Catégories d'actions à la constitution au Canada : conjoint et IRF

Quelle structure du capital-actions les statuts constitutifs doivent-ils prévoir?

Les statuts doivent énumérer chaque catégorie d'actions que la société peut émettre et tout nombre maximal. Une seule catégorie suffit pour un propriétaire unique : selon la loi, ses actions confèrent le droit de vote, le droit de recevoir les dividendes déclarés et le droit de recevoir le reste des biens à la dissolution de la société (Loi canadienne sur les sociétés par actions, article 24). Avec au moins deux catégories, les statuts doivent préciser les droits de chacune, et chacun de ces trois droits doit appartenir à au moins une catégorie (article 6 et article 24).

La constitution en ligne de base de Corporations Canada utilise des statuts préparés d'avance avec une ou deux catégories d'actions; un dépôt sur mesure permet aux fondateurs de rédiger leur propre structure du capital-actions (Corporations Canada). Une société constituée en vertu d'une loi provinciale suit cette loi : les éléments de base se ressemblent, mais les documents diffèrent; la Colombie-Britannique, par exemple, énonce les catégories dans son avis des statuts (Business Corporations Act de la Colombie-Britannique, article 53).

Le choix est simple lorsqu'une seule personne détiendra toutes les actions. Il demande de l'attention avant le dépôt lorsqu'un conjoint, un conjoint de fait ou un enfant détiendra des actions, parce que deux règles fiscales décident qui paie l'impôt sur leurs dividendes : l'impôt sur le revenu fractionné (IRF) et l'attribution. Changer les catégories plus tard exige une résolution spéciale et des statuts de modification, et le transfert d'actions entre membres de la famille peut être une aliénation imposable.

Pourquoi les fondateurs créent-ils plusieurs catégories d'actions à la constitution?

Plusieurs catégories permettent à la société de traiter les propriétaires différemment : les statuts peuvent donner le droit de vote à une catégorie et pas à une autre, et permettre aux administrateurs de déclarer un dividende sur une catégorie sans l'autre (article 24). Une catégorie inutilisée déjà prévue dans les statuts peut aussi être émise plus tard, par exemple à une société de portefeuille, par une résolution des administrateurs, pourvu que ses droits conviennent au projet (article 25).

Chaque catégorie supplémentaire ajoute de la paperasse tant que la société existe :

Ajouter une catégorie après la constitution exige une résolution spéciale adoptée par les deux tiers des votes exprimés et des statuts de modification (article 173); une société fédérale paie 200 $ pour les déposer en ligne (frais de Corporations Canada). Pour une société de portefeuille qui détient les actions, voir mettre en place une société de portefeuille.

Mon conjoint peut-il être actionnaire avec la moitié de la société dès le départ?

Oui. Un conjoint ou un conjoint de fait peut souscrire des actions à la constitution de la société, comme tout autre fondateur. Une société fédérale ne peut émettre une action que lorsqu'elle est entièrement libérée en argent, en biens ou en services passés d'une valeur au moins égale à ce que la société aurait reçu en argent; un billet à ordre du conjoint ne compte pas (article 25).

Les administrateurs fixent le prix. Lorsque chaque fondateur souscrit au début, avant que la société possède quoi que ce soit, chacun peut payer le même petit montant par action. L'attribution entre conjoints ne touche pas les actions que le conjoint paie avec de l'argent qui lui appartient vraiment, comme ses propres gains; un relevé bancaire de son propre compte montre qui a payé. L'argent que vous lui donnez pour les actions fait intervenir l'attribution (section suivante). Un conjoint sans économies peut plutôt emprunter de vous : l'attribution entre conjoints ne s'applique pas si le prêt porte intérêt à au moins le taux prescrit de l'ARC en vigueur au moment du prêt et que le conjoint paie les intérêts de chaque année au plus tard 30 jours après la fin de l'année (article 74.5(2)). L'IRF et l'attribution aux sociétés (section suivante) sont des critères distincts, et les intérêts que votre conjoint vous paie sont votre revenu.

Pour l'IRF, le conjoint n'a pas besoin de la moitié : les actions exclues exigent au moins 10 % des votes et de la valeur (voir plus bas). La moitié des actions avec droit de vote donne au conjoint la moitié des votes aux assemblées d'actionnaires; un vote entre vous peut donc se solder par une égalité. Si vous transférez une entreprise individuelle existante dans la société contre des actions, voir transférer une entreprise dans une société.

