Search fund : LLC ou société de type C? QSBS, frais et K-1

LLC ou société de type C : quelle est la principale différence pour l'entrepreneur chercheur et les investisseurs?

Aux États-Unis, une HoldCo constituée en LLC et imposée comme une société de personnes est imposée une seule fois, au moyen des K-1 des investisseurs. Une HoldCo constituée en société de type C paie l'impôt fédéral de 21 % sur son bénéfice, et les investisseurs paient de nouveau sur les dividendes ou à la vente, sauf si l'exclusion des actions de petite entreprise admissibles (QSBS) exclut le gain. La HoldCo est la société qui achète l'entreprise, et sa forme juridique détermine l'imposition de chaque investisseur tant qu'il la détient.

Une HoldCo constituée en LLC convient habituellement aux investisseurs américains particuliers qui acceptent des K-1 annuels et des déclarations d'État; une HoldCo constituée en société de type C convient habituellement aux investisseurs IRA, exonérés d'impôt, étrangers ou canadiens, ou à un gain de sortie qui pourrait être admissible comme QSBS. Le choix est difficile à défaire une fois que l'argent externe est investi. Une conversion ultérieure est possible, mais certains avantages ne courent qu'à partir de la date de conversion (voir la section sur les QSBS ci-dessous). Pour une entreprise ayant un seul propriétaire et aucun investisseur externe, la comparaison se trouve dans LLC ou société de type C.

Ce qui exige un jugement professionnel dans un dossier de search fund : des investisseurs externes de types différents (particuliers, IRA, investisseurs étrangers, Canadiens), une société cible qui est une société de type S, un vendeur qui réinvestit une partie de ses actions, et des frais de recherche qui couvrent à la fois une opération ratée et une opération conclue. Rassemblez la convention de la LLC de recherche, le registre des dépenses daté, la date de signature de la lettre d'intention pour chaque cible et la table de capitalisation.

Les investisseurs et l'entrepreneur chercheur peuvent-ils obtenir l'exclusion QSBS, et que se passe-t-il si nous commençons en LLC et convertissons plus tard?

Les actions de petite entreprise admissibles (QSBS) sont uniquement des actions d'une société de type C; une HoldCo constituée en LLC et imposée comme une société de personnes ne donne donc aucune exclusion QSBS. Pour les actions émises après le 4 juillet 2025, un porteur qui n'est pas une société peut exclure 50 % du gain après 3 ans, 75 % après 4 ans et 100 % après 5 ans, jusqu'au plus élevé de 15 000 000 $ ou de 10 fois le coût de base des actions, par société. 26 USC 1202(a) et (b) L'actif brut de la société de type C (les espèces plus le coût fiscal des autres biens, en comptant l'argent recueilli) ne doit pas dépasser 75 000 000 $ à aucun moment avant l'émission des actions ni immédiatement après. L'actif de toute société dont elle détient plus de 50 % compte aussi. 26 USC 1202(d) Un achat important financé par la même émission d'actions peut échouer à ce critère.

Les critères généraux (entreprise active, domaines exclus comme certains services professionnels) sont présentés dans LLC ou société de type C. Quatre points comptent pour un search fund :

