Société de type S à type C avant du capital de risque ou étranger

Une société de type S peut-elle recevoir de l'argent d'un fonds de capital de risque ou d'un investisseur étranger?

Non, pas comme actionnaire. Aux États-Unis, une société de type S ne peut pas avoir comme actionnaire une société de personnes (ce que sont la plupart des fonds de capital de risque), une société autre qu'un organisme de bienfaisance exonéré d'impôt, ou un étranger non-résident, et elle ne peut pas avoir plus d'une catégorie d'actions : les actions privilégiées d'un fonds sont donc exclues elles aussi (26 U.S.C. 1361(b)(1); instructions du formulaire 2553, Who May Elect). Un tour de financement par un fonds, une société ou un investisseur étranger met fin au statut de société de type S d'une façon ou d'une autre. Des particuliers citoyens ou résidents américains peuvent acheter les mêmes actions ordinaires, avec ou sans droit de vote, sans y mettre fin (article 1361(b)(1)(A), (c)(4)). Les propriétaires choisissent comment et quand :

• Révoquer le choix, avec le consentement des actionnaires qui détiennent plus de la moitié des actions, produit au plus tard le 15 mars pour le 1er janvier (année civile) ou au plus tard à une date que vous indiquez.
• Laisser la clôture y mettre fin : le choix prend fin le jour où le fonds ou l'investisseur étranger reçoit ses actions.
• Garder la société de type S et transférer l'entreprise dans une nouvelle société de type C qui reçoit l'argent.

Chaque option traite différemment les actions admissibles de petite entreprise (QSBS).

Avant de choisir, rassemblez : le tableau de capitalisation et le registre des actions, chaque SAFE, billet, bon de souscription et lettre d'accompagnement, la lettre d'intention (term sheet), tous les formulaires 1120-S antérieurs avec les annexes M-2 et K-1, le registre des immobilisations avec le coût de base fiscal, et tout prêt garanti par le parc GPU.

Société de type S à société de type C : comment les options se comparent-elles?

Le changement lui-même est-il imposé?

Aux États-Unis, révoquer ou perdre le choix de société de type S n'est ni une vente ni une liquidation. La même société garde ses serveurs GPU, ses contrats et leur coût de base fiscal; l'article 1362(e) ne fait que diviser l'année. Le coût vient plus tard : la société de type C paie l'impôt fédéral de 21 % sur son bénéfice, et les propriétaires paient de nouveau sur les dividendes (voir l'imposition des sociétés de type C).

Transférer l'entreprise dans une nouvelle société est libre d'impôt selon l'article 351 si le critère de contrôle est respecté, avec deux exceptions (toutes deux plus bas) : de l'argent ou d'autres biens remis à la société de type S, et des dettes supérieures au coût de base.

Comment révoquer le choix de société de type S : y a-t-il un formulaire, qui signe et dans quel délai?

Il n'y a aucun formulaire de l'IRS. La société produit une déclaration signée indiquant qu'elle révoque son choix selon l'article 1362(a) et donnant le nombre d'actions émises et en circulation, actions sans droit de vote comprises (Reg. 1.1362-6(a)(3)). Joignez le consentement de chaque actionnaire consentant; ensemble, ils doivent détenir plus de la moitié des actions le jour de la révocation. Lorsque des actions sont des biens communs entre époux ou détenues conjointement, chaque copropriétaire consent (Reg. 1.1362-6(b)(2)). Chaque consentement est signé sous peine de parjure et indique le nom, l'adresse et le numéro d'identification fiscale de l'actionnaire, le nombre d'actions détenues et leurs dates d'acquisition, le jour où se termine l'année d'imposition de l'actionnaire, le nom et l'EIN de la société, et la révocation à laquelle il consent (Reg. 1.1362-6(b)(1)).

Produisez la déclaration auprès du centre de services indiqué sous Where To File dans les instructions du formulaire 2553, comme le prévoient les instructions du formulaire 1120-S. Délais (Reg. 1.1362-2(a)) :

Une révocation ne peut pas remonter plus loin que le premier jour de l'année, et seulement si elle est produite à temps. Une révocation peut être annulée avant sa prise d'effet, avec le consentement de tous ceux qui y ont consenti et de toute personne devenue actionnaire depuis (Reg. 1.1362-2(a)(4)).

Une LLC qui a choisi le statut de société de type S est traitée comme ayant choisi d'être imposée comme une société (Reg. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)) : la révocation en fait donc une société de type C, pas une société de personnes. Pour revenir au traitement d'une LLC, voir changer la structure de votre entreprise.

