Phantom Carry und Carry-Punkte: Steuern, Vesting und die 83(b)

Wann werden Carry-Punkte besteuert: bei Zuteilung, beim Vesting oder bei Auszahlung des Carry?

Carry-Punkte, die ein Profits Interest (Anteil nur am künftigen Gewinn und Wertzuwachs) sind, werden in den USA in der Regel weder bei der Zuteilung noch bei der Unverfallbarkeit (Vesting) besteuert. Sie versteuern das Carry, wie der General Partner (GP) es Ihnen auf Ihrer Schedule K-1 zuweist, ab dem Tag der Zuteilung. Das folgt aus zwei Revenue Procedures des IRS, Rev. Proc. 93-27 und Rev. Proc. 2001-43 (Internal Revenue Bulletin 2001-34). Zahlt der GP das Carry später in bar aus, wird die Zahlung in der Regel nicht erneut besteuert, weil Sie die Einkünfte bereits versteuert haben; steuerpflichtig ist nur Geld über Ihre Anschaffungskosten (steuerliche Basis) der Punkte hinaus (26 USC 731(a)). Phantom Carry, ein am Carry bemessener Barbonus, ist anders: Es ist Lohn.

Nach Rev. Proc. 2001-43 behandelt der IRS die Zuteilung oder die spätere Unverfallbarkeit eines Profits Interest nicht als steuerpflichtiges Ereignis, wenn drei Bedingungen erfüllt sind:

1. Der GP und Sie behandeln Sie ab dem Tag der Zuteilung als Gesellschafter, und Sie versteuern Ihren Anteil an Einkünften, Gewinnen, Verlusten und Abzügen des GP in Ihrer eigenen Erklärung für die gesamte Zeit, in der Sie die Punkte halten, unverfallbar oder nicht.
2. Weder der GP noch ein Gesellschafter zieht den Wert der Punkte bei Zuteilung oder Unverfallbarkeit ab, weder als Lohn noch anders.
3. Alle anderen Bedingungen von Rev. Proc. 93-27 sind erfüllt.

Rev. Proc. 93-27 gilt nicht, und die Zuteilung kann steuerpflichtig sein, wenn einer der folgenden Fälle vorliegt (Notice 2005-43, die sie zusammenfasst):

Die Revenue Procedures erfassen einen Anteil, der für Dienstleistungen an die oder zugunsten der Personengesellschaft erhalten wird, in der Rolle als Gesellschafter oder in Erwartung, Gesellschafter zu werden. Viele Arbeitnehmer arbeiten für die Managementgesellschaft, nicht für den GP, der die Punkte zuteilt. Die Revenue Procedures sagen nicht ausdrücklich, ob Arbeit für die Managementgesellschaft zählt. Lesen Sie, wie das Zuteilungsschreiben und der Gesellschaftsvertrag des GP Ihre Dienstleistungen beschreiben, und lassen Sie sie von einem CPA prüfen, wenn sie nur die Managementgesellschaft nennen.

Was einen Fall mit Carry-Punkten kompliziert macht: eine Zuteilung, wenn der Fonds schon Gewinne hat, eine fehlende oder verspätete 83(b)-Wahl, ein Verfall, ein Firmendarlehen oder bar ausgezahltes Phantom Carry. Jeder Punkt wird unten behandelt. Sammeln Sie das Zuteilungsschreiben, den Gesellschaftsvertrag des GP oder Carry-Vehikels, eine Kopie der 83(b)-Wahl mit Versandnachweis, jede K-1 des GP und etwaige Darlehensunterlagen. Eine CPA-Kanzlei, die Erklärungen für Fondsmitarbeiter erstellt, kann diese Unterlagen zusammen lesen und jeden Posten erklären; siehe Steuern für Hedgefonds und Private Equity.

Brauche ich für nicht unverfallbares Carry eine 83(b)-Wahl?

Nicht, wenn Rev. Proc. 2001-43 gilt: Danach „need not file“ (müssen nicht einreichen) Steuerpflichtige, die sie erfasst, eine Wahl nach Abschnitt 83(b) (Rev. Proc. 2001-43, Abschnitt 3). Firmen verlangen trotzdem oft eine vorsorgliche Wahl, für den Fall, dass dieser Safe Harbor (eine Regel, an die sich der IRS hält, wenn Sie ihre Bedingungen erfüllen) doch nicht greift. Greift er nicht und haben Sie keine Wahl getroffen, besteuert Abschnitt 83(a) den Wert der Punkte abzüglich Ihrer Zahlungen als Lohn im Jahr der Unverfallbarkeit, bewertet zu diesem Zeitpunkt, wenn der Fonds gewachsen sein kann. Bis zur Unverfallbarkeit gelten Sie nicht als Eigentümer, daher ist auch alles, was Sie vorher aus den Punkten erhalten, Lohn (26 USC 83(a); 26 CFR 1.83-1(a)(1)). Für Punkte, die am Zuteilungstag nichts wert sind, meldet eine vorsorgliche Wahl null Einkünfte.

