Classes de ações na constituição no Canadá: cônjuge e TOSI

Que estrutura de ações o estatuto de constituição deve prever?

O estatuto deve listar todas as classes de ações que a corporação pode emitir e qualquer número máximo. Uma classe basta para um proprietário único: por lei, suas ações dão direito de voto, direito de receber os dividendos declarados e direito de receber os bens restantes quando a corporação é dissolvida (Canada Business Corporations Act, seção 24). Com duas ou mais classes, o estatuto deve detalhar os direitos de cada classe, e cada um desses três direitos deve estar em pelo menos uma classe (seção 6 e seção 24).

A constituição on-line básica da Corporations Canada usa estatutos prontos com uma ou duas classes de ações; um pedido personalizado permite que os fundadores escrevam a própria estrutura de ações (Corporations Canada). Uma corporação constituída por lei provincial segue essa lei: os blocos são parecidos, mas os documentos diferem; a Colúmbia Britânica, por exemplo, indica as classes em seu aviso de estatuto (BC Business Corporations Act, seção 53).

A escolha é simples quando uma só pessoa terá todas as ações. Ela exige cuidado antes da entrega quando um cônjuge, companheiro em união estável (common-law) ou filho terá ações, porque duas regras tributárias definem quem paga imposto sobre os dividendos deles: o imposto sobre renda dividida (TOSI, tax on split income) e a atribuição de renda (attribution). Mudar as classes depois exige uma resolução especial e artigos de alteração, e passar ações entre familiares pode ser uma transferência tributável.

Por que fundadores criam várias classes de ações na constituição?

Várias classes permitem que a corporação trate os proprietários de forma diferente: o estatuto pode dar voto a uma classe e nenhum a outra, e pode permitir que os administradores declarem dividendo sobre uma classe sem a outra (seção 24). Uma classe não usada que já esteja no estatuto também pode ser emitida depois, por exemplo para uma holding, por resolução dos administradores, desde que seus direitos sirvam ao plano (seção 25).

Cada classe extra acrescenta trabalho burocrático enquanto a corporação existir:

Incluir uma classe depois da constituição exige uma resolução especial de dois terços dos votos dados e artigos de alteração (seção 173); uma corporação federal paga $200 para entregá-los on-line (taxas da Corporations Canada). Sobre uma holding que detenha as ações, veja como criar uma holding.

Meu cônjuge pode ser acionista com metade da empresa desde o primeiro dia?

Sim. Um cônjuge ou companheiro em união estável (common-law) pode subscrever ações quando a corporação é constituída, como qualquer outro fundador. Uma corporação federal só pode emitir uma ação depois que ela estiver totalmente paga em dinheiro, bens ou serviços já prestados de valor pelo menos igual ao que a corporação teria recebido em dinheiro; uma nota promissória do cônjuge não conta (seção 25).

Os administradores definem o preço. Quando todos os fundadores subscrevem no início, antes de a corporação ter qualquer coisa, cada um pode pagar o mesmo valor pequeno por ação. A atribuição de renda entre cônjuges não alcança ações que o cônjuge paga com dinheiro que é de fato dele, como os próprios ganhos; um extrato da conta bancária dele mostra quem pagou. O dinheiro que você dá a ele para as ações faz a atribuição entrar em jogo (próxima seção). Um cônjuge sem economias pode, em vez disso, pegar um empréstimo com você: a atribuição entre cônjuges não se aplica se o empréstimo cobrar pelo menos a taxa prescrita da CRA em vigor quando ele é feito e o cônjuge pagar os juros de cada ano até 30 dias após o fim do ano (seção 74.5(2)). O TOSI e a atribuição pela corporação (próxima seção) são testes separados, e os juros que seu cônjuge lhe paga são renda sua.

Para o TOSI, o cônjuge não precisa de metade: as ações excluídas exigem pelo menos 10% dos votos e do valor (abaixo). Metade das ações com voto dá ao cônjuge metade dos votos nas assembleias de acionistas, e uma votação entre vocês pode empatar. Se você está transferindo uma empresa individual para a corporação em troca de ações, veja transferir um negócio para uma corporação.

