Desempate del tratado EE. UU.–Canadá: Artículo IV y Form 8833

¿Cómo decide la regla de desempate del tratado entre EE. UU. y Canadá en qué país soy residente?

El desempate del Artículo IV(2) del tratado entre Canadá y EE. UU. aplica sus pruebas en orden, y la primera que señala un solo país decide. Solo aplica cuando cada país ya lo trata como residente según su propia ley.

A qué país apunta el tratado depende de los hechos, y las autoridades tributarias pueden ponerlos a prueba. La regla de residencia presunta de Canadá se aplica entonces por sí sola; EE. UU. lo trata como no residente solo si usted reclama la posición del tratado en su declaración, y puede seguir presentando el Form 1040 como residente de EE. UU. (26 CFR 301.7701(b)-7(a)(1)). Los casos se complican cuando tiene un hogar en ambos países, cónyuge o hijos en el otro país, una green card, la ciudadanía de EE. UU. o una mudanza a mitad del año.

Reúna antes de invocar el desempate:

• Contratos de alquiler, escrituras y pruebas de quién podía usar cada vivienda, y cuándo
• Dónde vivían su cónyuge y sus hijos, y las escuelas de los hijos
• Contratos de trabajo y dónde trabajó realmente
• Un conteo de días en cada país
• Registros bancarios, de inversión y de propiedades, y dónde los administra
• Su estatus migratorio en EE. UU. y las fechas de cualquier green card

¿Cuándo aplica el desempate y cuándo no lo necesito?

El desempate se necesita solo si usted es residente dual: residente de EE. UU. según la ley de EE. UU. y residente de Canadá según la ley de Canadá en el mismo período (Publication 519). Si cualquiera de los dos países ya lo trata como no residente según sus propias reglas, no hay nada que desempatar.

Quizá no lo necesite cuando:

• Usted no es residente de EE. UU. según la prueba de la green card ni la prueba de presencia sustancial. Los días no cuentan para un individuo exento (por ejemplo, un estudiante, profesor o aprendiz J-1 que califique, y su familia J-2) ni para un viajero regular desde Canadá, es decir, quien viaja a diario por más de 75% de los días laborables (Publication 519).
• Pasa menos de 183 días en EE. UU. y puede calificar para la excepción por vínculo más estrecho; vea snowbirds y residencia en EE. UU..
• Cortó sus vínculos residenciales con Canadá, así que Canadá ya lo trata como no residente; vea residencia fiscal en Canadá.

Según el Artículo IV(1), un ciudadano de EE. UU. o titular de green card cuenta como residente de EE. UU. para efectos del tratado, de modo que quien también es residente de Canadá es residente dual (tratado; para titulares de green card, CRA Folio S5-F1-C1, ¶1.44).

Residente dual de Canadá y EE. UU.: ¿qué prueba decide según mis hechos?

La prueba de la vivienda permanente a menudo no decide, porque muchos residentes duales mantienen un lugar en ambos países. La CRA dice que una vivienda permanente puede ser cualquier vivienda que se mantiene para uso permanente, no ocasional, incluida una habitación amueblada alquilada; no importan la propiedad ni el tamaño (Folio S5-F1-C1, ¶1.46–1.48). La tabla muestra qué prueba suele pesar más; no resuelve el caso de nadie.

¿Tener un cónyuge en Canadá me hace residente de Canadá?

No por sí solo según el tratado. Según la ley de Canadá, un cónyuge y dependientes en Canadá son vínculos residenciales significativos, por lo que Canadá puede seguir tratando al trabajador como residente. Según el tratado, la familia es una parte del centro de intereses vitales, que se sopesa frente al trabajo y los vínculos económicos (Folio ¶1.50). Canadá le exige a usted demostrar que está sujeto a impuestos en el otro país como su residente (¶1.43).

EE. UU. me trata como no residente con una visa J-1 o J-2: ¿eso me hace residente de Canadá?

No. Ser no residente de EE. UU. no lo hace residente de Canadá; solo significa que no es residente dual, así que el desempate no aplica. Si usted es residente de Canadá lo deciden únicamente las reglas de Canadá: sus vínculos residenciales, como una vivienda, un cónyuge o dependientes en Canadá. Si esos vínculos se mantienen, Canadá puede gravarlo como residente sobre sus ingresos mundiales; si se cortan, puede no ser residente de ninguno de los dos países. Vea residencia fiscal en Canadá.

