Clases de acciones al constituir en Canadá: cónyuge y TOSI

¿Qué estructura de acciones deben establecer los documentos de constitución?

Los documentos de constitución deben enumerar todas las clases de acciones que la corporación puede emitir y cualquier número máximo. Una sola clase basta para un único propietario: por ley, sus acciones dan derecho a votar, a recibir los dividendos declarados y a recibir los bienes restantes cuando se disuelve la corporación (Canada Business Corporations Act, sección 24). Con dos o más clases, los documentos deben detallar los derechos de cada clase, y cada uno de esos tres derechos debe corresponder al menos a una clase (sección 6 y sección 24).

La constitución básica en línea de Corporations Canada usa documentos prediseñados con una o dos clases de acciones; un trámite personalizado permite a los fundadores redactar su propia estructura de acciones (Corporations Canada). Una corporación formada bajo una ley provincial sigue esa ley: los elementos son parecidos, pero los documentos difieren; Columbia Británica, por ejemplo, establece las clases en su aviso de documentos de constitución (BC Business Corporations Act, sección 53).

La decisión es sencilla cuando una sola persona tendrá todas las acciones. Exige cuidado antes de presentar los documentos cuando un cónyuge, pareja de hecho o hijo tendrá acciones, porque dos reglas fiscales deciden quién paga impuesto por sus dividendos: el impuesto sobre ingresos divididos (TOSI) y la atribución. Cambiar las clases después exige una resolución especial y documentos de modificación, y pasar acciones entre familiares puede ser una transferencia gravable.

¿Por qué los fundadores crean varias clases de acciones al constituir la corporación?

Varias clases permiten que la corporación trate de forma distinta a los propietarios: los documentos pueden dar votos a una clase y a otra no, y permitir que los directores declaren un dividendo sobre una clase sin la otra (sección 24). Una clase sin usar que ya está en los documentos también puede emitirse después, por ejemplo a una sociedad de cartera, mediante una resolución de los directores, siempre que sus derechos encajen con el plan (sección 25).

Cada clase adicional agrega trámites mientras exista la corporación:

Agregar una clase después de constituir la corporación exige una resolución especial de dos tercios de los votos emitidos y documentos de modificación (sección 173); una corporación federal paga $200 para presentarlos en línea (tarifas de Corporations Canada). Para una sociedad de cartera que tenga las acciones, consulte cómo crear una sociedad de cartera.

¿Mi cónyuge puede ser accionista con la mitad de la empresa desde el primer día?

Sí. Un cónyuge o pareja de hecho puede suscribir acciones cuando se forma la corporación, como cualquier otro fundador. Una corporación federal puede emitir una acción solo cuando está totalmente pagada en dinero, bienes o servicios pasados que valgan al menos lo que la corporación habría recibido en dinero; un pagaré del cónyuge no cuenta (sección 25).

Los directores fijan el precio. Cuando todos los fundadores suscriben al inicio, antes de que la corporación tenga algo, cada uno puede pagar el mismo monto pequeño por acción. La atribución entre cónyuges no alcanza las acciones que el cónyuge paga con dinero que realmente es suyo, como sus propios ingresos; un registro bancario de su propia cuenta muestra quién pagó. El dinero que usted le da para las acciones activa la atribución (siguiente sección). Un cónyuge sin ahorros puede pedirle un préstamo: la atribución entre cónyuges no se aplica si el préstamo cobra al menos la tasa prescrita por la CRA vigente cuando se otorga y el cónyuge paga los intereses de cada año a más tardar 30 días después del cierre del año (sección 74.5(2)). El TOSI y la atribución corporativa (siguiente sección) son pruebas distintas, y los intereses que su cónyuge le paga son ingreso suyo.

Para el TOSI, el cónyuge no necesita la mitad: las acciones excluidas exigen al menos 10% de los votos y del valor (abajo). La mitad de las acciones con voto da al cónyuge la mitad de los votos en las asambleas de accionistas, así que una votación entre ustedes puede empatar. Si va a pasar una empresa individual existente a la corporación a cambio de acciones, consulte pasar un negocio a una corporación.

