Gestora de hedge fund ou RIA: LLC ou corporação S após Soroban?

Por que separar a taxa de administração do carry do GP?

A gestora recebe taxas por serviços; o general partner (GP) pode receber lucros da sociedade do fundo, chamados carry. O tratamento fiscal de cada um pode ser diferente; veja as regras de gestão de investimentos e as participações nos lucros em sociedades de pessoas.

Uma LLC é uma entidade jurídica; já o status de sociedade de pessoas ou de corporação S descreve como ela é tributada. Uma LLC elegível pode optar pela tributação como corporação S sem substituir a LLC por uma corporação constituída pela lei estadual. Veja as instruções do IRS sobre a opção.

O tratamento como sociedade de pessoas permite ao GP usar participações nos lucros (profits interests) qualificadas e alocações flexíveis entre os sócios. Uma corporação S não pode emitir para si mesma uma participação nos lucros de sociedade de pessoas; suas ações têm direitos idênticos de distribuição e de liquidação. O GP pode continuar sendo uma sociedade de pessoas quando a gestora opta pelo regime S.

Ter o carry por meio de uma corporação S não elimina a regra do período de posse de três anos; veja carried interest e a regra dos três anos e a norma sobre a exceção corporativa.

Como se comparam uma LLC tributada como sociedade de pessoas e uma corporação S?

A sociedade de pessoas oferece flexibilidade na propriedade e na divisão de lucros. A corporação S separa o salário do restante da renda do negócio, mas muda as restrições de propriedade e os impostos locais.

Fontes: instruções do Schedule SE, instruções do Form 1120-S, remuneração dos proprietários, GCT da cidade, PTET de Nova York, exclusões do QBI e direitos das ações.

Para a cobertura do PTET e os testes de residência, veja os cálculos de Nova York, as regras do PTET da cidade e as opções pelo PTET. Para o MCTMT, compare os ganhos dos sócios com a folha de pagamento do empregador.

Para a caixa 14 do K-1 deste ano, veja o imposto de autônomo para gestores de fundos após Soroban.

A Public Law 119-21 tornou permanente a dedução de renda de negócio qualificada (QBI); veja a Publication 334 do IRS. A gestão de investimentos é uma atividade de serviço especificado: acima da faixa de transição aplicável de renda tributável, a renda dessa atividade não se qualifica para o QBI em nenhuma das duas estruturas. Optar pelo regime S não elimina esse limite. Veja a norma sobre serviços especificados, a elegibilidade da gestão de fundos ao QBI e os cálculos do QBI.

Para uma simulação com seus proprietários, salários e impostos da cidade, veja os serviços fiscais para hedge funds.

Que salário os gestores de carteira devem receber, e quanto isso pode economizar?

Uma corporação S deve pagar aos gestores de carteira que trabalham nela uma remuneração razoável pelos serviços antes de tratar pagamentos aos proprietários como distribuições; use o guia sobre o salário do proprietário e as regras de remuneração do IRS.

Para proprietários cujo salário proposto atinge o teto salarial da previdência social dos EUA (Social Security), de $184.500, a economia é principalmente no imposto do Medicare: 2,9%, mais 0,9% de imposto adicional do Medicare (Additional Medicare Tax) acima do limite pessoal. Veja a SSA, as alíquotas do imposto de autônomo e as regras do Additional Medicare Tax.

Se o salário também passar desse limite e o lucro das taxas, de outra forma, pagaria imposto de autônomo, estime a redução do Medicare assim: (2,9% + 0,9%) × (92,35% da parte do proprietário no lucro da sociedade − salário proposto). O fator vem do Schedule SE. Esse valor é anterior às deduções de folha do empregador e a outros efeitos no imposto de renda.

O salário paga o imposto do Medicare do empregador e do empregado. Inclua outros salários, custos de folha e deduções no modelo completo; salários pagos por outro empregador não eliminam automaticamente o custo de Social Security que a empresa tem como empregadora (Publication 15). A renda transparente da corporação S não é renda de trabalho autônomo, mas os proprietários a declaram mesmo que ela fique retida na empresa (instruções do Form 1120-S).

O GCT da cidade de Nova York custa mais que o UBT?

Na cidade de Nova York, o custo pode superar o benefício federal nos impostos sobre o trabalho. Uma corporação S federal, em geral, está sujeita ao GCT, e a cidade não reconhece a opção pelo regime S do estado de Nova York. Veja o NYC Finance.

