Puntos de carried interest: impuestos, consolidación y 83(b)

¿Cuándo tributan los puntos de carried interest: al concederse, al consolidarse o cuando se paga el carried interest?

Los puntos de carried interest que son una participación en ganancias (profits interest) generalmente no tributan cuando se conceden ni cuando se consolidan. Usted tributa por el carried interest a medida que el socio general (GP) se lo asigna en su Schedule K-1, desde la fecha de la concesión. Así resulta de dos procedimientos del IRS, la Rev. Proc. 93-27 y la Rev. Proc. 2001-43 (Internal Revenue Bulletin 2001-34). Cuando el GP paga después el carried interest en efectivo, el pago generalmente no vuelve a tributar, porque usted ya declaró el ingreso; solo tributa el efectivo que supere su base fiscal en los puntos (26 USC 731(a)). El carried interest fantasma (phantom carry), un bono en efectivo calculado según el carried interest, es distinto: es salario.

La Rev. Proc. 2001-43 dice que el IRS no tratará como hecho gravable la concesión de una participación en ganancias, ni su consolidación posterior, cuando se cumplen tres condiciones:

1. El GP y usted lo tratan como socio desde la fecha de la concesión, y usted declara su parte de los ingresos, ganancias, pérdidas y deducciones del GP en su propia declaración durante todo el tiempo que tenga los puntos, consolidados o no.
2. Ni el GP ni ningún socio deduce el valor de los puntos, como salario ni de otro modo, al concederse ni al consolidarse.
3. Se cumplen todas las demás condiciones de la Rev. Proc. 93-27.

La Rev. Proc. 93-27 no se aplica, y la concesión puede tributar, cuando se da cualquiera de estos casos (Notice 2005-43, que la resume):

Los procedimientos cubren una participación recibida por servicios prestados a la sociedad de personas o en su beneficio, en calidad de socio o con miras a llegar a serlo. Muchos empleados trabajan para la sociedad gestora, no para el GP que concede los puntos. Los procedimientos no dicen de forma directa si el trabajo para la sociedad gestora cuenta. Lea cómo describen sus servicios la carta de concesión y el acuerdo del GP, y pida a un CPA que los revise si solo mencionan a la sociedad gestora.

Lo que complica un caso de puntos de carried interest: una concesión hecha cuando el fondo ya tiene ganancias, una elección 83(b) faltante o tardía, una pérdida de los puntos, un préstamo de la firma o carried interest fantasma pagado en efectivo. Cada caso se explica abajo. Reúna la carta de concesión, el acuerdo del GP o del vehículo de carried interest, cualquier copia de la elección 83(b) con su comprobante de envío, todos los K-1 del GP y cualquier documento del préstamo. Una firma de CPA que prepara las declaraciones de empleados de fondos puede leer todo junto y declarar cada partida; vea impuestos para hedge funds y capital privado.

¿Necesito una elección 83(b) para carried interest no consolidado?

No, si se aplica la Rev. Proc. 2001-43: dice que los contribuyentes que cubre «no necesitan presentar» una elección de la sección 83(b) (Rev. Proc. 2001-43, sección 3). Aun así, las firmas suelen pedir una elección protectora, por si ese puerto seguro (una regla que el IRS promete seguir si usted cumple sus condiciones) resulta no aplicable. Si no se aplica y usted no hizo la elección, la sección 83(a) grava el valor de los puntos, menos lo que usted pagó, como sueldo en el año en que se consolidan, medido en ese momento, cuando el fondo puede haber crecido. Hasta la consolidación usted no se considera propietario, así que lo que reciba por los puntos antes de esa fecha también es sueldo (26 USC 83(a); 26 CFR 1.83-1(a)(1)). Para puntos que no valen nada en la fecha de la concesión, una elección protectora declara un ingreso de cero.

Las reglas para cualquier elección 83(b), protectora o no:

La elección declara como sueldo del año de la concesión el valor justo de mercado de los puntos en la fecha de la transferencia, menos lo que usted pagó. Para puntos que no recibirían nada en una liquidación, el valor declarado suele ser cero. El valor justo de mercado y el valor de liquidación no siempre coinciden, y un puerto seguro de valor de liquidación descrito en la Notice 2005-43 solo fue propuesto, así que verifique el valor con el GP antes de firmar.

El fondo ya tiene ganancias cuando recibo los puntos: ¿tributa la concesión?

