מעבר מחברת S לחברת C לפני גיוס הון סיכון או כסף ממשקיעים זרים

האם חברת S יכולה לקבל כסף מקרן הון סיכון או ממשקיע זר?

לא, לא כבעל מניות. בארה״ב, לחברת S אסור שיהיו בעלי מניות שהם שותפות (ורוב קרנות הון הסיכון הן שותפויות), חברה כלשהי מלבד ארגון צדקה פטור ממס, או זר שאינו תושב, ואסור שיהיה לה יותר מסוג אחד של מניות, ולכן גם מניות בכורה של קרן לא אפשריות (⁦26 U.S.C. 1361(b)(1)⁩; הוראות טופס 2553, מי רשאי לבחור). סבב גיוס מקרן, מחברה או ממשקיע בחו״ל מסיים את מעמד S בדרך זו או אחרת. יחידים שהם אזרחי ארה״ב או תושביה יכולים לקנות את אותן מניות רגילות, עם זכות הצבעה או בלעדיה, בלי לסיים את המעמד (סעיף ⁦1361(b)(1)(A)⁩, ⁦(c)(4)⁩). הבעלים בוחרים איך ומתי:

• ביטול הבחירה, בהסכמת בעלי מניות שמחזיקים ביותר ממחצית המניות, בהגשה עד 15 במרץ לתחולה מ-⁠1 בינואר (בשנה קלנדרית), או בתאריך שאתם קובעים ושאינו מוקדם ממועד ההגשה.
• לתת לסגירת העסקה לסיים אותה: הבחירה מסתיימת ביום שבו הקרן או המשקיע הזר מקבלים את המניות.
• לשמור על חברת ה-⁠S ולהעביר את העסק לחברת C חדשה שמקבלת את הכסף.

כל אחת מהדרכים מטפלת אחרת במניות מזכות של עסק קטן (QSBS).

אספו לפני שאתם בוחרים: את טבלת ההחזקות ופנקס המניות, כל SAFE, שטר חוב, כתב אופציה ומכתב צד, את מזכר ההבנות (term sheet), את כל טפסי ⁦1120-S⁩ הקודמים עם Schedule M-2 ו-⁠Schedule ⁦K-1⁩, את רשימת הרכוש הקבוע עם בסיס העלות לצורכי מס, וכל הלוואה שמובטחת בצי ה-⁠GPU.

מחברת S לחברת C: איך הדרכים משתוות?

האם המעבר עצמו חייב במס?

ביטול בחירת S או אובדן שלה בארה״ב אינם מכירה ואינם פירוק. אותה חברה שומרת את שרתי ה-⁠GPU, את החוזים ואת בסיס העלות שלהם לצורכי מס; סעיף ⁦1362(e)⁩ רק מפצל את השנה. העלות מגיעה אחר כך: חברת ה-⁠C משלמת מס פדרלי של ⁦21%⁩ על הרווח שלה, והבעלים משלמים שוב על דיבידנדים (ראו איך חברות C ממוסות).

העברת העסק לחברה חדשה פטורה ממס לפי סעיף 351 אם מבחן השליטה מתקיים, עם שני חריגים (שניהם בהמשך): מזומן או נכס אחר שחוזר לחברת ה-⁠S, וחוב מעל בסיס העלות.

איך מבטלים את בחירת S: יש טופס, מי חותם ועד מתי?

אין טופס של IRS. החברה מגישה הודעה חתומה שהיא מבטלת את הבחירה שלה לפי סעיף ⁦1362(a)⁩, עם מספר המניות שהונפקו ושנמצאות במחזור, כולל מניות ללא זכות הצבעה (Reg. 1.1362-6(a)(3)). מצרפים הסכמה מכל בעל מניות מסכים, כשיחד הם מחזיקים ביותר ממחצית המניות ביום הביטול. כשמניות הן רכוש משותף של בני זוג או מוחזקות במשותף, כל אחד מהבעלים המשותפים נותן הסכמה (Reg. 1.1362-6(b)(2)). כל הסכמה נחתמת תחת עונשי עדות שקר וכוללת את השם, הכתובת ומספר זיהוי המס (TIN) של בעל המניות, את מספר המניות שבבעלותו ואת התאריכים שבהם נרכשו, את היום שבו מסתיימת שנת המס של בעל המניות, את שם החברה ואת מספר זיהוי המעסיק הפדרלי (EIN) שלה, ואת הביטול שאליו הוא מסכים (Reg. 1.1362-6(b)(1)).