O GCT parte do maior resultado entre quatro bases. Para uma gestora comum, a comparação é:

Veja a tabela de alíquotas da cidade e as instruções do NYC-3L. O capital de subsidiárias pode gerar um imposto separado de 0,075%. Esses valores seguem as instruções anuais mais recentes da cidade; confira exceções, regras para anos curtos e atualizações do ano de entrega.

Uma gestora tributável organizada como sociedade de pessoas paga, em vez disso, o UBT à alíquota de 4%. Pagamentos pelos serviços dos sócios não são deduções comuns de salário para o UBT. A dedução por serviços dos sócios (services allowance) se limita ao menor valor entre 20% da renda líquida relevante e $10.000 por sócio ativo; a sociedade também tem uma isenção específica de $5.000 para o ano inteiro. Veja as instruções do NYC-204.

Cada sócio pode ter sua participação por meio de uma corporação S?

Uma gestora organizada como sociedade de pessoas pode ter corporações S como sócias: o proprietário pessoa física recebe salário e renda transparente da corporação S, que não é renda de trabalho autônomo. As alocações da sociedade continuam disponíveis, mas cada corporação acrescenta folha de pagamento e declarações. Veja a Publication 541 e as instruções do 1120-S.

Cada corporação recebe o K-1 federal da gestora e, quando exigido, o K-1 de Nova York para sócios corporativos, paga um salário razoável ao proprietário e emite os K-1 dos acionistas. Veja o CT-3-S e as instruções do 1120-S. Revise contratos e transferências antes de ceder a uma corporação uma participação pessoal na sociedade.

Um sócio corporativo não pode repassar créditos do PTET de Nova York aos seus proprietários. A gestora exclui a renda que vai para uma corporação S. Cada corporação S de Nova York elegível deve optar separadamente pela renda qualificada dos seus acionistas, incluindo a renda da sociedade após os salários dedutíveis; os salários ficam de fora. Cada corporação que quiser o PTET faz a opção todo ano, online, até 15 de março; veja as perguntas frequentes sobre o PTET de Nova York e os passos da opção pelo PTET.

Uma corporação S sócia que esteja sujeita ao GCT da cidade acrescenta esse imposto, enquanto a gestora continua pagando o UBT. Simule o crédito pelo UBT pago disponível para o sócio corporativo no Form NYC-9.7, em vez de simplesmente somar os dois impostos pelas alíquotas cheias; as instruções do NYC-3L limitam esse crédito aos cálculos baseados na renda. O proprietário pessoa física perde o IT-219 porque agora a sócia é a corporação. Uma opção pelo regime S para a empresa inteira encerra o UBT e esse crédito; veja as instruções do IT-219.

Uma corporação S pode dividir os lucros das taxas de forma desigual ou admitir um novo sócio?

Uma corporação S não pode alocar os lucros das taxas de forma independente da participação acionária. Todas as ações em circulação devem conferir direitos idênticos de distribuição e de liquidação, embora os direitos de voto possam ser diferentes. Veja a norma sobre classe única de ações.

Salários ou bônus razoáveis podem remunerar trabalhos diferentes. Acionistas com participações iguais ainda precisam de direitos contratuais idênticos sobre os lucros residuais. Antes de optar, revise qualquer acordo que atribua lucros por estratégia, carteira de clientes ou divisão anual negociada.

Ações recebidas por serviços, em geral, geram remuneração tributável igual ao valor na aquisição do direito (vesting) menos qualquer valor pago (norma da seção 83); uma participação nos lucros qualificada em sociedade de pessoas, em geral, não é tributada na concessão. No caso de ações ainda sem vesting, quem as recebe pode optar pela tributação na transferência pelo Form 15620 ou por uma declaração conforme a seção 83(b) em até 30 dias após a transferência; veja o Form 15620 e como se tornar sócio de uma gestora de fundos. Confira a elegibilidade antes de qualquer transferência.

Quais sócios estrangeiros, trusts ou LLCs holding impedem a opção?

Um estrangeiro não residente, uma sociedade de pessoas ou uma corporação comum como acionista, em geral, impede a opção da gestora pelo regime S. Ter nacionalidade canadense ou morar no exterior, por si só, não responde à pergunta; determine o status fiscal de cada proprietário nos EUA. Para as regras gerais de elegibilidade, veja se vale a pena optar pelo regime S e os requisitos do IRS.