Se eu der ao meu cônjuge o dinheiro para as ações, os dividendos são tributados em mim?

Em geral, sim, a menos que o TOSI se aplique. Pela atribuição entre cônjuges, a renda de bens que você dá ao cônjuge, ou de bens comprados com eles, é tributada em você enquanto você for residente no Canadá e continuarem cônjuges ou companheiros em união estável (common-law) (Income Tax Act, seção 74.1). Ações compradas com o seu presente são esse tipo de bem; portanto, os dividendos delas voltam para você. Se um dividendo for tributado como renda dividida, a atribuição entre cônjuges não se aplica a ele, e o cônjuge paga o TOSI (seção 74.5(13)).

Uma segunda regra, a atribuição pela corporação, se aplica quando você transfere ou empresta bens à própria corporação, como o caixa inicial, equipamentos ou um negócio. Se um dos principais objetivos for reduzir a sua renda e beneficiar seu cônjuge, ou um filho menor de 18 anos, que seja dono de 10% ou mais de qualquer classe, presume-se que você receba juros, à taxa prescrita da CRA (definida a cada trimestre), sobre o valor em aberto. Os juros efetivamente pagos a você, certos dividendos que você recebe sobre ações obtidas na transferência e dividendos tributados no familiar como renda dividida reduzem esse valor (seção 74.4). A regra cobre transferências feitas “direta ou indiretamente”; assim, o dinheiro que você dá ao cônjuge e que ele depois aporta na corporação também pode contar.

A atribuição pela corporação não se aplica em nenhum período em que a corporação seja uma corporação de pequena empresa (small business corporation): uma corporação privada sob controle canadense cujos ativos, pelo valor justo de mercado, sejam todos ou substancialmente todos usados principalmente em um negócio ativo exercido principalmente no Canadá, ou sejam ações ou dívida de corporações conectadas desse tipo (subseção 248(1)). Ela pode deixar de ser uma se os lucros se acumularem em investimentos ou dinheiro que o negócio não usa, ou se perder o controle canadense. A partir daí, os juros presumidos podem se aplicar. Uma corporação criada principalmente para obter aluguel, juros ou outra renda de bens, ou aquela por meio da qual o proprietário trabalha para um cliente que, de outra forma, seria seu empregador (um personal services business), não exerce um negócio ativo, a menos que tenha mais de cinco empregados em tempo integral; assim, não é uma corporação de pequena empresa e os juros presumidos podem se aplicar desde o primeiro dia (subseção 125(7)).

Os dividendos do meu cônjuge serão tributados na alíquota máxima pelo TOSI?

Serão, quando um parente trabalha no negócio ou é dono de parte dele e nenhuma exclusão se aplica. O imposto sobre renda dividida cobra a maior alíquota individual, 33% no âmbito federal mais a alíquota máxima da província, sobre dividendos que um familiar recebe de uma corporação privada cujo negócio um parente exerce ativamente de forma regular, ou na qual um parente tem ações que valem pelo menos 10% do valor de todas as suas ações (seção 120.4). Salário não é renda dividida (orientação da CRA).

A exclusão que uma estrutura de ações pode controlar são as ações excluídas. As ações de um cônjuge só se qualificam se todas as condições forem atendidas:

A CRA descreve o teste de serviços como a receita antes das despesas, somando todos os negócios de uma corporação, e bens vendidos junto com um serviço só não contam como serviços quando são fornecidos separadamente para uso do cliente, e não de forma acessória ao serviço (CRA: ações excluídas). Um negócio de consultoria, de contratação de TI ou outro negócio de serviços geralmente não passa nesse teste, qualquer que seja o desenho das classes.