מגישים את ההודעה למרכז השירות שמופיע תחת “לאן מגישים” בהוראות טופס 2553, כפי שהוראות טופס ⁦1120-S⁩ מורות. תזמון (Reg. 1.1362-2(a)):

ביטול לא יכול לחול רטרואקטיבית לפני היום הראשון של השנה, וגם זה רק אם הוגש בזמן. אפשר לחזור מביטול לפני שהוא נכנס לתוקף, בהסכמת כל מי שהסכים לו וכל מי שהפך לבעל מניות מאז (Reg. 1.1362-2(a)(4)).

LLC שבחרה במעמד S נחשבת כמי שבחרה להתחייב במס כחברה (Reg. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)), ולכן אחרי הביטול היא נשארת חברת C, לא שותפות. על דרך לחזור לטיפול כ-⁠LLC, ראו שינוי המבנה העסקי שלכם.

מה אם סגירת העסקה עצמה מסיימת את בחירת S?

בארה״ב הבחירה מסתיימת ביום שבו מונפקות המניות לבעל המניות שאינו כשיר או מניות הבכורה (סעיף ⁦1362(d)(2)⁩). מצרפים לטופס ⁦1120-S⁩ האחרון של תקופת S הודעה שמציינת את הסיום ואת התאריך שלו, ומסמנים ב-⁠Item H את “S election termination”, לא את “Final return”, כי החברה ממשיכה לפעול (הוראות טופס ⁦1120-S⁩; Reg. 1.1362-2(b)).

זהירות אחת לפני החתימה: הסכם השקעה עתידית (SAFE), שטר חוב המיר (convertible note), כתב אופציה או מכתב צד שניתנו לקרן בזמן שהחברה עדיין חברת S יכולים בעצמם לעורר את שאלת הסוג השני של מניות (Reg. 1.1361-1(l)(4)). סיום בטעות והקלות מוסברים באיך חברות S ממוסות.

האם חברת ה-⁠S יכולה לשמור על הבחירה ולהעביר את העסק לחברת C חדשה?

כן. בדרך הזאת, שנקראת לעיתים קרובות drop-down, חברת ה-⁠S מעבירה את עסק האירוח (שרתי GPU, חוזי אירוח שרתים במתקן משותף במרכזי נתונים, עובדים) לחברה חדשה תמורת המניות הרגילות שלה, והקרן קונה מניות בכורה במזומן באותה עסקה. חברת S רשאית להחזיק במניות של חברת C, אפילו בשליטה; כלל ההכנסה הפסיבית בקוד המסים הפדרלי מזכיר את המקרה הזה במפורש (סעיף ⁦1362(d)(3)(C)(iv)⁩).

לצורך סעיף 351, המעבירים יחד חייבים להחזיק לפחות ⁦80%⁩ מזכויות ההצבעה ומכל סוג מניות אחר מיד אחרי העסקה. משקיעים שמשלמים במזומן נחשבים מעבירים; מניות שהונפקו תמורת שירותים לא הונפקו תמורת נכס (פרסום 544). החברה החדשה וכל מעביר שמחזיק ⁦1%⁩ או יותר ממנה אחרי העסקה (חברת ה-⁠S, ובדרך כלל גם הקרן) מצרפים לדוחות שלהם לאותה שנה את ההודעה שנדרשת לפי Reg. 1.351-3 (פרסום 542). החברה החדשה מקבלת EIN משלה ומגישה טופס 1120.

שתי מלכודות:

• חוב מעל בסיס העלות. לצי GPU שנמחק בפחת מואץ כמעט אין בסיס עלות לצורכי מס. אם החברה החדשה נוטלת הלוואה מובטחת ב-⁠GPU שגדולה מסך בסיס העלות שהועבר, העודף הוא רווח לחברת ה-⁠S שעובר ל-⁠Schedule ⁦K-1⁩ של הבעלים (סעיף ⁦357(c)⁩), ורובו או כולו הכנסה רגילה: החזר פחת (recapture) (פרסום 544, פרק 3), וסעיף 1239 כשחברת ה-⁠S מחזיקה ביותר ממחצית משווי החברה החדשה. התחייבויות שהיו מותרות בניכוי בעת תשלומן לא נכללות. הרווח הזה יכול לשנות איזו דרך עולה פחות.
• מניות שיוצאות מחברת ה-⁠S מאבדות את מעמד QSBS. כש-⁠QSBS עוברות למחזיק חדש, המעמד שלהן שורד מתנה, פטירה או חלוקות מסוימות של שותפות, אבל לא חלוקה של חברת S (סעיף ⁦1202(h)(2)⁩).