As opções QSST e ESBT exigidas usam o período de 2 meses e 16 dias que começa na transferência das ações; para um trust que já tinha ações antes de a empresa optar pelo regime S, o período começa na data em que o regime S passa a valer, se a empresa optar naquele ano, ou na data da entrega, se optar para o ano seguinte. Use a Part III do Form 2553, quando aplicável, ou uma declaração da opção que cumpra as regras; deixar de fazer uma opção exigida pode invalidar ou encerrar o regime S. Veja as regras para trusts e o alívio para opção tardia.

Corporações S cujos proprietários são os sócios podem ser sócias de uma gestora organizada como sociedade de pessoas. Em geral, não podem ser acionistas de uma gestora que seja corporação S.

Como e até quando uma sociedade de pessoas pode mudar para o próximo ano?

Uma gestora LLC elegível, em geral, opta pela tributação S e pela classificação como corporação no Form 2553, assinado por um diretor (officer) com todos os consentimentos exigidos dos acionistas. Nova York, em geral, exige o CT-6 assinado por uma pessoa autorizada e por todos os acionistas exigidos; veja as instruções do IRS e as instruções de Nova York.

Prazos que caem em fim de semana ou feriado passam para o próximo dia útil. Sem o CT-6, salvo se o regime S for obrigatório ou houver alívio concedido, Nova York tributa a empresa como corporação C: a empresa paga o imposto de franquia corporativo, os proprietários residentes pagam imposto sobre as distribuições e o PTET de Nova York não fica disponível (regras do estado). A Tax Law § 660(b)(5) permite alívio para opção tardia por causa razoável; as instruções do CT-6 também descrevem a validação após um alívio federal.

Em um ano fiscal que não é o ano-calendário, o Form 2553 normalmente deve ser entregue em até 2 meses e 15 dias após o início do ano. Nova York pode tornar obrigatório o tratamento S se a renda de investimento qualificada passar de 50% da renda bruta federal, incluindo itens especificados recebidos de sociedades de pessoas; as taxas de administração, por si sós, não cumprem esse teste. Veja as instruções do CT-3-S.

Uma conversão qualificada normalmente é isenta de imposto, mas dívidas assumidas acima do custo-base ajustado dos ativos transferidos podem gerar ganho, salvo exceções; veja mudança de estrutura da empresa, a Publication 542 do IRS e as regras sobre passivos.

Voltar à tributação como sociedade de pessoas pode envolver uma liquidação presumida tributável; a norma de classificação, em geral, proíbe outra opção de classificação por 60 meses depois que uma LLC existente muda de classificação. Perder a elegibilidade ao regime S, por exemplo por uma transferência de ações a um acionista não elegível, mantém a classificação como corporação: a empresa passa a ser uma corporação C. Sem consentimento do IRS, uma nova opção pelo regime S, em geral, precisa esperar até o quinto ano fiscal após o primeiro ano fiscal em que o encerramento passou a valer (instruções do 1120-S); pode haver alívio por encerramento inadvertido. Se o prazo foi perdido, use o alívio para opção tardia pelo regime S.

Que declarações e custos extras vêm com o regime S?

O regime S normalmente acrescenta folha de pagamento dos proprietários, declarações corporativas e administração da folha. Uma opção para a empresa inteira substitui a declaração da gestora como sociedade de pessoas; opções no nível dos sócios mantêm essa declaração e acrescentam declarações corporativas separadas.

Veja as obrigações de corporações S no IRS, o CT-3-S de Nova York e os formulários do GCT da cidade. Para os custos gerais da opção e da administração, veja se vale a pena optar pelo regime S.

A multa federal por atraso no Form 1120-S pode ser aplicada mesmo quando a corporação não deve imposto de renda: $260 por acionista por mês ou fração de mês, até 12 meses, salvo causa razoável. O valor do ano de entrega atual vem da Revenue Procedure 2025-32, seção 4.56; as instruções da declaração explicam como a multa funciona. Nova York também cobra $50 por acionista por mês ou fração de mês, até 5 meses, por um CT-3-S atrasado ou incompleto (instruções do CT-6).

Diretores ou outras pessoas responsáveis pelos impostos retidos na folha que, de forma intencional, deixam de pagá-los podem dever pessoalmente 100% dos impostos retidos não pagos (trust-fund taxes), nos termos do IRC § 6672 (Publication 15). Em geral, o lançamento tem um limite de 3 anos, contado da data mais tardia entre a entrega e o 15 de abril seguinte; declarações não entregues não têm limite. Em geral, a cobrança dura 10 anos após o lançamento, sujeita a prorrogações e suspensões (manual do IRS).