Un estudiante, profesor o aprendiz J-1 exento, y la familia inmediata cuyas visas derivan de la suya, no cuentan los días en EE. UU. mientras dure la exención. La exención tiene límites de tiempo, así que un año posterior puede hacerlo residente de EE. UU. (Publication 519); verifíquelo cada año.

Soy ciudadano de EE. UU. y vivo en Canadá: ¿puede el desempate impedir que el IRS me grave?

No. El desempate no puede sacar a un ciudadano de EE. UU. del impuesto de EE. UU.: la cláusula de salvaguarda (saving clause) del tratado, el Artículo XXIX(2), dice que el tratado no afecta el impuesto de EE. UU. sobre sus ciudadanos, salvo excepciones enumeradas como el artículo de alivio de la doble tributación (tratado). El reglamento de EE. UU. que permite a un residente dual presentar como no residente se aplica solo a extranjeros (26 CFR 301.7701(b)-7(a)(1)). Un ciudadano de EE. UU. presenta el Form 1040 sobre sus ingresos mundiales cada año.

El alivio de la doble tributación llega con los créditos del Artículo XXIV, no con el desempate; vea estadounidenses que viven en Canadá.

El desempate sí funciona para el impuesto de Canadá: si apuntara a EE. UU., Canadá trataría a ese ciudadano como no residente presunto, y EE. UU. lo gravaría de cualquier modo.

Tengo una green card y vivo en Canadá: ¿qué pasa si reclamo ser residente de Canadá según el tratado?

Reclamar la residencia de Canadá según el tratado puede terminar su residencia en EE. UU. para efectos fiscales. Un residente permanente legal deja de ser tratado como tal para efectos fiscales una vez que se le trata como residente de un país del tratado, si la persona no renuncia a los beneficios del tratado y notifica al IRS (26 USC 7701(b)(6)). La notificación es el Form 1040-NR con el Form 8833 que exige el reglamento (instrucciones del Form 8854; 26 CFR 301.7701(b)-7(b), (c)).

Si tuvo la green card durante al menos 8 de los últimos 15 años fiscales, es un residente de largo plazo (long-term resident); no cuenta un año en que ya era residente de otro país del tratado, sin haber renunciado al tratado (instrucciones del Form 8854). El Form 8833 advierte que un residente de largo plazo que reclama residencia en un país extranjero según el tratado se considera que se expatrió bajo la sección 877A (Form 8833); el Form 8854 se adjunta a la declaración de ese año. Las pruebas del impuesto de salida deciden después si se debe impuesto; vea impuesto de salida.

El reglamento también advierte que presentar el Form 1040-NR puede afectar si las autoridades de inmigración consideran que usted conservó su residencia permanente (26 CFR 301.7701(b)-7(b)). Hasta que reclame la residencia según el tratado, la green card lo mantiene como residente de EE. UU.: presenta el Form 1040 sobre sus ingresos mundiales y acredita el impuesto de Canadá. Si tiene años omitidos, obtenga ayuda de impuestos transfronterizos antes de presentarlos.

Form 8833 de residente dual: ¿qué va en él, cuándo vence y qué pasa si lo omito?

Un residente dual que reclama la residencia de Canadá según el tratado presenta el Form 1040-NR con el Form 8833 adjunto y calcula el impuesto de EE. UU. como extranjero no residente (Publication 519; instrucciones del Form 8833).

Cuándo vence: con el Form 1040-NR, en su fecha de vencimiento, 15 de abril si tuvo sueldos sujetos a retención en EE. UU., y de lo contrario 15 de junio, o en la fecha prorrogada si obtiene una prórroga (26 CFR 301.7701(b)-7(b)). Se necesita un formulario nuevo cada año en que toma la posición.

Si lo omite: la multa es de US$1,000 por cada omisión, que el IRS puede perdonar por causa razonable y buena fe (26 USC 6712). Aparte, el reglamento exige que el formulario se adjunte al Form 1040-NR (26 CFR 301.7701(b)-7(b), (c)).