Die Regeln für jede 83(b)-Wahl, vorsorglich oder nicht:

Die Wahl meldet den Marktwert der Punkte am Übertragungstag, abzüglich Ihrer Zahlungen, als Lohn für das Jahr der Zuteilung. Für Punkte, die bei einer Liquidation nichts erhalten würden, wird oft ein Wert von null eingetragen. Marktwert und Liquidationswert sind nicht immer gleich, und ein in Notice 2005-43 beschriebener Safe Harbor für den Liquidationswert wurde nur vorgeschlagen. Prüfen Sie den Wert daher vor der Unterschrift mit dem GP.

Der Fonds hat schon Gewinne, wenn ich Punkte bekomme: Ist die Zuteilung steuerpflichtig?

Teilweise kann sie es sein. Rev. Proc. 93-27 erfasst nur ein Profits Interest: einen Anteil, der nichts erhalten würde, wenn die Personengesellschaft am Zuteilungstag ihr gesamtes Vermögen zum Marktwert verkaufen und sich auflösen würde (Rev. Proc. 2001-43, Abschnitt 2). Punkte, die an bereits entstandenen Gewinnen teilhaben würden, sind teilweise ein Kapitalanteil, den die Revenue Procedures nicht erfassen.

GPs lösen das meist, indem sie bei der Zuteilung von Punkten die Kapitalkonten der Gesellschafter neu bewerten: Sie setzen das Vermögen des Fonds auf den aktuellen Wert und schreiben vorhandene Gewinne den bisherigen Gesellschaftern gut, sodass neue Punkte nur an künftigen Gewinnen teilhaben. Die Verordnungen erlauben diese Neubewertung im Zusammenhang mit der Zuteilung eines Anteils für Dienstleistungen (26 CFR 1.704-1(b)(2)(iv)(f)). Fragen Sie den GP, ob die Kapitalkonten an Ihrem Zuteilungstag neu bewertet oder eine Hürde (Hurdle) oder Schwelle festgelegt wurde. Geschah beides nicht und hatte der Fonds Gewinne, ist der Wert eines etwaigen Kapitalanteils vor der Einreichung eine Frage für einen CPA.

Ich finde keinen Nachweis, dass meine 83(b)-Wahl eingereicht wurde: Was prüfe ich?

Prüfen Sie in dieser Reihenfolge: die Kopie der Firma (Sie mussten ihr eine geben), Ihre eigene unterschriebene Kopie, einen Einschreibe- oder Zustellbeleg und die Zuteilungsunterlagen der Firma. Die 30-Tage-Frist kennt keine Verlängerung, eine fehlende Wahl kann also nicht nachgereicht werden.

Sind alle Bedingungen von Rev. Proc. 2001-43 erfüllt, spielt eine fehlende vorsorgliche Wahl womöglich keine Rolle, weil diese Revenue Procedure keine Wahl verlangt. Sie spielt eine Rolle, wenn die Punkte teilweise ein Kapitalanteil waren oder unter eine der Ausnahmen von Rev. Proc. 93-27 fallen: Dann kann der Wert bei Unverfallbarkeit als Lohn besteuert werden. Ein CPA sollte klären, was zutrifft, bevor Sie sich darauf verlassen.

Werde ich auf Carry besteuert, das mir zugewiesen wird, solange es nicht unverfallbar ist?

Ja, wenn Sie sich auf Rev. Proc. 2001-43 stützen. Ihre erste Bedingung ist, dass Sie Ihren Anteil an den Posten des GP für die gesamte Zeit versteuern, in der Sie die Punkte halten, ab Zuteilung, unverfallbar oder nicht (Rev. Proc. 2001-43, Abschnitt 4.01). Ein Gesellschafter kann Steuer auf einen Anteil an den Einkünften der Personengesellschaft schulden, ob dieser ausgeschüttet wird oder nicht (Partner's Instructions for Schedule K-1).

Ob Sie Geld erhalten, um diese Steuer zu zahlen, hängt vom Gesellschaftsvertrag des GP ab. Manche Verträge sehen Steuerausschüttungen vor; manche nicht, oder nur nachdem tatsächlich Carry eingegangen ist. Reicht die Ausschüttung nicht für Ihre Steuer, siehe Steuervorauszahlungen in einem Jahr mit hohem Bonus.