Puede tributar en parte. La Rev. Proc. 93-27 cubre solo una participación en ganancias: la que no recibiría nada si la sociedad de personas vendiera todos sus activos a valor justo de mercado y se liquidara en la fecha de la concesión (Rev. Proc. 2001-43, sección 2). Los puntos que participarían en ganancias ya acumuladas son en parte una participación en el capital, que los procedimientos no cubren.

Los GP normalmente resuelven esto revalorizando las cuentas de capital de los socios cuando conceden puntos: llevan los activos del fondo a su valor actual y acreditan las ganancias existentes a los socios que ya tienen participaciones, para que los puntos nuevos participen solo en ganancias futuras. Los reglamentos permiten esa revalorización en relación con la concesión de una participación por servicios (26 CFR 1.704-1(b)(2)(iv)(f)). Pregunte al GP si se revalorizaron las cuentas de capital, o si se fijó un umbral mínimo (hurdle o threshold), en la fecha de su concesión. Si no se hizo ninguna de las dos cosas y el fondo tenía ganancias, el valor de cualquier participación en el capital es una cuestión para un CPA antes de presentar.

No encuentro prueba de que se presentó mi elección 83(b): ¿qué reviso?

Revise, en este orden: la copia de la firma (usted debía entregarle una), su propia copia firmada, un recibo de correo certificado o de entrega, y los documentos de la concesión que le envió la firma. El plazo de 30 días no tiene prórroga, así que una elección faltante no puede presentarse tarde.

Si se cumplen todas las condiciones de la Rev. Proc. 2001-43, la falta de una elección protectora puede no importar, porque ese procedimiento dice que no se necesita elección. Importa si los puntos eran en parte una participación en el capital o caen en una de las excepciones de la Rev. Proc. 93-27: en ese caso, el valor al consolidarse puede tributar como sueldo. Un CPA debe confirmar qué se aplica antes de que usted se base en ello.

¿Pago impuestos por el carried interest que se me asigna mientras no está consolidado?

Sí, si usted se basa en la Rev. Proc. 2001-43. Su primera condición es que usted declare su parte de las partidas del GP durante todo el período en que tenga los puntos, desde la concesión, consolidados o no (Rev. Proc. 2001-43, sección 4.01). Un socio puede deber impuesto sobre su parte del ingreso de la sociedad de personas, se distribuya o no (instrucciones para el socio del Schedule K-1).

Si usted recibe efectivo para pagar ese impuesto depende del acuerdo del GP. Algunos acuerdos hacen distribuciones para impuestos; otros no, o las pagan solo después de cobrar efectivamente el carried interest. Si la distribución no cubre su impuesto, vea impuestos estimados en un año de bono grande.

Perdí carried interest no consolidado: ¿puedo deducir algo?

Hay dos montos en juego. La pérdida de la elección 83(b) se limita a lo que usted pagó por los puntos, que suele ser cero; el ingreso que declaró pero nunca recibió es una cuestión no resuelta. Con una elección 83(b) vigente, la pérdida de los puntos se trata como una venta con una pérdida igual solo a lo que usted pagó por ellos menos lo que recuperó, y esa pérdida es una pérdida de capital si los puntos eran un activo de capital (26 CFR 1.83-2(a)). Para puntos por los que no pagó nada, suele ser cero.

El ingreso que se le asignó antes de la pérdida pero nunca se pagó es más difícil. Los reglamentos propuestos publicados con la Notice 2005-43 exigirían que la sociedad de personas haga «asignaciones por pérdida» (forfeiture allocations) en el año de la pérdida para revertir el ingreso asignado antes (Internal Revenue Bulletin 2005-24). Esas reglas fueron propuestas y nunca se hicieron definitivas, y la Notice dice que los contribuyentes pueden seguir basándose en las Rev. Procs. 93-27 y 2001-43 hasta que lo sean. Por eso, cómo revierte un GP las asignaciones anteriores no está resuelto; depende del acuerdo del GP y de cómo el GP declare el año de la pérdida en su K-1. Si el GP no lo revierte, el preámbulo de las reglas propuestas dice que la sección 83(b)(1) puede impedir una pérdida por el ingreso que se le asignó pero nunca recibió. Pida a un CPA que revise ese K-1 antes de presentar.