Si está casado: una declaración conjunta de EE. UU. exige que ambos cónyuges sean ciudadanos o residentes de EE. UU. todo el año, o una elección que trate a ambos como residentes y les impida a ambos reclamar la no residencia según el tratado (Publication 519). Sopese eso antes de reclamar la residencia según el tratado.

Presentar como no residente según el tratado cambia solo cómo se calcula su impuesto sobre la renta de EE. UU., incluida la retención sobre los ingresos de EE. UU. que se le pagan. Usted sigue siendo residente de EE. UU. para otros fines del Código, y sus períodos de residencia no cambian (26 CFR 301.7701(b)-7(a)(1), (3)). Para saber qué no cambia el reclamo en la FBAR y el Form 8938, vea snowbirds y residencia en EE. UU..

Si el tratado me hace residente de EE. UU., ¿qué pasa del lado de Canadá?

Canadá lo considera no residente. Según el Income Tax Act s. 250(5), una persona residente de Canadá según la ley canadiense pero residente solo del otro país según un tratado se considera no residente de Canadá. La CRA dice que esto aplica para todos los fines de la ley, y las reglas de salida de Canadá se aplican desde esa fecha, incluida una venta presunta de ciertos bienes y la retención de no residentes sobre algunos ingresos canadienses (Folio ¶1.38).

Eso puede ocurrir aunque su vivienda, su cónyuge o sus cuentas bancarias sigan en Canadá. Si el tratado sí apunta a EE. UU., puede exigirse una declaración de salida de Canadá por ese año, y después los ingresos canadienses se gravan como los de un no residente; vea salir de Canadá. Del lado de EE. UU., presenta el Form 1040 como residente.

Si el tratado apunta a Canadá, presenta una T1 de Canadá sobre sus ingresos mundiales y reclama un crédito por el impuesto de EE. UU.; vea ingresos del extranjero en una declaración de Canadá.

¿Qué pasa en el año en que mi residencia según el tratado cambia a mitad del año?

Ambos países aplican el desempate al período en que usted fue residente dual, no al año completo. El reglamento de EE. UU. lo trata como no residente solo durante la parte del año en que fue residente dual y reclamó la residencia en otro país según el tratado, así que tras un cambio a mitad del año una sola declaración de EE. UU. puede tratar una parte del año como no residente y el resto como residente; sus fechas de residencia en EE. UU. no cambian (26 CFR 301.7701(b)-7(a)(1)). La regla de residencia presunta de Canadá opera "en un momento" (at a time), así que la no residencia canadiense empieza el día en que el tratado empieza a apuntar a EE. UU. (s. 250(5)).

Fije la fecha del cambio con hechos que pueda probar: el inicio de un contrato de alquiler, la mudanza de la familia, el inicio de un empleo. Para la declaración de EE. UU. del año de llegada, vea primer año como residente fiscal de EE. UU.; para una mudanza en sentido contrario, vea mudarse de EE. UU. a Canadá.

El IRS o la CRA rechazó mi posición de no residente según el tratado: ¿qué hago?

Una posición de desempate rechazada no es definitiva: responda el aviso a más tardar en su fecha límite con sus pruebas, y proteja sus derechos de apelación mientras pide a las dos autoridades tributarias que lleguen a un acuerdo.

• Autoridad competente: el Artículo XXVI le permite presentar el caso a la autoridad competente (la oficina que cada país designa para resolver disputas del tratado) del país donde usted es residente, sin importar los recursos internos. La CRA dice que debe acudir a la autoridad del país donde usted afirma su residencia (IC71-17R6, ¶11). Un acuerdo se cumple pese a los plazos internos solo si se notifica al otro país dentro de seis años desde el final del año fiscal (tratado).
• Solicitud en EE. UU.: el IRS acepta una solicitud de residencia solo cuando se necesita para evitar la doble tributación o decidir un beneficio del tratado y requiere consulta con Canadá; no resolverá la residencia por sí solo (Rev. Proc. 2015-40, sección 3.06(1)).
• Objeción en Canadá: la CRA le permite presentar un aviso de objeción, que vence en la fecha posterior entre 90 días después del aviso de determinación y 1 año después de la fecha límite de presentación (Income Tax Act s. 165(1)), y pedir a Apelaciones (Appeals) que lo mantenga en espera mientras trabaja la autoridad competente (IC71-17R6, ¶46–48).