Si le doy a mi cónyuge el dinero para las acciones, ¿los dividendos se gravan a mí?

Generalmente sí, salvo que se aplique el TOSI. Bajo la atribución entre cónyuges, el ingreso de bienes que usted le da a su cónyuge, o de bienes comprados con ello, se grava a usted mientras sea residente de Canadá y sigan siendo cónyuges o parejas de hecho (Income Tax Act, sección 74.1). Las acciones compradas con su regalo son esa clase de bien, así que sus dividendos vuelven a usted. Si un dividendo se grava en cambio como ingreso dividido, la atribución entre cónyuges no se le aplica, y el cónyuge paga el TOSI (sección 74.5(13)).

Una segunda regla, la atribución corporativa, se aplica cuando usted transfiere o presta bienes a la propia corporación, como efectivo inicial, equipo o un negocio. Si uno de los fines principales es reducir su ingreso y beneficiar a su cónyuge, o a un hijo menor de 18 años, que tenga 10% o más de cualquier clase, se considera que usted recibe intereses a la tasa prescrita por la CRA (una tasa que se fija cada trimestre) sobre el monto pendiente. Reducen ese monto los intereses que realmente se le pagan, ciertos dividendos que usted recibe sobre las acciones tomadas por la transferencia y los dividendos que se gravan al familiar como ingreso dividido (sección 74.4). La regla cubre las transferencias hechas “directa o indirectamente”, así que el dinero que usted le da a su cónyuge y que este aporta después a la corporación también puede contar.

La atribución corporativa no se aplica durante ningún período en que la corporación sea una corporación de pequeña empresa: una sociedad privada bajo control canadiense cuyos activos, a valor justo de mercado, se usan en su totalidad o casi en su totalidad principalmente en un negocio activo que opera principalmente en Canadá, o son acciones o deuda de corporaciones conectadas de ese tipo (subsección 248(1)). Puede dejar de serlo si las utilidades se acumulan en inversiones o efectivo que el negocio no usa, o si pierde el control canadiense. Desde entonces puede aplicarse el interés presunto. Una corporación creada principalmente para obtener rentas, intereses u otro ingreso de bienes, o una a través de la cual el propietario trabaja para un cliente que de otro modo sería su empleador (un negocio de servicios personales), no tiene un negocio activo salvo que tenga más de cinco empleados de tiempo completo; por eso no es una corporación de pequeña empresa y el interés presunto puede aplicarse desde el primer día (subsección 125(7)).

¿Los dividendos de mi cónyuge tributarán a la tasa máxima bajo el TOSI?

Sí, cuando un familiar trabaja en el negocio o tiene parte de él y no se aplica ninguna exclusión. El impuesto sobre ingresos divididos cobra la tasa individual más alta, 33% a nivel federal más la tasa máxima de la provincia, sobre los dividendos que un familiar recibe de una corporación privada en cuyo negocio otro familiar participa activamente de forma regular, o en la que otro familiar tiene acciones que valen al menos 10% del valor de todas sus acciones (sección 120.4). El sueldo no es ingreso dividido (guía de la CRA).

La exclusión que una estructura de acciones puede controlar son las acciones excluidas. Las acciones de un cónyuge califican solo si se cumplen todas las condiciones:

La CRA describe la prueba de servicios como ingresos antes de gastos, sumando todos los negocios de una corporación, y los bienes vendidos con un servicio no cuentan como servicios solo cuando se proporcionan por separado para uso del cliente y no son accesorios del servicio (CRA: acciones excluidas). Un negocio de consultoría, contratación de TI u otros servicios generalmente no la pasa, sea cual sea el diseño de las clases.

Otras exclusiones no dependen de la estructura de acciones. Un cónyuge que trabaja en el negocio de forma regular, continua y sustancial, en ese año o en cualquiera de los cinco años anteriores, queda cubierto por la regla del negocio excluido; cuenta un promedio de al menos 20 horas por semana durante la parte del año en que el negocio opera. El dividendo de un cónyuge también queda excluido si el propietario tiene 65 años o más al cierre del año y el dividendo habría quedado excluido en manos del propietario. Un rendimiento razonable para un accionista de 25 años o más es otra vía, basada en los hechos (sección 120.4). Para ver cómo funcionan en la práctica, consulte pagar a familiares.