Outras exclusões não dependem da estrutura de ações. Um cônjuge que trabalha no negócio de forma regular, contínua e substancial, nesse ano ou em qualquer um de cinco anos anteriores, é coberto pela regra do negócio excluído; uma média de pelo menos 20 horas por semana durante a parte do ano em que o negócio opera conta. O dividendo de um cônjuge também é excluído se o proprietário tiver 65 anos ou mais até o fim do ano e o dividendo tivesse sido excluído nas mãos do proprietário. Um retorno razoável para um acionista de 25 anos ou mais é outro caminho, baseado nos fatos (seção 120.4). Sobre como isso funciona na prática, veja pagar familiares.

Por que uma “classe de dividendos” sem voto para o cônjuge não passa no teste de ações excluídas?

Ações sem voto não dão votos, e o teste de ações excluídas exige pelo menos 10% dos votos, além do valor (seção 120.4). Um cônjuge que tem apenas uma classe sem voto, portanto, não passa, por mais ações que tenha, e os dividendos dele são renda dividida, a menos que outra exclusão se aplique.

Um desenho que pode passar dá ao cônjuge, diretamente em seu nome, ações com pelo menos 10% dos votos e que valham pelo menos 10% do valor de todas as ações emitidas. A versão mais simples é a mesma classe com voto do proprietário; uma classe com voto separada e com direitos plenos também pode passar. Valor significa valor justo de mercado, que depende dos direitos de cada classe, e não do número de ações. O teste soma todas as ações que o cônjuge possui; assim, uma classe sem voto ainda pode se qualificar se o cônjuge também tiver ações com voto que levem o total a pelo menos 10% dos votos e do valor. Ações detidas por meio de um trust ou de uma holding não contam; o teste da CRA considera as ações possuídas diretamente (CRA: ações excluídas). Mesmo um desenho que passa falha se a corporação for um negócio de serviços ou uma corporação profissional.

Filhos menores de 18 anos ou adultos podem ter ações, e o que o TOSI faz com os dividendos deles?

Filhos podem ter ações, mas o TOSI os trata pela idade no fim de cada ano (seção 120.4):

Enquanto um filho tem 24 anos ou menos no fim do ano, outra pessoa também pode ser obrigada a pagar o TOSI dele: um dos pais, se o filho for menor de 18; de 18 a 24, o parente cujo trabalho no negócio ou participação nele fez do negócio um negócio relacionado (Income Tax Act, subseção 160(1.2)). Valores, retornos seguros (safe-harbour) e planejamento para filhos são tratados em pagar familiares. Uma doação de ações ou dinheiro a um filho também pode acionar regras de atribuição ou de transferência; veja transferir bens para familiares.

Já constituí a corporação só com as minhas ações: posso incluir meu cônjuge depois?

Sim, de duas formas. A corporação pode emitir novas ações para o cônjuge, que as paga; quando a corporação já tem valor, um preço abaixo desse valor transfere valor das suas ações para as dele. Ou você pode doar ou vender ações existentes; entre cônjuges isso em geral ocorre pelo seu custo, de modo que nenhum ganho é tributado na hora, mas dividendos posteriores (a menos que o TOSI se aplique) e ganhos de capital podem ser tributados em você pela atribuição entre cônjuges. Se a classe necessária não existir, o estatuto precisa ser alterado antes. O imposto de cada caminho é tratado em incluir ou retirar um proprietário.

Que registros provam quem tem qual classe desde o início?

Os registros da própria corporação provam a propriedade; por isso, devem estar completos desde o primeiro dia. A lei federal exige um livro de registro de valores mobiliários e resoluções dos administradores, entre outros registros (seções 20 e 50):

Para a lista completa, veja o livro de atas de uma nova corporação. Para registrar o capital social na contabilidade, veja escrituração de uma nova CCPC.

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos e usam dólares canadenses. Eles aplicam as regras acima e não calculam o imposto.