Mein nicht unverfallbares Carry ist verfallen: Kann ich etwas abziehen?

Es geht um zwei Beträge. Der Verlust nach der 83(b)-Wahl ist auf das begrenzt, was Sie für die Punkte gezahlt haben, oft null; für versteuerte, aber nie erhaltene Einkünfte ist die Lage ungeklärt. Bei einer wirksamen 83(b)-Wahl gilt ein Verfall als Verkauf mit einem Verlust nur in Höhe Ihrer Zahlung für die Punkte abzüglich dessen, was Sie zurückerhalten haben, und dieser Verlust ist ein Kapitalverlust, wenn die Punkte ein Kapitalvermögen waren (26 CFR 1.83-2(a)). Für Punkte, für die Sie nichts gezahlt haben, ist das oft null.

Einkünfte, die Ihnen vor dem Verfall zugewiesen, aber nie ausgezahlt wurden, sind schwieriger. Der mit Notice 2005-43 veröffentlichte Regulierungsentwurf würde die Personengesellschaft verpflichten, im Jahr des Verfalls „Forfeiture Allocations“ (Verfallszuweisungen) vorzunehmen, um früher zugewiesene Einkünfte rückgängig zu machen (Internal Revenue Bulletin 2005-24). Diese Regeln wurden nur vorgeschlagen und nie endgültig, und die Notice sagt, dass Steuerpflichtige sich bis dahin weiter auf Rev. Procs. 93-27 und 2001-43 stützen dürfen. Wie ein GP frühere Zuweisungen rückgängig macht, ist daher ungeklärt; es hängt vom Gesellschaftsvertrag des GP ab und davon, wie der GP das Verfallsjahr auf Ihrer K-1 meldet. Macht der GP die Zuweisung nicht rückgängig, kann nach der Präambel des Entwurfs Abschnitt 83(b)(1) einen Verlust für zugewiesene, aber nie erhaltene Einkünfte ausschließen. Lassen Sie diese K-1 vor der Einreichung von einem CPA prüfen.

Meine Firma zahlt Phantom Carry bar aus: Wird es wie echtes Carry besteuert?

Nein. Ein am Carry bemessener Barbonus ist in den USA Lohn: gewöhnliches Einkommen auf Form W-2, ohne K-1, ohne Kapitalgewinn und ohne 3-Jahres-Regel. Nach Publication 15 umfasst Lohn alle Vergütungen für Dienstleistungen, und es spielt keine Rolle, wie die Zahlungen bemessen werden (Publication 15).

Der Zeitpunkt teilt sich meist auf. Social Security und Medicare sind bei Phantom Carry in der Regel fällig, wenn der Bonus unverfallbar wird, also wenn Sie ihn durch ein Ausscheiden nicht mehr verlieren, oder später, sobald der Betrag feststeht (26 CFR 31.3121(v)(2)-1). Einkommensteuer fällt bei Zahlung an, wenn der Plan Abschnitt 409A, den US-Bundesregeln für aufgeschobene Vergütung, folgt oder kurz nach der Unverfallbarkeit zahlt. Trifft keines zu, können die Einkünfte früher und mit einer Zusatzsteuer besteuert werden (26 USC 409A(a)(1)). Den vollständigen Zeitablauf erklärt aufgeschobene Boni bei einem Fondsmanager.

Mein Carry ist unverfallbar und ich bin ausgeschieden: Welche K-1 kommen weiter?

Jeder GP und jedes Carry-Vehikel, an dem Sie Punkte halten, schickt Ihnen für jedes Jahr, in dem Sie den Anteil halten, eine Schedule K-1, oft bis zur Abwicklung des Fonds. Die K-1 einer US-Personengesellschaft mit Kalenderjahr ist bis zum 15. März fällig, mit Fristverlängerung bis zum 15. September; Fonds-K-1 kommen oft spät, wie verspätete Steuerformulare von Fonds erklärt. Investiert der Fonds in mehreren Bundesstaaten, kann der GP auch K-1 der Bundesstaaten schicken und für Sie Erklärungen in den Bundesstaaten einreichen; siehe Erklärungen in Bundesstaaten für Fondsinvestoren. Prüft der IRS später ein Jahr, in dem Sie Punkte hielten, kann der GP wählen, die Berichtigung an die Gesellschafter dieses Jahres weiterzugeben, auch an Sie nach Ihrem Ausscheiden: Sie zahlen die Mehrsteuer für dieses Jahr dann mit Ihrer Erklärung für das Jahr, in dem Sie die Mitteilung erhalten (26 USC 6226).