¿Por qué una “clase de dividendos” sin voto para un cónyuge no pasa la prueba de acciones excluidas?

Las acciones sin voto no dan votos, y la prueba de acciones excluidas exige al menos 10% de los votos, además del valor (sección 120.4). Por eso, un cónyuge que tiene solo una clase sin voto no la pasa, sin importar cuántas acciones tenga, y sus dividendos son ingreso dividido salvo que se aplique otra exclusión.

Un diseño que puede pasar le da al cónyuge, directamente a su nombre, acciones con al menos 10% de los votos y que valgan al menos 10% del valor de todas las acciones emitidas. La versión más sencilla es la misma clase con voto del propietario; una clase con voto separada y con todos los derechos también puede pasar. Valor significa valor justo de mercado, que depende de los derechos de cada clase, no del número de acciones. La prueba suma todas las acciones que posee el cónyuge, así que una clase sin voto aún puede calificar si el cónyuge también tiene acciones con voto que lleven el total a al menos 10% de los votos y del valor. Las acciones que se tienen a través de un fideicomiso o una sociedad de cartera no cuentan; la prueba de la CRA se refiere a acciones poseídas directamente (CRA: acciones excluidas). Incluso un diseño que pasa falla si la corporación es un negocio de servicios o una corporación profesional.

¿Pueden los hijos menores de 18 años o los hijos adultos tener acciones, y qué hace el TOSI con sus dividendos?

Los hijos pueden tener acciones, pero el TOSI los trata según su edad al cierre de cada año (sección 120.4):

Mientras un hijo tenga 24 años o menos al cierre del año, también se puede obligar a otra persona a pagar el TOSI del hijo: a un padre o madre, si el hijo es menor de 18 años; de los 18 a los 24 años, al familiar cuyo trabajo en el negocio o participación en él lo convirtió en un negocio relacionado (Income Tax Act, subsección 160(1.2)). Los montos, los rendimientos de puerto seguro y la planificación para los hijos se explican en pagar a familiares. Un regalo de acciones o dinero a un hijo también puede activar reglas de atribución o de transferencia; consulte transferir bienes a familiares.

Ya constituí la corporación y solo yo tengo acciones: ¿puedo agregar a mi cónyuge después?

Sí, de dos maneras. La corporación puede emitir acciones nuevas al cónyuge, que las paga; cuando la corporación ya tiene valor, un precio menor que ese valor traslada valor de sus acciones a las de él o ella. O usted puede regalar o vender acciones existentes; entre cónyuges esto generalmente ocurre a su costo, por lo que en ese momento no se grava ninguna ganancia, pero los dividendos posteriores (salvo que se aplique el TOSI) y las ganancias de capital pueden gravarse a usted por la atribución entre cónyuges. Si no existe la clase necesaria, primero hay que modificar los documentos de constitución. El impuesto de cada vía se explica en agregar o retirar a un propietario.

¿Qué registros prueban desde el inicio quién tiene cada clase de acciones?

Los registros propios de la corporación prueban la propiedad, así que deben estar completos desde el primer día. La ley federal exige un registro de valores y resoluciones de los directores, entre otros registros (secciones 20 y 50):

Para ver la lista completa, consulte el libro de actas de una corporación nueva. Para registrar el capital accionario en la contabilidad, consulte contabilidad de una CCPC nueva.

Ejemplo

Estos ejemplos son ilustrativos y usan dólares canadienses. Aplican las reglas anteriores y no calculan el impuesto.

Consultor de TI en Ontario y su cónyuge, 50/50

Un consultor de TI y su cónyuge de 40 años suscriben cada uno 50 acciones comunes a C$1 por acción. El cónyuge paga C$50 con sus propios ingresos, así que la atribución entre cónyuges no alcanza las acciones. Más del 90% del ingreso de la corporación proviene de servicios, por lo que las acciones del cónyuge no pasan la prueba de acciones excluidas. La mitad del cónyuge, C$40,000 de un dividendo de C$80,000, es ingreso dividido y tributa a las tasas máximas federal y de Ontario, salvo que se aplique otra exclusión: por ejemplo, que el consultor tenga 65 años o más al cierre del año, o que el cónyuge trabaje en el negocio un promedio de 20 horas por semana.