Si la CRA dice que usted nunca dejó de ser residente, vea salió de Canadá sin avisar a la CRA; para una carta del IRS, vea cómo responder a una carta del IRS.

Ejemplo

Estos ejemplos son ilustrativos; las cifras están en dólares de EE. UU., salvo que se indique otra cosa.

Un trabajo en Seattle, familia en Vancouver

Año 1: Raj trabaja en Seattle con una visa H-1B por US$150,000 y alquila allí un apartamento con contrato de un año. Su esposa e hijos se quedan en la casa familiar de Vancouver. Cumple la presencia sustancial, y Canadá lo mantiene como residente por sus vínculos familiares. Tiene vivienda permanente en ambos países, así que sigue el centro de intereses vitales: su familia cuenta a favor de Canadá, su trabajo a favor de EE. UU. Documenta ambos. Si concluye que es Canadá, presenta el Form 1040-NR con el Form 8833, paga impuesto de EE. UU. sobre sus sueldos de Seattle e informa sus ingresos mundiales en su T1 con un crédito por el impuesto de EE. UU.

Año 2: su familia se muda a Seattle el 1 de julio y se vende la casa de Vancouver. Desde esa fecha, su hogar y su familia están en EE. UU. Si Canadá lo trata como no residente desde esa fecha, porque se cortaron sus vínculos o porque el tratado ahora apunta a EE. UU., las reglas de salida se aplican en esa fecha. Si sigue reclamando Canadá durante la primera mitad, su declaración de EE. UU. trata esa parte como no residente y el resto como residente.

Un titular de green card regresa a Toronto

Emma, canadiense, tiene una green card desde hace nueve años, nunca ha reclamado la residencia según el tratado, y regresa a Toronto conservando la tarjeta. Si presenta el Form 1040-NR con el Form 8833 reclamando la residencia canadiense según el tratado y no renuncia a los beneficios del tratado, deja de ser tratada como residente de EE. UU. desde la fecha en que empieza su residencia según el tratado y, como residente de largo plazo, se expatría en esa fecha bajo la sección 877A; adjunta el Form 8854 a la declaración de ese año. Las pruebas del impuesto de salida deciden después si se debe algún impuesto de salida. Presentar en cambio el Form 1040 como residente de EE. UU. la mantiene en el sistema de EE. UU. con crédito por el impuesto de Canadá.

Un ciudadano de doble nacionalidad en Windsor

Mark es ciudadano de EE. UU. y de Canadá, vive en Windsor y gana US$90,000 trabajando en Detroit. Como ciudadano de EE. UU. no puede usar el desempate para salir del sistema de EE. UU.: presenta el Form 1040 sobre sus ingresos mundiales. Canadá lo grava como su residente en su T1 y le da crédito por el impuesto de EE. UU. sobre sus sueldos de Detroit.

¿Su caso es distinto?

• No está seguro de que Canadá lo trate como residente: empiece con residencia fiscal en Canadá.
• Trabaja en EE. UU. con una visa TN: vea canadienses con visa TN.
• Pasa los inviernos en EE. UU.: vea snowbirds y residencia en EE. UU..
• Vive en Canadá y viaja a diario a un empleo en EE. UU.: vea trabajar a ambos lados de la frontera.
• El tratado apunta a EE. UU. y usted sale de Canadá: vea salir de Canadá.
• Tiene una green card, o su cónyuge vive en el otro país: reclamar el tratado puede terminar la residencia en EE. UU. o impedir una declaración conjunta de EE. UU.; obtenga ayuda de impuestos transfronterizos y lea impuesto de salida.
• Su residencia según el tratado cambió a mitad del año: vea primer año como residente fiscal de EE. UU. y obtenga ayuda de impuestos transfronterizos.
• Se mudó a un estado de EE. UU.: los estados pueden no seguir el tratado; vea impuestos estatales sobre RRSP y TFSA.
• El IRS o la CRA rechazó su posición: vea salió de Canadá sin avisar a la CRA y obtenga ayuda de impuestos transfronterizos.