• Les actions de l'entrepreneur chercheur peuvent être admissibles. Les actions reçues à l'émission initiale en rémunération de services rendus à la société de type C comptent, comme les actions achetées en espèces. 26 USC 1202(c)(1)(B) Ces actions constituent habituellement une rémunération imposable au moment de leur réception ou de l'acquisition des droits (voir la section sur la rémunération de l'entrepreneur chercheur ci-dessous).
• Une HoldCo qui détient plus de 50 % de la société exploitante peut être admissible. Pour les critères d'entreprise, la HoldCo est réputée détenir sa part de l'actif d'une filiale et exploiter sa part de l'entreprise de la filiale. 26 USC 1202(e)(5)
• Les investisseurs qui sont des sociétés ne peuvent pas utiliser l'exclusion. L'exclusion QSBS s'applique à un contribuable autre qu'une société. Un investisseur qui est lui-même une société de type C paie l'impôt complet sur son gain.
• Commencer en LLC et convertir plus tard fait commencer la période de détention à la conversion. Lorsque des biens, comme l'entreprise d'une LLC, sont transférés à une société de type C en échange d'actions, les actions sont réputées acquises à la date de l'échange, et leur coût de base aux fins des QSBS est au moins égal à la valeur des biens à cette date. 26 USC 1202(i)(1) Seule la croissance après la conversion peut être exclue. Pour des parts de LLC de recherche échangées contre des actions de la HoldCo, la période de détention commence habituellement à la conclusion de l'opération. La façon de convertir est expliquée dans changer la structure de votre entreprise.

La partie du gain qu'une exclusion partielle laisse imposable est imposée à un taux fédéral maximal de 28 %. 26 USC 1(h)(4) et (7) Les États fixent leur propre règle : la Californie n'accorde pas l'exclusion QSBS. Franchise Tax Board de la Californie : modifications fédérales Le produit d'une vente faite avant la fin de la période de détention peut être réinvesti dans de nouvelles actions admissibles en vertu de l'article 1045; voir LLC ou société de type C.

Que vaut la majoration du coût de base des actifs si nous achetons au moyen d'une LLC?

La majoration du coût de base n'exige pas une HoldCo constituée en LLC : tout acheteur d'actifs, ou de la totalité d'une LLC imposée comme société de personnes, l'obtient. La majoration signifie que le coût fiscal des actifs de la société cible pour l'acheteur est égal au prix payé, de sorte que l'acheteur peut déduire ce prix au fil du temps. Aux États-Unis, l'achalandage et les autres biens incorporels de l'article 197 (listes de clients, clauses de non-concurrence, noms commerciaux) sont déduits également sur 15 ans à compter du mois de l'achat. 26 USC 197(a)

La majoration du coût de base vaut les déductions annuelles qu'elle crée. La majeure partie du prix d'une petite société correspond habituellement à l'achalandage, de sorte que la déduction annuelle est à peu près égale au prix de l'achalandage divisé par 15. Le matériel et les autres biens corporels admissibles achetés peuvent habituellement être déduits la première année au taux d'amortissement accéléré (bonus depreciation) de 100 %. 26 USC 168(k) Dans une HoldCo constituée en LLC, ces déductions passent aux K-1 des investisseurs, habituellement comme pertes passives pour les investisseurs qui ne travaillent pas dans l'entreprise (pertes passives suspendues). Dans une HoldCo constituée en société de type C, elles réduisent l'impôt de la société. L'exemple ci-dessous présente les montants. La répartition du prix entre les catégories d'actifs sur le formulaire 8594 est expliquée dans acheter une entreprise.

Nous achetons une société de type S : réorganisation F ou choix 338(h)(10)?

Aux États-Unis, ces deux voies donnent toutes deux à l'acheteur une majoration du coût de base lors de l'achat d'une société de type S. La différence tient à qui peut acheter et à la possibilité pour le vendeur de conserver une participation.

• Choix de l'article 338(h)(10). Seule une société acheteuse qui achète suffisamment d'actions pour réaliser un achat d'actions admissible (80 % des droits de vote et de la valeur) peut faire ce choix, conjointement avec tous les actionnaires de la société de type S, y compris ceux qui ne vendent pas, sur le formulaire 8023 au plus tard le 15e jour du 9e mois commençant après le mois de la date d'acquisition. Instructions du formulaire 8023 Une HoldCo constituée en LLC et imposée comme une société de personnes ne peut pas l'utiliser. Le choix de l'article 336(e) est une voie apparentée lorsque le vendeur fait le choix; son fonctionnement est expliqué dans acheter une entreprise.
• Réorganisation F. Les vendeurs constituent une nouvelle société, lui apportent les actions de la société de type S, et l'ancienne société devient une filiale de type S admissible (traitée comme faisant partie de sa société mère) qui est ensuite convertie en LLC. L'ancien choix de société de type S se poursuit pour la nouvelle société mère. Rev. Rul. 2008-18 La HoldCo, qu'elle soit une LLC ou une société, achète ensuite des participations dans cette LLC. Le fonctionnement de l'achat est expliqué dans acheter une entreprise.