Si je donne à mon conjoint l'argent pour les actions, les dividendes me sont-ils imposés?

Généralement oui, sauf si l'IRF s'applique. Selon l'attribution entre conjoints, le revenu tiré de biens que vous donnez à votre conjoint, ou de biens achetés avec ces biens, vous est imposé tant que vous résidez au Canada et que vous restez conjoints ou conjoints de fait (Loi de l'impôt sur le revenu, article 74.1). Les actions achetées avec votre don sont de tels biens; leurs dividendes vous reviennent donc. Si un dividende est plutôt imposé comme revenu fractionné, l'attribution entre conjoints ne s'y applique pas, et le conjoint paie l'IRF (article 74.5(13)).

Une deuxième règle, l'attribution aux sociétés, s'applique lorsque vous transférez ou prêtez des biens à la société elle-même, comme des fonds de démarrage, de l'équipement ou une entreprise. Si l'un des principaux objets est de réduire votre revenu et d'avantager votre conjoint, ou un enfant de moins de 18 ans, qui détient 10 % ou plus de toute catégorie, vous êtes réputé recevoir des intérêts au taux prescrit de l'ARC (un taux fixé chaque trimestre) sur le montant impayé. Les intérêts qui vous sont réellement payés, certains dividendes que vous recevez sur des actions reçues pour le transfert et les dividendes imposés au membre de la famille comme revenu fractionné réduisent ce montant (article 74.4). La règle vise les transferts faits « directement ou indirectement »; l'argent que vous donnez à votre conjoint et qu'il place ensuite dans la société peut donc compter aussi.

L'attribution aux sociétés ne s'applique pas pendant toute période où la société est une société exploitant une petite entreprise : une société privée sous contrôle canadien dont l'actif, à la juste valeur marchande, est en totalité ou presque utilisé principalement dans une entreprise exploitée activement principalement au Canada, ou est constitué d'actions ou de dettes de sociétés rattachées de ce genre (paragraphe 248(1)). Elle peut cesser de l'être si les bénéfices s'accumulent en placements ou en argent que l'entreprise n'utilise pas, ou si elle perd son statut de société sous contrôle canadien. Dès lors, les intérêts réputés peuvent s'appliquer. Une société constituée principalement pour tirer un loyer, des intérêts ou d'autres revenus de biens, ou par laquelle le propriétaire travaille pour un client qui serait autrement son employeur (une entreprise de services personnels), n'exploite pas une entreprise activement à moins d'avoir plus de cinq employés à temps plein; elle n'est donc pas une société exploitant une petite entreprise, et les intérêts réputés peuvent s'appliquer dès le premier jour (paragraphe 125(7)).

Les dividendes de mon conjoint seront-ils imposés au taux le plus élevé selon l'IRF?

Ils le sont lorsqu'un parent travaille dans l'entreprise ou en détient une partie et qu'aucune exclusion ne s'applique. L'impôt sur le revenu fractionné applique le taux individuel le plus élevé, soit 33 % au fédéral plus le taux le plus élevé de la province, aux dividendes qu'un membre de la famille reçoit d'une société privée dont un parent exploite activement l'entreprise de façon régulière, ou dans laquelle un parent détient des actions valant au moins 10 % de la valeur de toutes ses actions (article 120.4). Le salaire n'est pas du revenu fractionné (directives de l'ARC).

L'exclusion que la structure du capital-actions peut contrôler est celle des actions exclues. Les actions d'un conjoint ne sont admissibles que si toutes les conditions sont réunies :

L'ARC décrit le critère des services comme le revenu avant les dépenses, toutes les entreprises d'une société étant additionnées, les biens vendus avec un service n'étant pas comptés comme des services seulement lorsqu'ils sont fournis séparément pour l'usage du client plutôt que d'être accessoires au service (ARC : actions exclues). Une entreprise de consultation, de sous-traitance en TI ou d'autres services y échoue habituellement, quelle que soit la structure des catégories.

D'autres exclusions ne dépendent pas de la structure du capital-actions. Un conjoint qui travaille dans l'entreprise de façon régulière, continue et importante, durant cette année ou durant l'une des cinq années antérieures, est visé par la règle de l'entreprise exclue; une moyenne d'au moins 20 heures par semaine durant la partie de l'année où l'entreprise est exploitée compte. Le dividende d'un conjoint est aussi exclu si le propriétaire a 65 ans ou plus à la fin de l'année et que le dividende aurait été exclu entre ses mains. Un rendement raisonnable pour un actionnaire de 25 ans ou plus est une autre voie, fondée sur les faits (article 120.4). Pour savoir comment cela fonctionne en pratique, voir rémunérer les membres de la famille.

