HoldCo LLC, e a complexidade da empresa operacional, para as duas formas. Valores das multas: Rev. Proc. 2025-32. Distribuições para pagamento de imposto e K-1 anuais estão em declarações de SPVs e veículos de coinvestimento; as obrigações estaduais estão em declarações estaduais de fundos e retenção sobre não residentes.

Sou searcher ou investidor no Canadá: o que muda?

O Canadá trata uma LLC dos EUA como corporação tributável, mesmo quando os EUA tributam os membros como sócios. CRA: IC71-17 Um investidor canadense em uma HoldCo LLC é tributado pelos EUA todo ano sobre a sua parte, enquanto o Canadá pode tributar só as distribuições; assim, o momento da tributação e os créditos por imposto estrangeiro podem não coincidir, e pode haver bitributação. Uma HoldCo corporação C é corporação nos dois países, o que evita esse descompasso específico; os dividendos dela ainda têm retenção nos EUA e obrigações de declaração no Canadá, e o QSBS não reduz o imposto canadense sobre o ganho de um residente do Canadá. Income Tax Act s. 2(1) Veja sócio canadense em uma LLC dos EUA e como um canadense compra uma empresa nos EUA.

Exemplo

Todos os valores estão em dólares americanos e são apenas ilustrativos.

QSBS: HoldCo corporação C versus HoldCo LLC

Um investidor paga $400.000 por ações de uma HoldCo corporação C emitidas neste ano. A HoldCo se qualifica como QSBS, e as ações são vendidas por $3.400.000. O ganho é de $3.000.000.

• Venda após 5 anos: todos os $3.000.000 são excluídos.
• Venda após 3 anos: $1.500.000 são excluídos; $1.500.000 são tributáveis, a até 28% de imposto federal.
• Mesmo investimento por meio de uma HoldCo LLC: nada do ganho é excluído. Em troca, o lucro do negócio foi tributado uma única vez, nos K-1 dos investidores, em vez de pagar a alíquota de corporação e ser tributado de novo quando distribuído.

Step-up: dedução anual

Uma HoldCo LLC compra os ativos de uma empresa por $6.000.000, dos quais $4.500.000 são goodwill. O goodwill gera $300.000 de deduções para cada ano completo ao longo de 15 anos ($4.500.000 ÷ 15), proporcionais aos meses no ano da compra, divididas entre os K-1 dos investidores. Comprar as ações da mesma empresa sem uma opção não gera nada disso.

Busca fracassada

Uma search LLC capta $500.000. Gasta $350.000 com salário e triagem, depois $100.000 com due diligence de um alvo após uma carta de intenções; o negócio fracassa. Os $100.000 normalmente são prejuízo no ano do abandono, repassado nos K-1 finais. Os $350.000 de custo de busca geral muitas vezes não são dedutíveis para investidores pessoas físicas; a regra aqui não está resolvida. Os $50.000 não gastos voltam para os investidores como devolução do próprio dinheiro deles, não como renda.

O seu caso é diferente?

• Você quer comparar LLC e corporação C para o seu negócio, ou precisa entregar as declarações e os K-1 da search LLC e da HoldCo: veja serviços tributários para fundos e veículos de investimento.
• A compra pela HoldCo já foi fechada e você precisa da declaração anual de corporação dela: veja serviços de imposto para empresas.
• Você é o searcher e precisa da sua própria declaração com K-1, pagamentos garantidos ou participação: veja serviços de imposto para pessoas físicas.
• Compra de ativos ou de ações, Forms 8594 e 8023: veja compra de uma empresa.
• Investidores via IRA ou estrangeiros precisam de um blocker: veja corporações blocker.
• Um canadense que compra uma empresa nos EUA ou investe na LLC: veja como um canadense compra uma empresa nos EUA e sócio canadense em uma LLC dos EUA.