מה מגישים לשנה שבה עוברים?

שני דוחות לשנה אחת: טופס ⁦1120-S⁩ לימים שלפני המעבר וטופס 1120 לשאר השנה, שניהם במועד ההגשה של טופס 1120. הפיצול הזה חל כשבחירת S מסתיימת בכל יום שאינו היום הראשון של השנה (Reg. 1.1362-3):

ההכנסה מתחלקת באופן שווה לפי ימים, אלא אם החברה בוחרת להשתמש בספרים בפועל, בהודעה שמוגשת עם טופס 1120 של השנה הקצרה של C (Reg. 1.1362-6(a)(5)). הבחירה הזאת דורשת הסכמה מכל מי שהיה בעל מניות בשנה הקצרה של S ומכל מי שהיה בעל מניות ביום הראשון של השנה הקצרה של C, כולל הקרן, ולכן גם ההסכמה שלה נדרשת. חלוקה לפי ימים גם לא מותרת אם ⁦50%⁩ או יותר מהמניות נמכרות או מוחלפות במהלך השנה. חברת ה-⁠C משלמת מקדמות מס רבעוניות ברגע שהיא צופה מס של ⁦$500⁩ או יותר.

מה קורה לרווחי חברת S שמעולם לא חולקו?

חשבון ההתאמות המצטברות (AAA) עוקב אחרי רווחי S שמוסו ולא חולקו. בארה״ב מזומן ששולם בתקופת המעבר שלאחר הסיום (post-termination transition period) מקטין את בסיס העלות של המניות במקום להיות דיבידנד, עד גובה ה-⁠AAA (סעיף ⁦1371(e)⁩). התקופה הזאת נמשכת מהיום שאחרי יום ה-⁠S האחרון ועד המאוחר מבין שנה אחת לבין מועד ההגשה, כולל הארכות, של טופס ⁦1120-S⁩ האחרון (סעיף ⁦1377(b)⁩). רק כסף נחשב, לא נכסים.

אחרי התקופה, חלוקות הן דיבידנדים עד גובה הרווחים משנות C; שנות S לא מוסיפות רווחים צבורים (earnings and profits) (סעיף ⁦1371(c)⁩). אם אף פעם לא עקבו אחרי ה-⁠AAA, אפשר לשחזר אותו מ-⁠Schedule ⁦M-2⁩ של שנים קודמות, שהוראות טופס ⁦1120-S⁩ ממליצות שכל חברת S תשמור.

אילו מניות יכולות להיות QSBS אחרי כל דרך?

מניות מזכות של עסק קטן (QSBS) חייבות להיות מונפקות בידי חברת C שהיא עסק קטן מזכה בזמן ההנפקה (סעיף ⁦1202(c)(1)⁩, ⁦(d)(1)⁩). המבחנים מופיעים בעמוד QSBS לסטארט-אפים; כאן מה שכל דרך משנה.

במניות שנרכשו אחרי 4 ביולי 2025, הפטור הוא ⁦50%⁩ אחרי 3 שנים, ⁦75%⁩ אחרי 4 ו-⁠⁦100%⁩ אחרי 5 שנים או יותר. אם חברת ה-⁠S מחזיקה ביותר ממחצית החברה החדשה לפי הצבעה או שווי, השתיים נחשבות חברה אחת לצורך מבחן ה-⁠⁦$75,000,000⁩, כך שגם נכסים שחברת ה-⁠S שומרת נספרים (סעיף ⁦1202(d)(3)⁩).

מה משתנה בדוחות המס של המדינות?

כל מדינה פועלת לפי הכללים שלה; בדקו כל מדינה שבה החברה מגישה דוח.

• קליפורניה: סיום הבחירה הפדרלית מסיים באותו זמן את הבחירה בקליפורניה, ואחריו מגישים טופס 100S וטופס 100 לתקופות קצרות (חוברת טופס 100S). השיעור עולה מ-⁠⁦1.5%⁩ ל-⁠⁦8.84%⁩ (שיעורי FTB); מס הזיכיון המינימלי של ⁦$800⁩ חל בכל מקרה.
• ניו יורק: בחירת S בניו יורק מסתיימת ביום שבו מסתיימת הבחירה הפדרלית. מדווחים על כך בטופס ⁦CT-6.1⁩, ואז מגישים ⁦CT-3-S⁩ לשנה הקצרה של S ו-⁠⁦CT-3⁩ לשנה הקצרה של C, באותו מועד הגשה (הוראות ⁦CT-3-S⁩).