Et si la clôture elle-même met fin au choix de société de type S?

Le choix prend fin le jour où l'actionnaire inadmissible ou les actions privilégiées sont émis (article 1362(d)(2)). Joignez au dernier formulaire 1120-S de la période de type S une déclaration indiquant la fin du statut et sa date, et cochez « S election termination » à l'Item H, pas « Final return », puisque la société continue d'exister (instructions du formulaire 1120-S; Reg. 1.1362-2(b)).

Une mise en garde avant de signer : un SAFE, un billet convertible, un bon de souscription ou une lettre d'accompagnement remis à un fonds pendant que la société est encore de type S peut à lui seul soulever la question d'une deuxième catégorie d'actions (Reg. 1.1361-1(l)(4)). Les fins accidentelles et l'allègement sont traités dans l'imposition des sociétés de type S.

La société de type S peut-elle garder son choix et transférer l'entreprise dans une nouvelle société de type C?

Oui. Dans cette option, souvent appelée transfert à une filiale (drop-down), la société de type S apporte l'entreprise d'hébergement (serveurs GPU, contrats de colocation en centre de données, personnel) à une nouvelle société en échange de ses actions ordinaires, et le fonds achète des actions privilégiées au comptant dans la même opération. Une société de type S peut détenir des actions d'une société de type C, même une participation de contrôle; la règle du Code sur les revenus passifs mentionne ce cas (article 1362(d)(3)(C)(iv)).

Pour l'article 351, les auteurs du transfert doivent ensemble détenir au moins 80 % des droits de vote et de chaque autre catégorie d'actions immédiatement après l'opération. Les investisseurs qui paient comptant comptent comme auteurs du transfert; les actions émises pour des services ne sont pas émises pour des biens (Pub. 544). La nouvelle société et chaque auteur du transfert qui en détient 1 % ou plus après l'opération (la société de type S et, habituellement, le fonds) joignent la déclaration exigée par le Reg. 1.351-3 à leurs déclarations de l'année (Pub. 542). La nouvelle société obtient son propre EIN et produit le formulaire 1120.

Deux pièges :

• Dettes supérieures au coût de base. Un parc GPU radié par l'amortissement bonifié n'a presque plus de coût de base fiscal. Si la nouvelle société prend en charge un prêt garanti par les GPU qui dépasse le coût de base total apporté, l'excédent est un gain pour la société de type S qui passe aux annexes K-1 des propriétaires (article 357(c)), en bonne partie ou en totalité un revenu ordinaire : récupération de l'amortissement (Pub. 544, chapitre 3), et l'article 1239 lorsque la société de type S détient plus de la moitié de la valeur de la nouvelle société. Les dettes qui seraient déductibles une fois payées sont exclues. Ce gain peut changer l'option la moins coûteuse.
• Les actions sorties de la société de type S perdent le statut QSBS. Quand des QSBS passent à un nouveau détenteur, leur statut survit à un don, à un décès ou à certaines distributions d'une société de personnes, mais pas à une distribution d'une société de type S (article 1202(h)(2)).

Que produisons-nous pour l'année du changement?

Deux déclarations pour une même année : le formulaire 1120-S pour les jours qui précèdent le changement et le formulaire 1120 pour le reste, toutes deux dues à la date du formulaire 1120. Cette division s'applique quand le choix de société de type S prend fin un autre jour que le premier de l'année (Reg. 1.1362-3) :

Aux États-Unis, le revenu de l'année de la fin du statut est réparti également par jour, sauf si la société choisit d'utiliser ses livres réels, par une déclaration jointe au formulaire 1120 de l'année abrégée de type C (Reg. 1.1362-6(a)(5)). Ce choix exige le consentement de toutes les personnes qui étaient actionnaires pendant l'année abrégée de type S et de toutes celles qui le sont le premier jour de l'année abrégée de type C, fonds compris : le consentement du fonds est donc aussi nécessaire. La répartition par jour est aussi interdite si 50 % ou plus des actions sont vendues ou échangées pendant l'année. La société de type C verse des paiements estimatifs trimestriels dès qu'elle prévoit un impôt de 500 $ ou plus.

Qu'advient-il des bénéfices de la société de type S jamais distribués?

Le compte des rajustements accumulés (accumulated adjustments account, AAA) suit les bénéfices de la société de type S imposés mais non distribués. L'argent versé pendant la période de transition après la cessation réduit le coût de base des actions au lieu d'être un dividende, jusqu'à concurrence de l'AAA (article 1371(e)). Cette période va du lendemain du dernier jour de type S jusqu'à la plus tardive des dates suivantes : un an plus tard, ou la date d'échéance, prolongations comprises, du dernier formulaire 1120-S (article 1377(b)). Seul l'argent compte, pas les biens.