La réorganisation F est la voie qui fonctionne avec une HoldCo constituée en LLC ou lorsque le vendeur conserve une participation; le choix de l'article 338(h)(10) exige un acheteur qui est une société. Les deux voies transfèrent l'impôt au vendeur, de sorte que le prix en tient habituellement compte, et la voie est habituellement fixée dans la lettre d'intention.

Qu'est-ce qui change pour les investisseurs qui passent par une IRA, qui sont exonérés d'impôt ou qui vivent à l'étranger?

Une HoldCo constituée en LLC qui exploite une entreprise transmet directement le revenu d'entreprise aux investisseurs, ce qui crée des obligations fiscales américaines pour trois types d'investisseurs.

• IRA et organismes exonérés d'impôt. Leur part du revenu d'entreprise d'une société de personnes constitue un revenu imposable d'activités non liées (UBTI), soit le revenu qu'un organisme exonéré tire d'une activité sans lien avec sa mission. 26 USC 512(c) Les comptes de retraite individuels américains (IRA) sont assujettis à cet impôt, et les dividendes sont généralement exclus de l'UBTI. Publication 598
• Investisseurs étrangers. Un associé étranger est réputé exercer une activité commerciale aux États-Unis lorsque la société de personnes le fait. 26 USC 875 La HoldCo constituée en LLC doit effectuer une retenue sur la part de chaque associé étranger du revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis (ECI) au taux de 37 % pour les particuliers et de 21 % pour les sociétés, et chaque associé étranger produit une déclaration américaine. Les détails se trouvent dans retenue sur les associés étrangers.

Les solutions habituelles sont une HoldCo constituée en société de type C, qui transforme ce revenu en dividendes et en gains sur actions, ou une société de blocage (blocker), soit une société américaine imposée comme société de type C par laquelle seuls ces investisseurs investissent. Voir sociétés de blocage.

Les investisseurs peuvent-ils déduire les frais de recherche d'entreprise avant l'achat d'une entreprise?

Habituellement pas encore. Aux États-Unis, les frais engagés pour décider s'il faut acheter une entreprise et laquelle acheter sont des frais de démarrage. Rev. Rul. 99-23 Les frais de démarrage ne peuvent être déduits qu'une fois qu'une entreprise active commence, et une entreprise acquise commence au moment de son acquisition. 26 USC 195

L'année où l'entreprise commence, le contribuable peut déduire jusqu'à 5 000 $ de frais de démarrage, montant réduit dollar pour dollar lorsque ces frais dépassent 50 000 $. Le reste est déduit également sur 180 mois.

Le salaire, le loyer et les déplacements de la LLC de recherche pendant la recherche sont habituellement des frais de démarrage. L'entité qui les demande dépend de l'entité qui les a payés et de la façon dont la LLC de recherche est intégrée à la HoldCo. Retracez-le avant la première déclaration de la HoldCo. Les règles générales sur les frais de démarrage se trouvent dans votre première déclaration de revenus d'entreprise.

Notre recherche s'est terminée sans opération : que produit la LLC de recherche, et qui prend la perte?