Lesen Sie die Regeln zum Ausscheiden im Gesellschaftsvertrag des GP: Manche erlauben dem GP, unverfallbare Punkte zurückzukaufen, was die K-1 beendet und ein steuerpflichtiger Verkauf sein kann. Ein Rückkauf innerhalb von zwei Jahren nach der Zuteilung kann die Zuteilung auch aus Rev. Proc. 93-27 herausnehmen (siehe die Tabelle der Ausnahmen oben); lassen Sie das von einem CPA prüfen. Was beim Ausscheiden mit nicht unverfallbarer Vergütung und Punkten geschieht, erklärt einen Fonds mit nicht unverfallbarer Vergütung und Carry verlassen.

Die Firma hat mir für ein Co-Investment zinsgünstig Geld geliehen: Ist das steuerpflichtiger Lohn?

Das kann sein. Ein jederzeit kündbares Darlehen (Demand Loan) ist unter Marktzins, wenn es weniger als den Applicable Federal Rate verlangt, den der IRS monatlich veröffentlicht; ein Darlehen mit fester Laufzeit (Term Loan) ist unter Marktzins, wenn seine mit diesem Satz abgezinsten Zahlungen weniger wert sind als der geliehene Betrag (26 USC 7872(e)(1)). Ein Darlehen mindestens zu diesem Satz löst keinen fiktiven Lohn aus. Ein Darlehen unter Marktzins zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmer ist ein vergütungsbezogenes Darlehen nach 26 USC 7872(c)(1)(B). Das Gesetz behandelt die nicht gezahlten Zinsen als Lohn an Sie und dann als von Ihnen zurückgezahlte Zinsen. Wie und wann, hängt von der Art des Darlehens ab:

Ein Darlehen, dessen Zinsvorteil nicht übertragbar ist und davon abhängt, dass Sie weiter für die Firma arbeiten, gilt als Demand Loan, wobei der Zinssatz wie bei einem Term Loan festgelegt wird (7872(f)(5)). Eine vorläufige Verordnung nimmt ein Darlehen außerdem aus, wenn Sie nachweisen, dass seine Zinsbedingungen keine wesentliche Wirkung auf Ihre Bundessteuer oder die des Darlehensgebers haben, beurteilt nach allen Umständen, etwa ob sich fiktiver Lohn und fiktive Zinsen ausgleichen (26 CFR 1.7872-5T(b)(14), (c)(3)). Ob Sie die als zurückgezahlt geltenden Zinsen abziehen können, hängt davon ab, was das Darlehen finanziert hat; siehe Gesellschafter bei einem Fondsmanager werden.

Erlässt die Firma das Darlehen, weil Sie dort arbeiten, ist der erlassene Betrag Lohn für Ihre Dienstleistungen (26 CFR 1.61-12(a)). Eine Kapitalabrufzahlung, die die Firma als Bonus für Sie übernimmt, ist ebenfalls Lohn (Publication 15). Hat Ihr Arbeitgeber das Darlehen erlassen oder den Kapitalabruf bezahlt, gehört der Betrag als Lohn auf Ihre Form W-2; war es der GP, fragen Sie vor der Einreichung, wie er gemeldet wird.

Schulde ich auf Carry Selbstständigensteuer oder die Net Investment Income Tax?

Selbstständigensteuer (Social-Security- und Medicare-Steuer für Selbstständige): Carry, das die K-1 als Kapitalgewinn ausweist, ist in der Regel von den Einkünften aus selbstständiger Tätigkeit ausgenommen, andere Einkünfte des GP womöglich nicht; siehe Selbstständigensteuer von Kommanditisten bei Fondsmanagern.

Net Investment Income Tax (NIIT, Steuer auf Nettokapitaleinkünfte): Der IRS zählt Kapitalgewinne zu den Kapitaleinkünften, daher kann als Kapitalgewinn gemeldetes Carry der Steuer von 3,8 % unterliegen, sobald Ihr modifiziertes bereinigtes Bruttoeinkommen $200.000 bei Alleinstehenden oder $250.000 bei gemeinsamer Veranlagung übersteigt (IRS: Fragen und Antworten). Phantom Carry ist Lohn und daher keine Nettokapitaleinkunft, aber auf Lohn über $200.000 ($250.000 bei gemeinsamer Veranlagung) fällt die Additional Medicare Tax von 0,9 % an (Publication 15). Ob Carry langfristig oder kurzfristig ist, erklärt Carried Interest und die 3-Jahres-Regel.

