Entreprise américaine achetée par un Canadien : actifs ou actions

Dois-je acheter des actifs, des actions ou une part de LLC?

Un achat d'actifs donne généralement à l'acheteur un nouveau coût de base fiscal américain pour les actifs achetés. Un achat d'actions donne généralement à l'acheteur un coût de base dans les actions, alors que la cible conserve le coût de base existant de ses actifs; certains choix peuvent modifier ce résultat (IRS : coût de base des actifs; instructions du formulaire 8023).

L'étiquette du contrat ne règle pas le résultat fiscal. Une LLC à membre unique est ignorée aux fins de l'impôt américain sur le revenu; acheter toutes ses parts est donc généralement traité comme un achat de ses actifs (26 CFR 301.7701-2; IRS : classification d'une LLC). Il en va de même de l'achat par un seul acheteur de toutes les parts d'une LLC classée comme société de personnes; acheter seulement une participation dans une société de personnes qui continue d'exister est différent (IRS : exceptions du formulaire 8594; Rev. Rul. 99-6). Le Canada y voit généralement des actions de société; un même achat peut donc donner un coût de base américain pour les actifs et un coût de base canadien pour les actions.

Un choix conjoint de l'article 338(h)(10) n'est possible que lorsque les vendeurs sont des actionnaires d'une société de type S, un groupe consolidé vendeur ou une société affiliée vendeuse. Une société de type C détenue par des particuliers ne laisse que le choix de l'article 338(g) de l'acheteur, et la cible constate un gain sur la vente réputée. L'un ou l'autre choix se fait au moyen du formulaire 8023, est irrévocable et doit être produit au plus tard le 15e jour du 9e mois commençant après le mois de la date d'acquisition (instructions du formulaire 8023; 26 CFR 1.338-2(d)).

Pour la mécanique du formulaire 8594, les anciennes dettes fiscales, la responsabilité personnelle d'un propriétaire à l'égard des charges sociales après la clôture et les vérifications de la déclaration du vendeur, voyez Acheter une entreprise américaine.

Dois-je acheter personnellement, par l'intermédiaire de ma société canadienne ou d'une société américaine?

Le bon acheteur dépend de la provenance de l'argent qui finance l'achat, de la personne qui aura besoin de l'argent plus tard et de la participation éventuelle d'associés américains. Choisissez séparément le propriétaire ultime et l'acheteur exploitant : un particulier inclut dans son revenu les dividendes d'une société non-résidente (Loi de l'impôt sur le revenu, article 90), alors qu'une société canadienne peut déduire une partie ou la totalité d'un dividende de sa société étrangère affiliée, selon le surplus de cette dernière (article 113).

• Votre argent personnel : acheter directement des actifs fait de vous l'exploitant aux fins fiscales; détenir des actions, de la cible ou d'une nouvelle société américaine, place une société américaine entre vous et l'entreprise. Des actions américaines détenues personnellement sont des actifs situés aux États-Unis aux fins de l'impôt successoral, que cette page ne traite pas (IRS : impôt successoral des non-résidents; Régler une succession de part et d'autre de la frontière).
• L'argent de votre société canadienne : acheter directement des actifs en fait l'exploitant américain; détenir plutôt une société américaine entraîne la déduction pour dividendes et la déclaration relative aux sociétés étrangères affiliées. Retirer de l'argent de la société pour acheter personnellement soulève en plus une question de dividende canadien ou de prêt à l'actionnaire.
• Une nouvelle LLC américaine : décidez d'abord de son statut fiscal américain. Une LLC par défaut ne donne pas à un acheteur canadien le même traitement fiscal dans les deux pays.
• Une nouvelle société américaine de type C : elle achète des actifs ou des actions et produit sa propre déclaration de société. Vous ou votre société canadienne la détenez, ce qui crée des questions distinctes de déclaration et de distribution au niveau du propriétaire.

Modélisez ensemble l'impôt d'exploitation, les paiements au propriétaire ultime et la vente éventuelle; l'entité qui exige le moins de déclarations au départ n'est pas nécessairement celle dont l'impôt total est le plus bas. Pour l'exploitation par succursale ou par filiale et le rapatriement des bénéfices, voyez Entreprise canadienne qui s'étend aux États-Unis.

Quelles déclarations chaque choix d'acheteur entraîne-t-il aux États-Unis et au Canada?