Mi firma paga carried interest fantasma en efectivo: ¿tributa como el carried interest real?

No. Un bono en efectivo calculado según el carried interest es salario: ingreso ordinario en el Form W-2, sin K-1, sin ganancia de capital y sin regla de tres años. La Publication 15 dice que el salario incluye todo pago por servicios y que no importa cómo se calculen los pagos (Publication 15).

El momento del impuesto normalmente se divide. El Seguro Social y Medicare generalmente se deben cuando el bono se consolida, es decir, cuando usted ya no lo pierde si se va, o después, una vez que se puede determinar el monto (26 CFR 31.3121(v)(2)-1). El impuesto sobre la renta se debe cuando se paga, si el plan sigue la sección 409A, las reglas federales sobre pagos diferidos, o paga poco después de la consolidación. Si no cumple ninguna de las dos cosas, el ingreso puede tributar antes y con un impuesto adicional (26 USC 409A(a)(1)). El calendario completo está en bonos diferidos en un gestor de fondos.

Mi carried interest está consolidado y me fui de la firma: ¿qué K-1 me siguen llegando?

Cada GP o vehículo de carried interest en el que usted tiene puntos envía un Schedule K-1 cada año que usted mantiene la participación, a menudo hasta la liquidación del fondo. El K-1 de una sociedad de personas con año calendario vence a más tardar el 15 de marzo, o el 15 de septiembre con prórroga; los K-1 de fondos suelen llegar tarde, como explica formularios fiscales de fondos que llegan tarde. Si el fondo invierte en varios estados, el GP también puede enviarle K-1 estatales y presentar declaraciones estatales por usted; vea declaraciones estatales para inversores de fondos. Si el IRS audita después un año en que usted tenía puntos, el GP puede hacer la elección de traslado (push-out) del ajuste a los socios de ese año, incluido usted después de irse: usted paga entonces el impuesto adicional de ese año con su declaración del año en que recibe la declaración del ajuste (26 USC 6226).

Lea las condiciones de salida del acuerdo del GP: algunas permiten al GP recomprar los puntos consolidados, lo que pone fin a los K-1 y puede ser una venta gravable. Una recompra dentro de los dos años siguientes a la concesión también puede sacar la concesión de la Rev. Proc. 93-27 (vea la tabla de excepciones arriba); pida a un CPA que la revise. Qué pasa con el sueldo y los puntos no consolidados cuando usted se va se explica en dejar un fondo con sueldo y carried interest no consolidados.

La firma me prestó dinero a tasa baja para coinvertir: ¿es sueldo gravable?

Puede serlo. Un préstamo a la vista está por debajo del mercado si cobra menos que la tasa federal aplicable, que el IRS publica cada mes; un préstamo a plazo está por debajo del mercado si sus pagos, descontados a esa tasa, valen menos que el monto prestado (26 USC 7872(e)(1)). Un préstamo a esa tasa o más no genera sueldo imputado. Un préstamo por debajo del mercado entre un empleador y un empleado es un préstamo relacionado con la compensación según 26 USC 7872(c)(1)(B). La ley trata el interés que usted no pagó como sueldo pagado a usted, y luego como interés que usted devolvió. Cómo y cuándo depende del tipo de préstamo:

Un préstamo cuyo beneficio de interés no puede transferirse y depende de que usted siga trabajando para la firma se trata como préstamo a la vista, salvo que la tasa de interés se fija como para un préstamo a plazo (7872(f)(5)). Un reglamento temporal también exime un préstamo si usted puede demostrar que sus condiciones de interés no tienen un efecto significativo en el impuesto federal suyo o del prestamista, según todos los hechos, por ejemplo si el sueldo presunto y el interés presunto se compensan (26 CFR 1.7872-5T(b)(14), (c)(3)). Si usted puede deducir el interés que se trata como devuelto depende de lo que financió el préstamo; vea llegar a ser socio de un gestor de fondos.

Si la firma le condona el préstamo porque usted trabaja allí, el monto condonado es sueldo por sus servicios (26 CFR 1.61-12(a)). Un llamado de capital (capital call) que la firma paga por usted como bono también es sueldo (Publication 15). Si fue su empleador quien condonó el préstamo o pagó el llamado, va en su Form W-2 como salario; si fue el GP, pregunte cómo se declarará antes de presentar.

¿Debo impuesto por trabajo independiente o el impuesto sobre los ingresos netos de inversión por el carried interest?