בחירה במס מדינתי על ישות צינור יכולה לחול רק על תקופת ה-⁠S.

אפשר לחזור למעמד חברת S מאוחר יותר?

לא בקרוב. בלי הסכמת IRS, חברה שהבחירה שלה הסתיימה לא יכולה לבחור שוב לפני שנת המס החמישית שמתחילה אחרי שנת המס הראשונה שבה הסיום נכנס לתוקף (סעיף ⁦1362(g)⁩). גם אז, כל בעלי המניות חייבים להיות כשירים, וזה לא אפשרי כל עוד קרן או חברה מחזיקות במניות. המהלך ההפוך מוסבר במעבר מחברת C לחברת S.

איך זה בהשוואה לסטארט-אפ קנדי?

מה העמוד הזה משאיר לאחרים?

• תיקוני מסמכי ההתאגדות, תנאי מניות הבכורה, הסכם ההעברה ודיני ניירות ערך הם עבודה משפטית.
• הערכת שווי העסק לצורך ההעברה, והערכות שווי 409A לאופציות בחברה החדשה.
• האם לקחת את הכסף, ובאילו תנאים.
• בדיקות של השקעות זרות ופיקוח על יצוא בגישה ל-⁠GPU.

דוגמה

כל הסכומים בדולרים אמריקאיים ולהמחשה בלבד.

ביטול לפני סבב Series A של ⁦$20,000,000⁩

חברת S מטקסס, בבעלות ⁦50/50⁩ של שני מייסדים שהם אזרחי ארה״ב מאז 2021, מפעילה אירוח GPU ומחשוב AI במרכז נתונים לאירוח שרתים במתקן משותף בדאלאס. מזכר ההבנות של קרן נסגר ב-⁠1 ביולי 2026. המייסדים מגישים ביטול ב-⁠15 ביוני, בתוקף מ-⁠1 ביולי.

• שנה קצרה של S מ-⁠1 בינואר עד 30 ביוני (181 ימים); שנה קצרה של C מ-⁠1 ביולי עד 31 בדצמבר (184 ימים). עם הכנסה חייבת של ⁦$3,650,000⁩ שמתחלקת לפי ימים (⁦$10,000⁩ ליום), ובהנחה שהמניות החדשות של הקרן לא נחשבות מכירה או החלפה של מחצית מהמניות, ⁦$1,810,000⁩ עוברים ל-⁠Schedule ⁦K-1⁩ של טופס ⁦1120-S⁩ (⁦$905,000⁩ לכל מייסד), ו-⁠⁦$1,840,000⁩ לטופס 1120, עם מס של ⁦$386,400⁩ בשיעור ⁦21%⁩. שימוש בספרים בפועל במקום זאת דורש הסכמה של שני המייסדים ושל הקרן.
• שני הדוחות מוגשים עד 15 באפריל 2027, או עד 15 באוקטובר 2027 עם הארכות.
• ה-⁠AAA הוא ⁦$2,500,000⁩ ב-⁠30 ביוני. מזומן ששולם עד 30 ביוני 2027 (או עד 15 באוקטובר 2027 אם טופס ⁦1120-S⁩ האחרון הוארך) פטור ממס עד גובה ה-⁠AAA ובסיס העלות של המניות של כל מייסד. אם ישולם ב-⁠2028, הוא דיבידנד עד גובה הרווחים משנות C.
• מניות המייסדים מ-⁠2021 אף פעם לא יהיו QSBS; מניות הבכורה של הקרן מ-⁠1 ביולי יכולות להיות, אם המבחנים מתקיימים. אין בחירת S חדשה לפני 2031 בלי הסכמת IRS.

שמירה על חברת ה-⁠S

אותה חברה ואותו סבב. ב-⁠1 ביולי חברת ה-⁠S מעבירה את עסק האירוח (צי GPU בשווי ⁦$30,000,000⁩, נכסים אחרים בשווי ⁦$5,000,000⁩, בסיס עלות כולל לצורכי מס של ⁦$1,000,000⁩ אחרי פחת מואץ) לחברה חדשה בדלאוור תמורת כל המניות הרגילות שלה, ולא שומרת נכסים אחרים. הקרן משלמת ⁦$20,000,000⁩ עבור מניות בכורה באותה עסקה, ולכן סעיף 351 חל.