Les déclarations suivent le contribuable qui détient et exploite l'entreprise. Acheter des actions par l'intermédiaire d'une société canadienne ne fait pas, en soi, de cette société l'exploitant de l'entreprise américaine de la cible. Le tableau suppose un acheteur résidant au Canada qui n'est ni citoyen américain ni résident fiscal des États-Unis, une entreprise d'exploitation américaine et des sociétés américaines non résidentes au Canada. Ses règles sur la déclaration d'exploitation viennent des instructions du formulaire 1040-NR, des instructions du formulaire 1120-F et des instructions du formulaire 1120.

L'impôt américain sur les bénéfices des succursales (branch profits tax), de 30 % selon la loi, s'applique à un montant équivalent à un dividende, même si rien n'est rapatrié. Pour une société canadienne admissible, la convention le plafonne à 5 % et accorde une allocation cumulative de bénéfices de 500 000 C$ (instructions du formulaire 1120-F; convention, article X(6)).

Un particulier non-résident sans salaires américains assujettis à la retenue produit généralement le formulaire 1040-NR au plus tard le 15 juin pour une année civile, et une société étrangère qui a un bureau aux États-Unis produit généralement le formulaire 1120-F au plus tard le 15e jour du quatrième mois suivant la fin de l'exercice. Une déclaration tardive fait généralement perdre les déductions et les crédits, sauf si elle est produite dans un délai de 16 mois (particulier) ou de 18 mois (société) suivant la date d'échéance, sous réserve d'exceptions (instructions du formulaire 1040-NR; 26 CFR 1.874-1(b); 26 CFR 1.882-4(a)(3)).

Le formulaire 5472 s'applique généralement, quand il y a des opérations déclarables entre parties liées, à une société américaine détenue à au moins 25 % par des étrangers, à une société étrangère qui exerce une activité commerciale aux États-Unis ou à une LLC à propriétaire unique détenue par des étrangers que les États-Unis ignorent. Il est produit avec la déclaration de revenus de la société au plus tard à la date d'échéance de cette déclaration, prolongations comprises. Une pénalité de 25 000 US$ s'applique à chaque défaut de produire correctement le formulaire ou de tenir des registres, et davantage si le défaut se poursuit après un avis de l'IRS (IRS : instructions du formulaire 5472).

Une société non-résidente devient généralement votre société étrangère affiliée lorsque votre pourcentage de participation est d'au moins 1 % et que votre pourcentage, ajouté à celui des personnes liées, totalise au moins 10 % (article 95). Le formulaire T1134 est généralement à produire 10 mois après la fin de l'exercice du propriétaire déclarant, sous réserve d'exemptions (ARC : déclarations sur les sociétés étrangères affiliées).

Une société constituée aux États-Unis et gérée depuis le Canada peut résider au Canada selon le critère de la gestion et du contrôle centraux. La règle de départage de la convention fait généralement d'une société créée uniquement en vertu du droit américain une résidente des États-Unis seulement, et le paragraphe 250(5) la répute alors non-résidente au Canada (ARC : résidence d'une société; convention Canada–États-Unis, article IV; article 250). Pour les déclarations continues, voyez Propriétaire canadien d'une société américaine.

Un Canadien peut-il acheter les actions d'une société de type S?

Un Canadien peut acquérir les actions, mais un étranger non-résident ou une société ne peut pas préserver le statut S de la cible. C'est le statut fiscal américain qui décide, et non la citoyenneté canadienne : un citoyen américain, y compris un double citoyen qui vit au Canada, ou un étranger résident des États-Unis peut être admissible (26 USC 1361(b)(1)(C); IRS : exigences des sociétés de type S).

Le choix de société de type S prend généralement fin quand la société cesse d'être admissible, notamment lorsqu'un actionnaire non admissible acquiert des actions (26 CFR 1.1362-2(b)). La société est alors imposée comme une société de type C, et l'année de clôture se divise en une période S et une période C. Acheter les actifs, ou acheter les actions avec un choix conjoint de l'article 338(h)(10), donne à l'acheteur un nouveau coût de base fiscal pour les actifs quand la cible est une société de type S; le choix traite la cible comme si elle vendait ses actifs et se liquidait aux fins de l'impôt américain. Le choix exige un acheteur qui est une société et qui fait un achat d'actions admissible, et chaque actionnaire S doit y consentir, y compris ceux qui ne vendent pas. Les instructions visent expressément les sociétés acheteuses étrangères; une société canadienne acheteuse n'est donc pas automatiquement exclue (instructions du formulaire 8023).