Après cette période, les distributions sont des dividendes jusqu'à concurrence des bénéfices des années de type C; les années de type S n'ajoutent aucuns bénéfices et profits (article 1371(c)). Si l'AAA n'a jamais été suivi, il peut être reconstitué à partir des annexes M-2 antérieures, que les instructions du formulaire 1120-S recommandent à toute société de type S de conserver.

Quelles actions peuvent être admissibles au QSBS selon chaque option?

Les QSBS doivent être émises par une société de type C qui est une petite entreprise admissible au moment de l'émission (article 1202(c)(1), (d)(1)). Les critères figurent dans la page sur les QSBS pour les startups; voici ce que chaque option change.

Pour les actions acquises après le 4 juillet 2025, l'exclusion est de 50 % après 3 ans, de 75 % après 4 ans et de 100 % après 5 ans ou plus. Si la société de type S détient plus de la moitié de la nouvelle société en droits de vote ou en valeur, les deux comptent comme une seule société pour le critère de 75 000 000 $ : les actifs que la société de type S conserve comptent donc aussi (article 1202(d)(3)).

Qu'est-ce qui change dans nos déclarations d'État?

Chaque État suit ses propres règles; vérifiez chaque État où la société produit des déclarations.

• Californie : la fin du choix fédéral met fin au choix californien au même moment, et des formulaires 100S et 100 pour des périodes abrégées suivent (brochure du formulaire 100S). Le taux passe de 1,5 % à 8,84 % (taux du FTB); l'impôt minimum de 800 $ s'applique dans les deux cas.
• New York : le choix de société de type S de New York prend fin le même jour que le choix fédéral. Déclarez-le sur le formulaire CT-6.1, puis produisez le CT-3-S pour l'année abrégée de type S et le CT-3 pour l'année abrégée de type C, avec la même date d'échéance (instructions du CT-3-S).

Un choix d'impôt au niveau de l'entité intermédiaire d'un État ne peut couvrir que la période de type S.

Peut-on revenir au statut de société de type S plus tard?

Pas de sitôt. Sans le consentement de l'IRS, une société dont le choix a pris fin ne peut pas faire un nouveau choix avant sa cinquième année d'imposition commençant après la première année d'imposition où la fin a pris effet (article 1362(g)). Même alors, chaque actionnaire doit être admissible, ce qui l'exclut tant qu'un fonds ou une société détient des actions. Le passage inverse est traité dans passer d'une société de type C à une société de type S.

Comment cela se compare-t-il à une startup canadienne?

Qu'est-ce que cette page laisse à d'autres?

• Les modifications des statuts, les conditions des actions privilégiées, la convention d'apport et le droit des valeurs mobilières relèvent du travail juridique.
• L'évaluation de l'entreprise pour l'apport, et les évaluations 409A pour les options de la nouvelle société.
• La décision d'accepter l'argent, et à quelles conditions.
• Les examens des investissements étrangers et les contrôles à l'exportation sur l'accès aux GPU.

Exemple

Tous les montants sont en dollars américains et illustratifs.

Révoquer avant une série A de 20 000 000 $

Une société de type S du Texas détenue à 50/50 depuis 2021 par deux fondateurs citoyens américains exploite de l'hébergement GPU et des ressources de calcul d'IA dans un centre de données de colocation à Dallas. La lettre d'intention d'un fonds prévoit une clôture le 1er juillet 2026. Les fondateurs produisent une révocation le 15 juin, en vigueur le 1er juillet.

• Année abrégée de type S du 1er janvier au 30 juin (181 jours); année abrégée de type C du 1er juillet au 31 décembre (184 jours). Avec 3 650 000 $ de revenu imposable réparti par jour (10 000 $ par jour), en supposant que les nouvelles actions du fonds ne sont pas traitées comme une vente ou un échange de la moitié des actions, 1 810 000 $ vont sur les annexes K-1 du formulaire 1120-S (905 000 $ chacun) et 1 840 000 $ sur le formulaire 1120, avec un impôt de 386 400 $ à 21 %. Utiliser plutôt les livres réels exige le consentement des deux fondateurs et du fonds.
• Les deux déclarations sont dues au plus tard le 15 avril 2027, ou le 15 octobre 2027 avec des prolongations.
• L'AAA s'élève à 2 500 000 $ au 30 juin. L'argent versé au plus tard le 30 juin 2027 (ou le 15 octobre 2027 si le dernier formulaire 1120-S fait l'objet d'une prolongation) est libre d'impôt jusqu'à concurrence de cet AAA et du coût de base des actions de chaque fondateur. Versé en 2028, il est un dividende jusqu'à concurrence des bénéfices des années de type C.
• Les actions des fondateurs émises en 2021 ne sont jamais admissibles au QSBS; les actions privilégiées du fonds émises le 1er juillet peuvent l'être, si les critères sont respectés. Aucun nouveau choix de société de type S avant 2031 sans le consentement de l'IRS.

