LLC Faaliyet Sözleşmesindeki Vergi Hükümleri: Kâr Paylaşımı ve Dağıtımlar

Vergi açısından LLC faaliyet sözleşmesine ihtiyacınız var mı?

Federal vergi kanunu yazılı bir faaliyet sözleşmesi şart koşmaz. Vergi açısından ortaklık sözleşmesi sözlü veya yazılı olabilir; sözleşme sessiz kaldığında yerel hukuk onun parçası sayılır (IRS: Publication 541). Sözleşme imzalamanın zorunlu olup olmadığı eyalet hukuku meselesidir:

• New York, LLC üyelerinin kuruluş belgesini (articles of organization) vermeden önce, verirken veya verdikten sonraki 90 gün içinde yazılı bir faaliyet sözleşmesi kabul etmesini şart koşar. Sözleşme şirket içinde saklanır, Department of State'e verilmez ve üyeler hiç sözleşme kabul etmezse ne olacağı konusunda kanun sessizdir (New York Department of State).
• Delaware, yazılı, sözlü veya zımni LLC sözleşmesini kabul eder (Delaware Code, title 6, chapter 18).
• Diğer eyaletler kendi kurallarını koyar; eyaletinizin LLC kanununa bakın.

Vergi maddeleri en çok, LLC'nin iki veya daha fazla üyesi olduğunda ve ortaklık olarak vergilendirildiğinde önem taşır; en az iki üyeli bir ABD LLC'si için varsayılan budur (IRS: LLC). Sözleşme bu durumda her üyenin Schedule K-1'deki payını belirler (26 USC 704). Kontrol edilecek vergi maddeleri şunlardır:

Şu durumlarda iş basit değildir: üyeler eşit olmayan para veya mülk koyuyorsa, bir üye vergi esasından daha değerli veya daha değersiz mülk katkısı yapıyorsa, bir üye çalışırken diğeri finanse ediyorsa, LLC S seçimi yaptıysa veya yapmayı planlıyorsa, bir üye ABD dışında yaşıyorsa ya da üyeler bir yılın paylaşımını yıl bittikten sonra değiştirmek istiyorsa. Kuruluş belgesini (articles of organization), mevcut sözleşmeyi ve tüm ek değişiklikleri, her üyenin tarihli ve üzerinde anlaşılmış değerli katkılarını, bugüne kadarki dağıtımları, yapılmış vergi seçimlerini ve IRS kabul yazısını, geçmiş Form 1065 ve K-1'leri toplayın. Sözleşmeyi bir avukat hazırlar; vergi danışmanı üyeler imzalamadan önce vergi maddelerini gözden geçirir.

Tek üyeli LLC faaliyet sözleşmesi: hangi vergi hükümleri önemlidir?

Tek üyeli bir LLC, yok sayılan işletme olduğu sürece çok az vergi hükmüne ihtiyaç duyar. IRS varsayılan olarak onu sahibinin parçası sayar: faaliyeti sahibin beyannamesine girer; K-1 ve paylaşım yoktur (IRS: tek üyeli LLC'ler). New York'ta olduğu gibi eyalet hukuku yine de sözleşme isteyebilir.

Üç olay vergi hükümlerini gündeme getirir:

• Şirket vergisi seçimi. LLC, şirket olarak vergilendirilmek için Form 8832 verir (IRS: LLC) veya S statüsü için Form 2553 verir; uygun bir kuruluş için bu form ayrı bir Form 8832 gerekmeden onu şirket sayar (IRS: Form 2553 talimatları). S seçiminden sonra sözleşmenin dağıtım ve tasfiye hükümleri S şirketinin tek hisse sınıfı kuralına uymalıdır: her payın dağıtım ve tasfiye hakları aynıdır.
• İkinci bir üye. İki üye olduğunda, LLC şirket olarak vergilendirilmeyi seçmemişse vergi açısından ortaklıktır (IRS: LLC). Ortaklık olacaksa, yeni üye katılmadan önce sözleşmeyi ortaklık vergi maddeleriyle yeniden yazın; bkz. LLC'nize üye eklemek.
• Eşin ortak sahip olması. Bkz. eş ve aile LLC'leri.

Çok üyeli LLC faaliyet sözleşmesi: her üyenin K-1 payını nasıl belirler?

Paylaşımın önemli ekonomik etkisi (substantial economic effect) varsa, sözleşmedeki paylaşım her üyenin K-1 payını belirler. Sözleşme bir kalem hakkında hiçbir şey söylemiyorsa veya paylaşımın önemli ekonomik etkisi yoksa, pay üyenin ortaklıktaki payına göre belirlenir ve tüm olgu ve koşullara bakılarak değerlendirilir (26 USC 704; 26 CFR 1.704-1).