Impuesto por trabajo independiente: el carried interest que el K-1 muestra como ganancia de capital generalmente queda excluido de las ganancias netas por trabajo independiente, pero otros ingresos del GP pueden no estarlo; vea impuesto por trabajo independiente de socios comanditarios para gestores de fondos.

Impuesto sobre los ingresos netos de inversión (NIIT): el IRS incluye las ganancias de capital como ingresos de inversión, así que el carried interest declarado como ganancia de capital puede estar sujeto al impuesto de 3.8% una vez que su ingreso bruto ajustado modificado supera $200,000 si declara como soltero o $250,000 en una declaración conjunta (preguntas y respuestas del IRS). El carried interest fantasma es salario, así que no es ingreso neto de inversión, pero el salario por encima de $200,000 ($250,000 en una declaración conjunta) paga el impuesto adicional de Medicare de 0.9% (Publication 15). Si el carried interest es a largo o a corto plazo se explica en el carried interest y la regla de tres años.

Ejemplo

Todas las cifras están en dólares estadounidenses y son solo ilustrativas.

Los puntos de un VP con una elección 83(b) protectora

Un VP recibe 2 puntos en el GP del Fondo III, que se consolidan en cuatro años. El GP revalorizó las cuentas de capital en la fecha de la concesión, así que los puntos recibirían $0 en una liquidación ese día. La firma pide una elección 83(b) protectora. El VP envía el Form 15620 por correo certificado el día 12, con un valor de $0 y $0 pagado, y entrega una copia a la firma. No se declara ingreso por la concesión. En el año dos, el GP asigna al VP $40,000 de ganancia de capital en el K-1; el VP los declara, aunque nada se ha consolidado y no se distribuyó efectivo.

El mismo VP pierde los puntos

En el año tres, el VP se va antes de que los puntos se consoliden y los pierde. El VP pagó $0, así que la pérdida de la elección 83(b) es $0. Los $40,000 declarados en el año dos nunca se pagaron. Si el K-1 no los revierte, puede no permitirse una pérdida por ellos. Si el K-1 del año tres del GP revierte parte de ese monto depende del acuerdo del GP, porque las reglas de asignaciones por pérdida nunca se hicieron definitivas. El CPA del VP compara ese K-1 con el acuerdo.

Un préstamo a la vista para una coinversión

La firma presta a un principal $200,000 sin interés, pagaderos a la vista, para financiar una coinversión. Si la tasa federal de corto plazo fuera del 4% durante todo el año, capitalizada dos veces al año como exige la ley, el interés no cobrado sería de $8,080. El 31 de diciembre, la ley trata $8,080 como sueldo pagado al principal y $8,080 como interés devuelto a la firma. Si el total de préstamos de la firma hubiera sido de $10,000 o menos, nada se aplicaría, salvo que evitar impuestos fuera un propósito principal.

¿Su caso es distinto?

• Usted es un patrocinador independiente (independent sponsor) con un promote: vea comisiones y promote de un patrocinador independiente.
• Su carried interest es un promote en una operación inmobiliaria: otros documentos y otro calendario; vea impuestos para hedge funds y capital privado.
• Se mudó de estado antes de que se pagara su carried interest o carried interest fantasma: vea impuesto estatal sobre pagos diferidos después de una mudanza y mudarse a Florida o Texas como gestor de fondos.
• Usted no es ciudadano ni residente de EE. UU., o se mudó al extranjero y todavía tiene puntos: pueden aplicarse otras reglas de retención y presentación; vea socios extranjeros y retención.
• Su concesión puede ser en parte una participación en el capital, falta su elección 83(b) o perdió puntos: hay que leer juntos la concesión, el acuerdo del GP y sus K-1; vea impuestos para hedge funds y capital privado.
• Lo están haciendo socio y debe comprar su participación: vea llegar a ser socio de un gestor de fondos.
• Se va con sueldo y puntos no consolidados: vea dejar un fondo con sueldo y carried interest no consolidados.
• Debe devolver carried interest por el que ya pagó impuestos: vea devolver un bono por el que ya pagó impuestos.
• Usted concede puntos en su propia LLC, no los recibe: vea repartir la propiedad entre los socios de una LLC.
• El IRS está auditando la declaración del fondo: vea auditoría del IRS a la declaración de un fondo.