Beispiel

Alle Beträge in US-Dollar und nur zur Veranschaulichung.

Die Punkte eines VP mit vorsorglicher 83(b)-Wahl

Ein VP erhält 2 Punkte am GP von Fund III, unverfallbar über vier Jahre. Der GP hat die Kapitalkonten am Zuteilungstag neu bewertet, sodass die Punkte bei einer Liquidation an diesem Tag $0 erhalten würden. Die Firma verlangt eine vorsorgliche 83(b)-Wahl. Der VP schickt an Tag 12 per Einschreiben Form 15620 mit einem Wert von $0 und einer Zahlung von $0 ab und gibt der Firma eine Kopie. Für die Zuteilung werden keine Einkünfte gemeldet. In Jahr zwei weist der GP dem VP auf der K-1 $40.000 Kapitalgewinn zu; der VP versteuert ihn, obwohl nichts unverfallbar ist und kein Geld ausgeschüttet wurde.

Derselbe VP verliert die Punkte

In Jahr drei scheidet der VP vor der Unverfallbarkeit aus, und die Punkte verfallen. Der VP hat $0 gezahlt, daher beträgt der Verfallsverlust nach der 83(b)-Wahl $0. Die in Jahr zwei versteuerten $40.000 wurden nie ausgezahlt. Macht die K-1 sie nicht rückgängig, ist ein Verlust dafür möglicherweise nicht zulässig. Ob die K-1 des GP für Jahr drei etwas davon rückgängig macht, hängt vom Gesellschaftsvertrag des GP ab, weil die Regeln zu Verfallszuweisungen nie endgültig wurden. Der CPA des VP liest diese K-1 zusammen mit dem Vertrag.

Ein Demand Loan für ein Co-Investment

Die Firma leiht einem Principal $200.000 zinslos, jederzeit kündbar, für ein Co-Investment. Läge der kurzfristige Bundeszinssatz das ganze Jahr bei 4 %, mit der gesetzlich vorgeschriebenen halbjährlichen Verzinsung, betrügen die entgangenen Zinsen $8.080. Am 31. Dezember behandelt das Gesetz $8.080 als Lohn an den Principal und $8.080 als an die Firma zurückgezahlte Zinsen. Hätten die gesamten Darlehen von der Firma $10.000 oder weniger betragen, gälte nichts davon, es sei denn, Steuervermeidung war ein Hauptzweck.

Ist Ihr Fall anders?

• Sie sind ein Independent Sponsor (unabhängiger Sponsor, der jeden Deal einzeln ohne festen Fonds finanziert) mit einem Promote: siehe Gebühren und Promote eines Independent Sponsor.
• Ihr Carry ist ein Promote (zusätzlicher Gewinnanteil des Sponsors) bei einem Immobilien-Deal: andere Dokumente und Zeitpunkte; siehe Steuern für Hedgefonds und Private Equity.
• Sie sind in einen anderen Bundesstaat gezogen, bevor Ihr Carry oder Phantom Carry ausgezahlt wurde: siehe Steuer der Bundesstaaten auf aufgeschobene Vergütung nach einem Umzug und als Fondsmanager nach Florida oder Texas ziehen.
• Sie sind weder US-Staatsbürger noch in den USA ansässig, oder Sie sind ins Ausland gezogen und halten noch Punkte: Es können andere Regeln für Einbehalt und Erklärungen gelten; siehe ausländische Gesellschafter und Quellensteuer.
• Ihre Zuteilung ist womöglich teilweise ein Kapitalanteil, Ihre 83(b)-Wahl fehlt, oder Ihre Punkte sind verfallen: Zuteilung, Gesellschaftsvertrag des GP und Ihre K-1 müssen zusammen gelesen werden; siehe Steuern für Hedgefonds und Private Equity.
• Sie werden Gesellschafter und kaufen sich ein: siehe Gesellschafter bei einem Fondsmanager werden.
• Sie gehen mit nicht unverfallbarer Vergütung und Punkten: siehe einen Fonds mit nicht unverfallbarer Vergütung und Carry verlassen.
• Sie müssen bereits versteuertes Carry zurückgeben: siehe einen bereits versteuerten Bonus zurückzahlen.
• Sie teilen in Ihrer eigenen LLC Punkte zu, statt sie zu erhalten: siehe Eigentum zwischen LLC-Gesellschaftern aufteilen.
• Der IRS prüft die Erklärung der Fonds-Personengesellschaft: siehe IRS-Prüfung der Erklärung einer Fonds-Personengesellschaft.