Pourquoi une « catégorie de dividendes » sans droit de vote pour un conjoint échoue-t-elle au critère des actions exclues?

Les actions sans droit de vote ne confèrent aucun vote, et le critère des actions exclues exige au moins 10 % des votes ainsi que de la valeur (article 120.4). Un conjoint qui ne détient qu'une catégorie sans droit de vote échoue donc, peu importe le nombre d'actions qu'il possède, et ses dividendes sont du revenu fractionné, sauf si une autre exclusion s'applique.

Une structure qui peut réussir donne au conjoint, directement à son nom, des actions qui confèrent au moins 10 % des votes et valent au moins 10 % de la valeur de toutes les actions émises. La version la plus simple est la même catégorie avec droit de vote que le propriétaire; une catégorie avec droit de vote distincte et pleins droits peut aussi réussir. La valeur s'entend de la juste valeur marchande, qui dépend des droits de chaque catégorie, et non du nombre d'actions. Le critère additionne toutes les actions que le conjoint détient; une catégorie sans droit de vote peut donc quand même être admissible si le conjoint détient aussi des actions avec droit de vote qui portent le total à au moins 10 % des votes et de la valeur. Les actions détenues par une fiducie ou une société de portefeuille ne comptent pas; le critère de l'ARC vise les actions détenues directement (ARC : actions exclues). Même une structure qui réussit échoue si la société est une entreprise de services ou une société professionnelle.

Les enfants de moins de 18 ans ou adultes peuvent-ils détenir des actions, et que fait l'IRF à leurs dividendes?

Les enfants peuvent détenir des actions, mais l'IRF les traite selon leur âge à la fin de chaque année (article 120.4) :

Tant qu'un enfant a 24 ans ou moins à la fin de l'année, une autre personne peut aussi être tenue de payer l'IRF de l'enfant : un parent, si l'enfant a moins de 18 ans; de 18 à 24 ans, le parent dont le travail dans l'entreprise ou la propriété de celle-ci en a fait une entreprise liée (Loi de l'impôt sur le revenu, paragraphe 160(1.2)). Les montants, les rendements à l'abri et la planification pour les enfants sont traités dans rémunérer les membres de la famille. Un don d'actions ou d'argent à un enfant peut aussi entraîner l'attribution ou les règles de transfert; voir transférer des biens à la famille.

Déjà constitué avec seulement mes actions : puis-je ajouter mon conjoint plus tard?

Oui, de deux façons. La société peut émettre de nouvelles actions au conjoint, qui les paie; une fois que la société a de la valeur, un prix inférieur à cette valeur déplace de la valeur de vos actions vers les siennes. Ou vous pouvez donner ou vendre des actions existantes; entre conjoints, cela se fait généralement à votre coût, de sorte qu'aucun gain n'est imposé sur le moment, mais les dividendes ultérieurs (sauf si l'IRF s'applique) et les gains en capital peuvent vous être imposés selon l'attribution entre conjoints. Si la catégorie nécessaire n'existe pas, les statuts doivent d'abord être modifiés. L'impôt de chaque voie est traité dans ajouter ou retirer un propriétaire.

Quels registres prouvent qui détient quelle catégorie dès le début?

Les propres registres de la société prouvent la propriété; ils devraient donc être complets dès le premier jour. La loi fédérale exige notamment un registre des valeurs mobilières et des résolutions des administrateurs (articles 20 et 50) :

Pour la liste complète, voir le registre des procès-verbaux d'une nouvelle société. Pour l'inscription du capital-actions dans les comptes, voir la tenue de livres d'une nouvelle SPCC.

Exemple

Ces exemples sont donnés à titre d'illustration et en dollars canadiens. Ils appliquent les règles ci-dessus et ne calculent pas l'impôt.