La LLC de recherche produit un formulaire 1065 final au plus tard le 15e jour du 3e mois suivant le mois au cours duquel la société de personnes prend fin, coche la case « Final return » au poste G et coche « Final K-1 » sur le K-1 de chaque investisseur. IRS : fermeture d'une entreprise

La possibilité pour les investisseurs de déduire l'argent dépensé par la LLC de recherche dépend de l'objet de la dépense :

La dernière publication de l'IRS, l'agence fiscale fédérale des États-Unis, sur les dépenses d'entreprise indiquait que les frais de recherche générale d'un particulier sont personnels et non déductibles, alors que les frais engagés pour tenter d'acquérir une entreprise précise sont des dépenses en capital déductibles comme perte en capital. Elle indiquait aussi qu'une société peut être en mesure de déduire la totalité des frais d'enquête comme perte. Publication 535 (pour les déclarations de 2022)

La perte de la LLC de recherche parvient à chaque investisseur sous forme de sa part inscrite au K-1 final, conformément aux attributions de la convention de la LLC de recherche. Ne supposez pas que la perte est ordinaire : les limites applicables aux pertes en capital peuvent s'appliquer, et la déduction d'un investisseur est aussi limitée par son coût de base dans la LLC. C'est pourquoi le registre des dépenses doit indiquer une date et le nom d'une cible pour chaque frais.

À la liquidation de la LLC de recherche, le coût de base qui dépasse les espèces remboursées peut constituer une perte en capital (26 USC 731(a)(2)); la question de savoir si les frais de recherche jamais déduits restent dans ce coût de base n'est pas réglée. L'entrepreneur chercheur déclare quand même le salaire de recherche comme revenu dans l'année où il est payé, à titre de salaire ou de paiement garanti, même si la LLC de recherche le capitalise. 26 USC 707(c)

Lors d'un achat, quels frais de recherche et d'opération sont capitalisés et lesquels sont des frais de démarrage?

Aux États-Unis, les frais liés au travail effectué à partir de la première de deux dates facilitent l'opération et sont ajoutés au prix d'achat : la date de signature d'une lettre d'intention ou d'une convention d'exclusivité (une entente de confidentialité ne compte pas), ou la date à laquelle les dirigeants compétents approuvent les conditions importantes de l'opération. 26 CFR 1.263(a)-5(e)(1) Les frais de recherche générale engagés avant cette date sont des frais de démarrage.

Certains frais sont capitalisés quelle que soit leur date : évaluations et avis d'équité, structuration et conseils fiscaux sur la structure, rédaction de la convention d'achat, approbations réglementaires et droits de mutation. 26 CFR 1.263(a)-5(e)(2)

Des honoraires conditionnels au succès (payés seulement si l'opération est conclue) sont présumés faciliter l'opération, sauf si des registres détaillés prouvent le contraire. L'acheteur peut plutôt choisir une règle refuge : traiter 70 % comme ne facilitant pas l'opération et capitaliser 30 %, avec une déclaration jointe à la déclaration initiale de l'année où les honoraires sont payés. Ce choix est irrévocable pour cette opération. Rev. Proc. 2011-29

Comment la LLC de recherche et le capital de recherche sont-ils intégrés à l'opération?

Le capital de recherche est habituellement converti en titres de participation de la HoldCo, souvent avec une prime fixée par la convention de la LLC de recherche. Le résultat fiscal dépend de la forme juridique de la HoldCo.

• Dans une HoldCo constituée en LLC et imposée comme une société de personnes : l'apport de biens en échange d'une participation dans une société de personnes est habituellement libre d'impôt. 26 USC 721
• Dans une HoldCo constituée en société de type C : l'apport de biens en échange d'actions est libre d'impôt seulement si les personnes qui transfèrent des biens (y compris les investisseurs qui achètent des actions en espèces dans la même opération) détiennent au moins 80 % de la société immédiatement après. 26 USC 351(a) Les actions émises en échange de services ne sont pas émises en échange de biens et sont imposées comme une rémunération.

Si les investisseurs de la recherche reçoivent plus de titres de participation de la HoldCo que leur apport en espèces, vérifiez si l'excédent est une rémunération pour des services ou une valeur transférée du capital de certains investisseurs à celui d'autres. Cette analyse exige les conventions réelles.