Garder la société de type S

Même société, même tour. Le 1er juillet, la société de type S apporte l'entreprise d'hébergement (parc GPU d'une valeur de 30 000 000 $, autres actifs d'une valeur de 5 000 000 $, coût de base fiscal total de 1 000 000 $ après l'amortissement bonifié) à une nouvelle société du Delaware en échange de toutes ses actions ordinaires, et ne conserve aucun autre actif. Le fonds paie 20 000 000 $ pour des actions privilégiées dans la même opération : l'article 351 s'applique donc.

• Si la nouvelle société prend en charge un prêt de 8 000 000 $ garanti par les GPU, la société de type S a un gain de 7 000 000 $ (8 000 000 $ moins 1 000 000 $ de coût de base) : 3 500 000 $ sur l'annexe K-1 de chaque fondateur, en bonne partie ou en totalité un revenu ordinaire.
• L'actif brut immédiatement après le tour est de 55 000 000 $ (30 000 000 $ + 5 000 000 $ à leur valeur, plus 20 000 000 $ en argent), sous 75 000 000 $ : les nouvelles actions peuvent donc être admissibles. Avec un parc évalué à 60 000 000 $, le total est de 85 000 000 $ et aucune action de cette émission n'est admissible. Seule la croissance au-delà de la valeur de l'entreprise au 1er juillet peut être exclue, et seulement pour les deux fondateurs, par l'intermédiaire de la société de type S.
• Le choix de société de type S continue : pas d'année divisée, pas d'échéance de période de transition, pas de délai de cinq ans. La société de type S produit le formulaire 1120-S avec la déclaration prévue à l'article 351; la nouvelle société produit le formulaire 1120.

Un investisseur stratégique étranger

Un fabricant de serveurs de Taïwan paie 10 000 000 $ pour 25 % des actions ordinaires de la société de type S le 1er septembre 2026, sans actions privilégiées. Le choix prend fin le 1er septembre, car une société ne peut pas être actionnaire; il prendrait fin de la même façon si un parent d'un fondateur vivant à Singapour (un étranger non-résident) achetait des actions. Comme société de type C détenue à 25 % par une seule personne étrangère, la société produit le formulaire 5472 avec son formulaire 1120 pour chaque année où elle a des opérations à déclarer avec l'investisseur, comme l'achat de serveurs auprès de lui ou un emprunt auprès de lui, et la société doit retenir l'impôt américain sur les dividendes versés à l'investisseur; si elle ne le fait pas, la société doit elle-même cet impôt (article 1461).

Votre situation est différente?

• Actions privilégiées, entente parallèle ou fin accidentelle du statut : voir l'imposition des sociétés de type S.
• Les critères QSBS pour une entreprise de location de GPU : voir l'exclusion pour actions de petite entreprise pour les startups.
• Pas encore une société de type S : voir devriez-vous choisir le statut de société de type S.
• Un fondateur qui déménage à l'étranger, ou un conjoint à l'étranger qui partage les actions : voir l'imposition des sociétés de type S et propriétaire d'une société de type S américaine au Canada.
• Déménager au Delaware avant le tour : voir déménager votre société dans un autre État.
• Méthode de caisse ou d'exercice après le changement : voir passer de la méthode de caisse à la méthode d'exercice.
• Déclarations manquées que la vérification diligente du fonds trouvera : voir mise en conformité fiscale avant la vérification diligente des investisseurs.
• SAFE ou billets émis par la nouvelle société de type C : voir SAFE et billets convertibles.
• Un investisseur étranger qui détient 25 % ou plus : voir déclarations d'une société de type C à capitaux étrangers et société avec un copropriétaire étranger.
• Dividendes ou intérêts versés à un investisseur étranger : voir retenue omise sur les paiements à l'étranger.
• Une startup canadienne qui reçoit du capital de risque américain : voir perte du statut de SPCC au profit d'investisseurs étrangers.
• Choisir une option, chiffrer le gain lié aux dettes supérieures au coût de base ou planifier la révocation autour d'une clôture : voir services fiscaux pour les centres de données.