Tienda minorista en Columbia Británica

El propietario suscribe 700 acciones con voto de la Clase A por C$700. El cónyuge, de 40 años y que no trabaja en la tienda, paga C$300 de sus propios ahorros por 300 acciones de la Clase A, así que tiene el 30% de los votos y el 30% del valor. La tienda vende bienes, por lo que menos del 90% de su ingreso proviene de servicios. Si su ingreso no proviene de otro negocio relacionado con el cónyuge, las acciones del cónyuge pueden ser acciones excluidas, y la parte del cónyuge, C$6,000 de un dividendo de C$20,000 sobre la Clase A, puede gravarse a las tasas del propio cónyuge. Si el propietario le hubiera dado al cónyuge los C$300, la atribución entre cónyuges podría gravar esos C$6,000 al propietario.

Pareja de Alberta con una clase de dividendos sin voto

El propietario tiene 100 acciones con voto de la Clase A; el cónyuge tiene 100 acciones sin voto de la Clase B, pensadas para dividendos. El cónyuge no tiene votos, así que las acciones no pasan la prueba de acciones excluidas, y los dividendos de la Clase B son ingreso dividido salvo que se aplique otra exclusión. En la primera emisión de acciones, la corporación también podría emitir al cónyuge suficientes acciones de la Clase A para tener al menos el 10% de los votos y del valor; los servicios y las demás condiciones siguen aplicando. Más adelante, la misma corrección exige una nueva emisión de acciones o una modificación.

¿Su caso es distinto?

• Está por presentar los documentos de constitución y quiere que un cónyuge o hijo tenga acciones: el diseño de las clases, quién paga y la prueba de servicios son más baratos de resolver antes de presentar. Lleve el plan de propiedad, las edades y la mezcla de ingresos esperada para recibir ayuda con impuestos corporativos.
• Familiares ya tienen acciones y han recibido dividendos: revise si los dividendos de cada año fueron ingreso dividido y si hay que modificar las clases antes del próximo dividendo. Lleve los documentos de constitución, el registro de valores, las resoluciones de dividendos y las declaraciones de cada familiar para recibir ayuda con impuestos corporativos.
• La corporación obtiene 90% o más de su ingreso bruto del negocio por servicios: las acciones excluidas no ayudarán; consulte pagar a familiares para ver las otras exclusiones y obtenga ayuda con impuestos corporativos antes de pagar dividendos a familiares.
• La corporación tendrá propiedades de alquiler o inversiones: la atribución corporativa puede aplicarse desde el inicio; consulte propiedad de alquiler en una corporación y obtenga ayuda con impuestos corporativos antes de que los familiares suscriban acciones.
• Un cónyuge o hijo que tendrá acciones vive fuera de Canadá: el TOSI se aplica solo a residentes de Canadá, pero los dividendos pagados a un no residente enfrentan una retención de impuesto, que la corporación debe retener o, si no, pagar ella misma (Income Tax Act, sección 215), y los propietarios no residentes pueden afectar el estatus de CCPC; consulte propietarios no residentes de una corporación canadiense y estatus de CCPC en una corporación nueva.
• Ejerce como contador, dentista, abogado, médico, veterinario o quiropráctico a través de una corporación: eso es una corporación profesional, así que la vía de acciones excluidas no está disponible y se aplican las reglas de propiedad de su profesión; consulte corporaciones profesionales.
• La corporación ya existe y quiere agregar o retirar a un propietario: consulte agregar o retirar a un propietario.
• Va a pasar una empresa individual a la corporación: consulte pasar un negocio a una corporación.
• Quiere que una sociedad de cartera tenga las acciones: consulte cómo crear una sociedad de cartera.
• Aún no decide si constituir una corporación: consulte empresa individual o corporación.