La rémunération de l'entrepreneur chercheur passe-t-elle par un W-2 ou par des paiements garantis, et dois-je produire un choix 83(b) pour les actions gagnées?

Dans une HoldCo constituée en société de type C, l'entrepreneur chercheur qui travaille pour la société est un employé payé par la paie et reçoit un formulaire W-2, le relevé des salaires d'un employeur américain. Dans une HoldCo constituée en LLC et imposée comme une société de personnes, un entrepreneur chercheur qui en est aussi membre n'est habituellement pas son employé (il en va de même pour la LLC de recherche pendant la recherche) : selon la position de l'IRS, les véritables associés sont des travailleurs autonomes, et non des employés. T.D. 9766 La rémunération fixe est alors un paiement garanti : déductible par la LLC, revenu ordinaire inscrit au K-1 de l'entrepreneur chercheur, sans retenue d'impôt sur le revenu. Publication 541 Les paiements garantis pour services constituent un revenu de travail autonome. 26 USC 1402(a)(13)

Les actions de l'entrepreneur chercheur dont les droits s'acquièrent par tranches sont habituellement des biens assujettis à des restrictions. Un choix 83(b), produit dans les 30 jours suivant le transfert des actions, impose la valeur à l'attribution plutôt qu'à chaque date d'acquisition des droits. Le formulaire 15620 peut servir à faire ce choix. Formulaire 15620 Ce délai ne peut pas être prolongé. Une participation aux profits dans une HoldCo constituée en LLC suit ses propres règles; voir répartir la propriété entre les associés d'une LLC. La durée de détention exigée d'un intéressement du promoteur (promote), soit une part supplémentaire des bénéfices, pour obtenir les taux à long terme est expliquée dans la règle des trois ans, et les frais d'un promoteur indépendant sont expliqués dans frais et intéressement d'un promoteur indépendant.

Qui prépare la déclaration de la HoldCo et les K-1 des investisseurs, et comment se comparent le formulaire 1065 et le formulaire 1120?

La HoldCo produit sa propre déclaration fédérale américaine chaque année, tout comme la LLC de recherche tant qu'elle existe. Les déclarations de la LLC de recherche et de la HoldCo ainsi que les K-1 des investisseurs sont préparés chaque année; voir services fiscaux pour fonds et véhicules de placement. La tenue de livres et la paie de la société exploitante font habituellement l'objet d'un mandat distinct.

Deux règles peuvent faire payer à une personne l'impôt d'une autre. L'impôt découlant de la vérification d'une HoldCo constituée en LLC est établi à l'égard de la LLC dans l'année où la vérification se termine, de sorte que les investisseurs actuels supportent l'impôt d'années antérieures, sauf si le représentant de la société de personnes désigné dans la déclaration choisit, dans les 45 jours suivant l'avis final, de le transférer aux investisseurs de cette année-là. Une LLC qui remet 100 K-1 ou moins, tous à des particuliers, à des sociétés de type C ou S ou à des successions, peut se retirer de ce régime dans chaque déclaration produite à temps; un investisseur IRA ou une autre fiducie l'empêche. 26 USC 6221(b), 6225 et 6226 De plus, une personne responsable de la paie de la HoldCo ou de la retenue sur les investisseurs étrangers, souvent l'entrepreneur chercheur, qui omet volontairement de verser ces sommes est personnellement responsable de 100 % de celles-ci, montant généralement établi dans un délai de 3 ans. 26 USC 6672

Les facteurs de coût sont habituellement le nombre d'investisseurs et d'États pour une HoldCo constituée en LLC, et la complexité de la société exploitante pour les deux formes. Montants des pénalités : Rev. Proc. 2025-32. Les distributions pour impôt et les K-1 annuels sont expliqués dans déclarations des SPV et véhicules de co-investissement; les obligations d'État sont expliquées dans déclarations d'État des fonds et retenue pour les non-résidents.