Consultant en TI de l'Ontario et son conjoint, 50/50

Un consultant en TI et son conjoint de 40 ans souscrivent chacun 50 actions ordinaires à 1 $ CA l'action. Le conjoint paie 50 $ CA avec ses propres gains; l'attribution entre conjoints ne touche donc pas les actions. Plus de 90 % du revenu de la société provient de services; les actions du conjoint échouent donc au critère des actions exclues. La moitié du conjoint, soit 40 000 $ CA, d'un dividende de 80 000 $ CA est du revenu fractionné, imposé aux taux fédéral et ontarien les plus élevés, sauf si une autre exclusion s'applique : par exemple, le consultant a 65 ans ou plus à la fin de l'année, ou le conjoint travaille dans l'entreprise en moyenne 20 heures par semaine.

Magasin de détail de la Colombie-Britannique

Le propriétaire souscrit 700 actions avec droit de vote de catégorie A pour 700 $ CA. Le conjoint, 40 ans et ne travaillant pas au magasin, paie 300 $ CA avec ses propres économies pour 300 actions de catégorie A; il détient donc 30 % des votes et 30 % de la valeur. Le magasin vend des biens; moins de 90 % de son revenu provient donc de services. Si son revenu ne provient pas d'une autre entreprise liée au conjoint, les actions du conjoint peuvent être des actions exclues; la part de 6 000 $ CA du conjoint sur un dividende de 20 000 $ CA sur la catégorie A peut donc être imposée à ses propres taux. Si le propriétaire avait donné les 300 $ CA au conjoint, l'attribution entre conjoints pourrait imposer ces 6 000 $ CA au propriétaire plutôt.

Couple de l'Alberta avec une catégorie de dividendes sans droit de vote

Le propriétaire détient 100 actions de catégorie A avec droit de vote; le conjoint détient 100 actions de catégorie B sans droit de vote destinées aux dividendes. Le conjoint n'a aucun vote; ses actions échouent donc au critère des actions exclues, et les dividendes de catégorie B sont du revenu fractionné, sauf si une autre exclusion s'applique. À la première émission d'actions, la société aurait aussi pu émettre au conjoint assez d'actions de catégorie A pour conférer au moins 10 % des votes et de la valeur; les conditions sur les services et les autres conditions s'appliquent toujours. Plus tard, le même correctif exige une nouvelle émission d'actions ou une modification.

Votre situation est différente?

• Vous êtes sur le point de déposer des statuts et voulez qu'un conjoint ou un enfant détienne des actions : la conception des catégories, qui paie et le critère des services se règlent à moindre coût avant le dépôt. Apportez le plan de propriété, les âges et la composition prévue du revenu pour l'aide en fiscalité des sociétés.
• Des membres de la famille détiennent déjà des actions et ont reçu des dividendes : vérifiez si les dividendes de chaque année étaient du revenu fractionné, et si les catégories doivent être modifiées avant que le prochain dividende soit versé. Apportez les statuts, le registre des valeurs mobilières, les résolutions de dividendes et les déclarations de chaque membre de la famille pour l'aide en fiscalité des sociétés.
• La société tire 90 % ou plus de son revenu brut d'entreprise de services : les actions exclues n'aideront pas; voir rémunérer les membres de la famille pour les autres exclusions et obtenez de l'aide en fiscalité des sociétés avant de verser des dividendes à la famille.
• La société détiendra un bien locatif ou des placements : l'attribution aux sociétés peut s'appliquer dès le début; voir bien locatif dans une société et obtenez de l'aide en fiscalité des sociétés avant que des membres de la famille souscrivent.
• Un conjoint ou un enfant qui détiendra des actions vit hors du Canada : l'IRF ne vise que les résidents du Canada, mais les dividendes versés à un non-résident font l'objet d'une retenue d'impôt, que la société doit retenir ou payer elle-même (Loi de l'impôt sur le revenu, article 215), et les propriétaires non-résidents peuvent influer sur le statut de SPCC; voir propriétaires non-résidents d'une société canadienne et statut de SPCC d'une nouvelle société.
• Vous exercez comme comptable, dentiste, avocat, médecin, vétérinaire ou chiropraticien par une société : c'est une société professionnelle; la voie des actions exclues est donc fermée et les règles de propriété de votre profession s'appliquent; voir sociétés professionnelles.
• La société existe déjà et vous voulez ajouter ou retirer un propriétaire : voir ajouter ou retirer un propriétaire.
• Vous transférez une entreprise individuelle dans la société : voir transférer une entreprise dans une société.
• Vous voulez qu'une société de portefeuille détienne les actions : voir mettre en place une société de portefeuille.
• Vous n'avez pas décidé de vous constituer en société : voir entreprise individuelle ou société.