Un particulier ne peut pas faire un achat d'actions admissible, mais une nouvelle société américaine qu'il constitue le peut si elle est traitée comme l'acheteur; une fusion ultérieure dans la cible ou une liquidation peut montrer qu'elle ne l'était pas (26 CFR 1.338-3(b)(1)). Comme le choix est irrévocable (26 CFR 1.338(h)(10)-1), convenez de la collaboration du vendeur et de la responsabilité à l'égard de l'impôt sur la vente réputée avant de fixer le prix. Le critère de l'achat d'actions admissible et l'option de l'article 336(e) pour une vente à un particulier figurent dans Acheter une entreprise américaine (26 CFR 1.336-1).

Pourquoi le Canada traite-t-il une LLC américaine différemment?

Les États-Unis classent une LLC selon son nombre de membres et tout choix; le Canada ne suit pas le choix américain (IRS : classification d'une LLC).

La position publiée de l'ARC est qu'une LLC américaine est généralement une société aux fins de l'impôt canadien, d'après ses caractéristiques juridiques. Il s'agit d'une position administrative; confirmez-la donc pour la LLC en cause (ARC : classification des entités étrangères).

Le propriétaire peut être imposé sur le revenu d'entreprise aux États-Unis alors que le Canada voit des actions de société, puis des dividendes. L'article IV(7) peut refuser les avantages de la convention lorsque le traitement des deux pays diffère; ne présumez pas que les taux ordinaires de la convention s'appliquent par l'intermédiaire d'une LLC par défaut (convention Canada–États-Unis).

Pour l'analyse complète des déclarations et de la double imposition, voyez Propriétaire canadien d'une LLC américaine.

Comment le prix est-il réparti, et quel coût de base obtiens-je dans chaque pays?

Un achat d'actifs exige une répartition du prix justifiée; un achat d'actions donne généralement à l'acheteur canadien un coût de base dans les actions. Gardez le coût de base des actions du propriétaire distinct du coût de base des actifs de la cible. Acheter toutes les parts d'une LLC peut exiger les deux, parce que les deux pays la classent différemment.

Une répartition américaine des actifs suit la méthode résiduelle, et les stocks, le matériel et l'achalandage donnent des déductions différentes; les catégories de répartition et le formulaire 8594 sont expliqués dans Acheter une entreprise américaine. Un choix de l'article 338 traite la cible comme si elle vendait ses actifs et une nouvelle cible comme si elle les achetait, et la répartition est déclarée au formulaire 8883 (instructions du formulaire 8023; instructions du formulaire 8883).

Le coût de base canadien des actions comprend généralement les frais d'acquisition qui font partie du coût de base rajusté. Inscrivez le prix en dollars américains et l'équivalent en dollars canadiens à la date d'acquisition, avec la preuve du taux de change; ne convertissez pas le coût d'origine au taux d'une date de vente ultérieure (ARC : guide sur les gains en capital). Une société qui a choisi de calculer son impôt canadien dans une autre devise suit des règles différentes (article 261).

Si un contribuable canadien achète directement des actifs, préparez un tableau distinct du coût de base fiscal et des déductions au Canada. Les règles américaines de répartition et de choix n'établissent pas à elles seules les déductions canadiennes.

Comment financer l'achat, et que déclenchent les paiements ultérieurs?

L'argent arrive dans l'entreprise sous forme de vos capitaux propres, d'un prêt ou d'un financement du vendeur, et chacun est imposé différemment. Un prêt à vous, un prêt à votre filiale américaine et un apport en capital sont des opérations différentes; nommez donc l'emprunteur, le prêteur et le propriétaire des capitaux propres avant de déplacer de l'argent.

Si votre société canadienne prête à un non-résident, y compris votre propre société américaine, et que la dette reste impayée pendant plus d'un an sans intérêts suffisants, l'article 17 peut ajouter des intérêts au revenu de la société canadienne. Son exception pour société étrangère affiliée contrôlée dépend de conditions, notamment l'utilisation des fonds; la propriété commune seule ne suffit pas (article 17). Les prêts et les intérêts entre sociétés liées peuvent devoir être déclarés au formulaire 5472, et les États-Unis peuvent limiter la déduction des intérêts (instructions de l'IRS). Des billets du vendeur assortis d'intérêts insuffisants peuvent déclencher des règles qui traitent une partie du prix comme des intérêts (IRS : ventes à tempérament).