Consultor de TI de Ontário e cônjuge em 50/50

Um consultor de TI e o cônjuge, de 40 anos, subscrevem 50 ações ordinárias cada um, a C$1 por ação. O cônjuge paga C$50 com os próprios ganhos; portanto, a atribuição entre cônjuges não alcança as ações. Mais de 90% da renda da corporação vem de serviços; assim, as ações do cônjuge não passam no teste de ações excluídas. A metade do cônjuge, C$40.000 de um dividendo de C$80.000, é renda dividida, tributada nas alíquotas máximas federal e de Ontário, a menos que outra exclusão se aplique: por exemplo, o consultor ter 65 anos ou mais até o fim do ano, ou o cônjuge trabalhar no negócio em média 20 horas por semana.

Loja de varejo da Colúmbia Britânica

O proprietário subscreve 700 ações com voto da Classe A por C$700. O cônjuge, de 40 anos e que não trabalha na loja, paga C$300 das próprias economias por 300 ações da Classe A; assim, detém 30% dos votos e 30% do valor. A loja vende mercadorias, e menos de 90% da renda vem de serviços. Se a renda não vier de outro negócio relacionado ao cônjuge, as ações dele podem ser ações excluídas, e a parte do cônjuge, C$6.000 de um dividendo de C$20.000 sobre a Classe A, pode ser tributada nas alíquotas dele. Se o proprietário tivesse dado os C$300 ao cônjuge, a atribuição entre cônjuges poderia tributar esses C$6.000 no proprietário.

Casal de Alberta com uma classe de dividendos sem voto

O proprietário detém 100 ações com voto da Classe A; o cônjuge detém 100 ações sem voto da Classe B, destinadas a dividendos. O cônjuge não tem votos; assim, as ações não passam no teste de ações excluídas, e os dividendos da Classe B são renda dividida, a menos que outra exclusão se aplique. Na primeira emissão de ações, a corporação também poderia emitir ao cônjuge ações da Classe A suficientes para dar pelo menos 10% dos votos e do valor; os testes de serviços e as demais condições continuam valendo. Depois, a mesma correção exige uma nova emissão de ações ou uma alteração do estatuto.

E no seu caso?

• Você está prestes a entregar o estatuto e quer que um cônjuge ou filho tenha ações: definir o desenho das classes, quem paga e o teste de serviços sai mais barato antes da entrega. Leve o plano de propriedade, as idades e a composição esperada da renda para ajuda com impostos de corporações.
• Familiares já têm ações e receberam dividendos: verifique se os dividendos de cada ano foram renda dividida e se as classes precisam ser alteradas antes do próximo dividendo. Leve o estatuto, o livro de registro de valores mobiliários, as resoluções de dividendos e as declarações de cada familiar para ajuda com impostos de corporações.
• A corporação obtém 90% ou mais da renda bruta do negócio com serviços: as ações excluídas não ajudam; veja pagar familiares para as outras exclusões e busque ajuda com impostos de corporações antes de pagar dividendos a familiares.
• A corporação terá imóveis de aluguel ou investimentos: a atribuição pela corporação pode se aplicar desde o início; veja imóvel de aluguel em uma corporação e busque ajuda com impostos de corporações antes de os familiares subscreverem.
• Um cônjuge ou filho que terá ações mora fora do Canadá: o TOSI se aplica apenas a residentes no Canadá, mas dividendos pagos a um não residente sofrem retenção na fonte, que a corporação deve reter ou então pagar ela mesma (Income Tax Act, seção 215), e proprietários não residentes podem afetar o status de CCPC; veja proprietários não residentes de uma corporação canadense e status de CCPC de uma nova corporação.
• Você atua como contador, dentista, advogado, médico, veterinário ou quiropraxista por meio de uma corporação: essa é uma corporação profissional; portanto, o caminho das ações excluídas não está disponível e valem as regras de propriedade da sua profissão; veja corporações profissionais.
• A corporação já existe e você quer incluir ou retirar um proprietário: veja incluir ou retirar um proprietário.
• Você está transferindo uma empresa individual para a corporação: veja transferir um negócio para uma corporação.
• Você quer que uma holding seja dona das ações: veja como criar uma holding.
• Você ainda não decidiu se vai constituir uma corporação: veja empresa individual ou corporação.