Em qualquer das duas estruturas, proprietários elegíveis podem dever pessoalmente sua parte do PTET de Nova York não pago. Proprietários que administram ou controlam a empresa e quem fez a opção podem dever o imposto inteiro (Tax Law § 866(c)). Em geral, a cobrança termina 20 anos após a data em que um warrant (ordem de cobrança) poderia ser registrado pela primeira vez; em geral, o warrant deve ser registrado em até 6 anos após o lançamento, salvo exceções previstas em lei (§ 174-b).

A mesma escolha vale para um RIA que gere carteiras administradas?

Um consultor de investimentos que gere carteiras administradas (separate accounts) usa a mesma comparação para a sua atividade de taxas. Sem a alocação de uma sociedade de fundo, não existe estrutura de carry do GP; as taxas de performance previstas em contrato continuam sendo renda de taxas por serviços. A norma sobre gestão de investimentos abrange taxas por gestão de ativos e por consultoria de investimentos.

Exemplo

Suponha três proprietários ativos, residentes na cidade de Nova York, com participações iguais e lucro anual com taxas de administração de $3.000.000 antes da remuneração dos proprietários e do imposto empresarial da cidade. Todos os valores são ilustrativos, em dólares americanos. Toda a renda do negócio é alocada à cidade, e não há outros ajustes ou créditos na comparação no nível da entidade.

Suponha que as bases de capital e de imposto mínimo sejam menores e que não haja capital de subsidiárias. Com esses dados simplificados, o GCT supera o UBT em $14.150, antes de considerar os impostos federais sobre o trabalho ou os créditos no nível dos proprietários. O cálculo segue o NYC-204 e o NYC-3L.

Se a renda tributável de cada proprietário na cidade for de pelo menos $142.000 e o imposto da cidade devido permitir o crédito integral, os créditos do IT-219 somam $27.278 (23% × $118.600). A diferença na cidade passa então a $41.428 ($132.750 − ($118.600 − $27.278)); veja o IT-219.

Suponha também que cada proprietário supere o limite do Additional Medicare Tax nas duas estruturas. Antes das deduções de impostos empresariais, a redução do Medicare é de $48.279: 3,8% × ($3.000.000 × 92,35% − $1.500.000). Deduzir o UBT do lucro da sociedade reduz essa estimativa para cerca de $44.117: 3,8% × (($3.000.000 − $118.600) × 92,35% − $1.500.000). Essas comparações isoladas não decidem a opção.

O modelo completo deve incluir os impostos e as deduções de folha do empregador, o PTET, os impostos estaduais e o MCTMT sobre os ganhos dos sócios ou sobre a folha. Os salários supostos não comprovam que a remuneração é razoável.

O seu caso é diferente?

• A gestora opera na cidade de Nova York: peça uma simulação de salários e de impostos estaduais e municipais de Nova York pelos serviços fiscais para hedge funds. Reúna o acordo operacional (operating agreement), a divisão de taxas e carry, a folha de pagamento, o último NYC-204, os dados de residência dos proprietários e eventuais declarações corporativas.
• A empresa fica fora da cidade de Nova York: compare os impostos do seu estado em cada estrutura. A Califórnia, por exemplo, tributa corporações S à alíquota de 1,5% da renda líquida na Califórnia; veja se vale a pena optar pelo regime S.
• Um proprietário mora no exterior: verifique a elegibilidade do acionista e a retenção em empresa com um sócio estrangeiro; use os serviços fiscais para hedge funds antes de mudar a estrutura de propriedade.
• Um proprietário mora no Canadá: comece por proprietário canadense de uma LLC dos EUA e peça uma revisão coordenada da estrutura de propriedade pelos serviços fiscais para hedge funds.
• Uma sociedade de pessoas existente tem dívidas, alocações desiguais ou novos sócios entrando: veja mudança de estrutura da empresa e use os serviços fiscais para hedge funds antes de apresentar uma opção. Reúna o custo-base fiscal dos ativos, os passivos e os termos propostos de propriedade.
• A verdadeira pergunta é sobre corporação C: use LLC ou corporação C para essa comparação separada.
• O prazo da opção já passou: use o alívio para opção tardia pelo regime S.