Pour une société américaine ordinaire qui paie un bénéficiaire effectif canadien admissible, la retenue de la convention sur les dividendes est plafonnée à 5 % lorsque le propriétaire est une société qui détient au moins 10 % des actions avec droit de vote, et à 15 % dans les autres cas. Les intérêts ne sont généralement imposables que dans le pays de résidence du prêteur. Vérifiez l'admissibilité à la convention, les entités hybrides, les intérêts liés aux bénéfices et les autres exceptions (articles X, XI et XXIX A). Ce sont des limites de l'impôt américain à la source, et non l'impôt total du propriétaire dans les deux pays. La société américaine doit retenir l'impôt sur le dividende et est elle-même responsable de l'impôt qu'elle omet de retenir (26 USC 1461). Pour demander un taux de la convention, le propriétaire fournit à la société américaine le formulaire W-8BEN (particulier) ou W-8BEN-E (entité) (instructions du formulaire W-8BEN; instructions du formulaire W-8BEN-E; Formulaires W pour une société canadienne).

Et si les acheteurs comprennent des Canadiens et des Américains?

Ce que chaque propriétaire produit dépend de son statut américain, et non de sa seule citoyenneté. Un citoyen américain qui vit au Canada, ou un Canadien qui devient résident des États-Unis, peut détenir des actions d'une société de type S si les autres conditions sont remplies; un résident du Canada qui n'est pas une personne américaine ne le peut pas. La présence d'un associé américain n'élimine ni ce problème ni l'écart de classification de la LLC.

Une LLC américaine classée comme société de personnes produit généralement le formulaire 1065. Le revenu d'entreprise américain attribué à des associés étrangers peut exiger les formulaires 8804 et 8805 et une retenue de 37 % sur la part d'un associé qui n'est pas une société ou de 21 % sur celle d'un associé qui est une société, versée par versements échelonnés même en l'absence de distributions; prévoyez donc les liquidités. Une société de personnes qui ne verse pas l'impôt peut en être responsable, avec les pénalités et les intérêts (IRS : retenue sur les sociétés de personnes; qui doit retenir).

Recueillez d'abord la résidence fiscale, la citoyenneté et toute propriété par une société de chaque propriétaire. Pour une société américaine avec un copropriétaire hors des États-Unis, voyez Société américaine avec un copropriétaire étranger; pour un associé canadien dans une LLC américaine, voyez Associé canadien dans une LLC américaine.

Que régler avant de signer la lettre d'intention?

Réglez l'acheteur, le type d'achat et le mode de financement avant de fixer les hypothèses fiscales dans la lettre d'intention, et placez les questions de classification et de choix avant le calcul du prix.

1. Identifiez chaque acheteur : type d'entité, résidence fiscale, statut américain, propriété et lieu où les décisions de gestion seront prises.
2. Comparez les opérations : actifs, actions ou parts de LLC; volonté du vendeur de faire des choix; répartition proposée et coût de base fiscal dans chaque pays.
3. Suivez l'argent : source des fonds, emprunteur réel, modalités des prêts, garanties et billet du vendeur. Séparez l'emprunt de l'actionnaire du financement de la filiale.
4. Attribuez les responsabilités de clôture : signatures et dates limites des choix, renseignements pour les déclarations étrangères et registres du coût de base fiscal d'ouverture.

Demandez au vendeur les documents de constitution, l'organigramme de propriété, les projets de contrats, les états financiers, les tableaux du coût de base fiscal des actifs, les déclarations fédérales et des États, et la preuve des choix, y compris tout choix de société de type S et tout choix de classification de la LLC. Utilisez Acheter une entreprise américaine pour l'examen détaillé de l'impôt du vendeur et de la responsabilité du successeur. Les inscriptions auprès des États, les taxes de vente et les dettes locales exigent des vérifications dans les États d'exploitation; le traitement fédéral ne les règle pas.

J'ai déjà conclu l'achat à mon nom ou par la mauvaise entité. Qu'est-ce qui peut changer?

Un achat conclu peut encore être réorganisé, mais déplacer des actifs ou des actions est une nouvelle opération qui exige un examen fiscal. Établissez ce qui a réellement été conclu et la période de choix qui reste avant de transférer quoi que ce soit.