Je suis un entrepreneur chercheur ou un investisseur au Canada : qu'est-ce qui change?

Le Canada traite une LLC américaine comme une société imposable, même lorsque les États-Unis imposent ses membres comme des associés. ARC : IC71-17 Un investisseur canadien dans une HoldCo constituée en LLC est imposé chaque année par les États-Unis sur sa part, alors que le Canada peut n'imposer que les distributions; le moment de l'imposition et les crédits pour impôt étranger peuvent donc ne pas concorder, et une double imposition peut en résulter. Une HoldCo constituée en société de type C est une société dans les deux pays, ce qui évite ce décalage précis; ses dividendes restent soumis à la retenue américaine et aux obligations de déclaration canadiennes, et l'exclusion QSBS ne réduit pas l'impôt canadien sur le gain d'un résident du Canada. Loi de l'impôt sur le revenu, par. 2(1) Voir associé canadien dans une LLC américaine et acheter une entreprise américaine en tant que Canadien.

Exemple

Tous les montants sont en dollars américains et à titre d'illustration seulement.

QSBS : HoldCo constituée en société de type C ou en LLC

Un investisseur paie 400 000 $ pour des actions d'une HoldCo constituée en société de type C émises cette année. La HoldCo est admissible, et les actions sont vendues 3 400 000 $. Le gain est de 3 000 000 $.

• Vente après 5 ans : la totalité des 3 000 000 $ est exclue.
• Vente après 3 ans : 1 500 000 $ sont exclus; 1 500 000 $ sont imposables, à un taux fédéral maximal de 28 %.
• Même placement au moyen d'une HoldCo constituée en LLC : aucune partie du gain n'est exclue. En contrepartie, le bénéfice de l'entreprise a été imposé une seule fois, sur les K-1 des investisseurs, plutôt qu'au taux des sociétés puis de nouveau lors de sa distribution.

Majoration du coût de base : déduction annuelle

Une HoldCo constituée en LLC achète les actifs d'une société pour 6 000 000 $, dont 4 500 000 $ d'achalandage. L'achalandage donne 300 000 $ de déductions pour chaque année complète sur 15 ans (4 500 000 $ ÷ 15), au prorata des mois l'année de l'achat, réparties entre les K-1 des investisseurs. L'achat des actions de la même société sans choix ne donne rien de cela.

Recherche ratée

Une LLC de recherche recueille 500 000 $. Elle dépense 350 000 $ en salaire et en sélection, puis 100 000 $ en vérification diligente sur une cible après une lettre d'intention; l'opération échoue. Les 100 000 $ constituent habituellement une perte dans l'année de l'abandon, transmise au moyen des K-1 finaux. Les 350 000 $ de frais de recherche générale ne sont souvent pas déductibles pour les investisseurs particuliers; la règle n'est pas réglée sur ce point. Les 50 000 $ non dépensés sont rendus aux investisseurs à titre de remboursement de leur propre argent, et non de revenu.

Votre situation est différente?

• Vous voulez une modélisation LLC et société de type C pour votre opération, ou devez faire produire les déclarations et les K-1 de la LLC de recherche et de la HoldCo : voir services fiscaux pour fonds et véhicules de placement.
• La HoldCo est une société fermée et vous avez besoin de sa déclaration de société annuelle : voir services fiscaux pour sociétés.
• Vous êtes l'entrepreneur chercheur et avez besoin de votre propre déclaration avec K-1, paiements garantis ou actions : voir services fiscaux pour particuliers.
• Achat d'actifs ou d'actions, formulaires 8594 et 8023 : voir acheter une entreprise.
• Des investisseurs IRA ou étrangers ont besoin d'une société de blocage : voir sociétés de blocage.
• Un Canadien qui achète une entreprise américaine ou investit dans la LLC : voir acheter une entreprise américaine en tant que Canadien et associé canadien dans une LLC américaine.