• אם החברה החדשה נוטלת הלוואה של ⁦$8,000,000⁩ שמובטחת ב-⁠GPU, לחברת ה-⁠S יש רווח של ⁦$7,000,000⁩ (⁦$8,000,000⁩ פחות בסיס עלות של ⁦$1,000,000⁩): ⁦$3,500,000⁩ ב-⁠Schedule ⁦K-1⁩ של כל מייסד, ורובו או כולו הכנסה רגילה.
• הנכסים ברוטו מיד אחרי הסבב הם ⁦$55,000,000⁩ (⁦$30,000,000 + $5,000,000⁩ לפי שווי, ועוד ⁦$20,000,000⁩ במזומן), מתחת ל-⁠⁦$75,000,000⁩, ולכן המניות החדשות יכולות להיות מזכות. בשווי צי של ⁦$60,000,000⁩ הסכום הכולל הוא ⁦$85,000,000⁩, ושום חלק מההנפקה הזאת לא מזכה. רק צמיחה מעל שווי העסק ב-⁠1 ביולי יכולה להיות פטורה, ורק עבור שני המייסדים, דרך חברת ה-⁠S.
• בחירת S נמשכת: אין פיצול שנה, אין מועד אחרון של תקופת מעבר, אין שעון של חמש שנים. חברת ה-⁠S מגישה טופס ⁦1120-S⁩ עם ההודעה לפי סעיף 351; החברה החדשה מגישה טופס 1120.

משקיע אסטרטגי בחו״ל

יצרנית שרתים בטייוואן משלמת ⁦$10,000,000⁩ עבור ⁦25%⁩ מהמניות הרגילות של חברת ה-⁠S ב-⁠1 בספטמבר 2026, בלי מניות בכורה. הבחירה מסתיימת ב-⁠1 בספטמבר, כי חברה לא יכולה להיות בעלת מניות; היא הייתה מסתיימת באותה דרך אילו קרוב משפחה של מייסד שגר בסינגפור (זר שאינו תושב) היה קונה מניות. כחברת C שאדם זר אחד מחזיק ב-⁠⁦25%⁩ ממנה, החברה מגישה טופס 5472 עם טופס 1120 בכל שנה שבה יש לה עסקאות שחייבות בדיווח עם המשקיע, כמו קניית שרתים ממנו או הלוואה ממנו, והחברה חייבת לנכות מס אמריקאי במקור מדיבידנדים שמשולמים למשקיע; אם היא לא עושה זאת, החברה עצמה חייבת במס הזה (סעיף 1461).

המצב שלכם שונה?

• מניות בכורה, הסכם צד או סיום בטעות: ראו איך חברות S ממוסות.
• מבחני QSBS לעסק של השכרת GPU: ראו הפטור על מניות של עסק קטן לסטארט-אפים.
• עדיין לא חברת S: ראו האם לבחור במעמד חברת S.
• מייסד שעובר לחו״ל, או בן או בת זוג בחו״ל שחולקים את המניות: ראו איך חברות S ממוסות ובעלים של חברת S אמריקאית שגרים בקנדה.
• מעבר לדלאוור לפני הסבב: ראו העברת החברה שלכם למדינה אחרת.
• שיטת מזומן או שיטת צבירה אחרי המעבר: ראו מעבר משיטת מזומן לשיטת צבירה.
• הגשות חסרות שבדיקת הנאותות של הקרן תמצא: ראו סידור ענייני המס לפני בדיקת נאותות של משקיעים.
• SAFE או שטרי חוב שהונפקו בידי חברת ה-⁠C החדשה: ראו SAFE ושטרי חוב המירים.
• משקיע זר שמחזיק ⁦25%⁩ או יותר: ראו הגשת דוחות של חברת C בבעלות זרה וחברה עם שותף זר בבעלות.
• דיבידנדים או ריבית שמשולמים למשקיע בחו״ל: ראו ניכוי במקור שהוחמץ בתשלומים לחו״ל.
• סטארט-אפ קנדי שמקבל כסף מהון סיכון אמריקאי: ראו אובדן מעמד CCPC בגלל משקיעים זרים.
• בחירת דרך, תמחור הרווח מחוב מעל בסיס העלות או תזמון הביטול סביב סגירת עסקה: ראו שירותי מס למרכזי נתונים.