Une acquisition admissible par une société peut encore permettre un choix de l'article 338 jusqu'à l'échéance, soit le 15e jour du 9e mois commençant après le mois de la date d'acquisition (instructions du formulaire 8023). Un particulier ne peut pas faire un achat d'actions admissible, et des actions transférées plus tard à une société lors d'un échange de l'article 351 ne sont pas « achetées » (26 CFR 1.338-3(b)(1); 26 USC 338(h)(3)). Une LLC admissible peut choisir d'être classée comme société, avec effet au plus 75 jours avant la production, mais le choix peut créer des apports ou des liquidations réputés ayant des conséquences fiscales, et un autre changement est généralement interdit pendant 60 mois (26 CFR 301.7701-3(c) et (g)).

Un transfert américain de biens en échange d'actions peut être admissible au report de l'article 351 si ses conditions sont remplies (IRS : sociétés). Le Canada exige sa propre analyse : des transferts entre parties liées à moins de la juste valeur marchande peuvent produire un produit de disposition réputé selon l'article 69. Un choix de l'article 85 ne reporte l'impôt d'un transfert admissible que vers une société canadienne imposable, généralement une société constituée au Canada et qui y réside; il n'est donc pas disponible pour un transfert à une société américaine (article 85; article 89).

Calculez l'impôt du transfert proposé dans les deux pays avant de le réaliser; l'allègement dans un pays n'établit pas l'allègement dans l'autre.

Exemple

À titre d'illustration seulement. Les montants d'achat sont en dollars américains; le coût de base canadien des actions est en dollars canadiens. Aucun impôt ni aucune déduction n'est calculé.

Un particulier résidant au Canada envisage de payer 1 000 000 $ US pour une entreprise d'exploitation américaine avec des fonds personnels. Supposez une cible qui est une société de type C, aucune dette et aucuns frais d'acquisition.

• Achat direct d'actions : l'acheteur paie 1 000 000 $ US pour toutes les actions. À un taux de change illustratif de 1,40 $ CA pour 1 $ US, le coût de base canadien initial des actions est de 1 400 000 $ CA. Supposez que le coût de base fiscal existant de la cible dans tous ses actifs est de 100 000 $ US; il n'augmente pas du simple fait que les actions ont changé de mains.
• Actifs achetés par une nouvelle société américaine de type C : le particulier finance l'acheteur américain, qui achète les actifs. Supposez une répartition justifiée de 200 000 $ US aux stocks, de 300 000 $ US au matériel et de 500 000 $ US à l'achalandage. La société commence avec 1 000 000 $ US de coût de base des actifs : les stocks sont récupérés à mesure qu'ils sont vendus, l'achalandage est amorti, et le matériel peut donner droit à une déduction de première année (IRS : Publication 946). Le particulier inscrit séparément son placement dans la nouvelle société.

Si le vendeur a plutôt un choix de société de type S ou souhaite vendre des parts de LLC, refaites l'analyse de classification et de choix avant de traiter ces options comme équivalentes.

Votre situation est différente?

Ces situations changent l'acheteur, le traitement fiscal ou les obligations de déclaration :

• Cible qui est une société de type S, propriétaires mixtes, dette d'une société canadienne ou achat qui exige une restructuration : soumettez la lettre d'intention ou la convention signée, les déclarations, l'organigramme de propriété, la répartition du prix et le plan de financement à un examen en fiscalité transfrontalière.
• Choisir une structure avant de trouver une cible : voyez Entreprise américaine pour un résident du Canada.
• Citoyenneté américaine ou carte verte : voyez Américains qui vivent au Canada.
• Propriété hors de la déclaration des sociétés étrangères affiliées, ou autres biens étrangers : vérifiez le formulaire T1135 et les déclarations connexes dans Déclaration des biens étrangers et des sociétés affiliées.
• Un Américain qui achète une entreprise canadienne : voyez Achat d'une entreprise canadienne par un Américain.
• Une cible canadienne : voyez Acheter une entreprise canadienne existante.
• L'entreprise détient des immeubles : voyez Comment un Canadien devrait détenir un bien immobilier américain.
• Vous prévoyez l'exploiter depuis les États-Unis ou vous y installer : la résidence fiscale américaine peut changer vos déclarations et votre admissibilité au statut S; voyez Déménager du Canada aux États-Unis. Les licences, les examens d'investissement étranger et les conseils en immigration sont hors du champ de cette page.
• Planifier une sortie : voyez Vendre une entreprise américaine depuis le Canada.