• Ekonomik etki, bir vergi paylaşımı alan üyenin buna karşılık gelen ekonomik faydayı da alması veya buna karşılık gelen yükü de taşıması demektir. Yönetmeliğin testi, sonraki bölümdeki sermaye hesabı hükümlerine bakar.
• Önemli (substantial), paylaşımın vergiden bağımsız olarak üyelerin fiilen aldığı tutarları kayda değer ölçüde değiştirme ihtimalinin makul olması demektir. Kabul edildiği anda en az bir üyeyi vergi sonrası daha iyi durumda bırakabiliyor ve hiçbir üyenin vergi sonrası kayda değer ölçüde daha kötü duruma düşmeyeceği güçlü biçimde muhtemelse, paylaşım bu testi geçemez.

Form 1065 talimatları özel paylaşımlara izin verir; bunlarda üyeler belirli kalemleri genel kâr paylaşımından farklı bir oranda paylaşır (IRS: Form 1065 talimatları). Her kalemin, nakit dağıtımın ve tasfiye ödemesinin tek bir orana uyduğu bir sözleşmede, tek bir kalemin veya nakdin farklı bir orana uyduğu sözleşmeye göre sınanacak daha az şey kalır.

Üyeler bir vergi yılı için sözleşmeyi yıl bittikten sonra değiştirebilir; ancak yalnızca ortaklık beyannamesinin uzatmalar sayılmaksızın son tarihine kadar ve yalnızca tüm üyelerin kabulüyle veya sözleşmenin kendi belirlediği yöntemle (26 USC 761; IRS: Publication 541). Bir üye yıl ortasında katıldığında veya ayrıldığında, o yılı bölen ayrı kurallar vardır; bkz. LLC'nize üye eklemek.

Sermaye hesapları nedir ve sözleşme bunlar hakkında ne söylemeli?

Sermaye hesabı, her üyenin LLC'deki güncel ekonomik payıdır. Koyulan para, koyulan mülkün gerçeğe uygun piyasa değeri (LLC'nin üstlendiği borç düşüldükten sonra) ve paylaştırılan gelirle artar; dağıtılan para ve mülk ile paylaştırılan zararlarla azalır (26 CFR 1.704-1).

Yönetmeliğin ekonomik etki testini karşılamak için sözleşme, LLC'nin tüm ömrü boyunca şunları öngörür:

1. Yönetmeliğin kurallarına göre tutulan sermaye hesapları.
2. Pozitif sermaye hesabı bakiyelerine göre ödenen tasfiye dağıtımları.
3. Ya bir açık geri ödeme yükümlülüğü (deficit restoration obligation; üye tasfiyede negatif sermaye hesabı bakiyesini ödemek zorundadır) ya da yönetmeliğin alternatif testi uyarınca bir nitelikli gelir mahsubu (qualified income offset; beklenmedik negatif bakiyeyi silmek için gelir paylaştırılır). Hangisinin uygun olduğu, avukat ile vergi danışmanının yazım tercihidir.

Bir üye değeri vergi esasından farklı olan mülk koyduğunda, section 704(c) bu mülkten gelen vergi kalemlerinin farkı hesaba katmasını şart koşar (26 USC 704). Her katkının üzerinde anlaşılmış değerini sözleşmeye veya LLC'nin kayıtlarına yazın.

K-1 sermayeyi vergi esasıyla bildirir; bu yüzden sözleşmedeki sermaye hesaplarından farklı olabilir (IRS: Form 1065 talimatları); kayıtlar için bkz. ortak sermaye hesapları.

Vergi dağıtımı maddesi nedir ve neden eklenir?

Vergi dağıtımı maddesi, LLC'nin üyelere paylaştırılan gelir üzerindeki vergiye karşılık nakit ödemesini sağlar. Ortaklar, dağıtılsın dağıtılmasın ortaklık gelirindeki paylarının vergisini öder (IRS: Form 1065 talimatları); bu yüzden madde olmazsa bir üye, LLC'nin içeride tuttuğu kâr üzerinden vergi borçlanabilir. Hiçbir vergi kuralı maddeyi şart koşmaz; bir sözleşme hükmüdür.

Madde şunları belirtmelidir:

• varsayılan vergi oranını ve her üye için tek bir oranın uygulanıp uygulanmayacağını;
• daha önce paylaştırılan zararların formülde kullanılan geliri azaltıp azaltmadığını;
• ödemelerin ne zaman yapıldığını, örneğin üç aylık tahmini vergi tarihlerinden önce;
• vergi dağıtımının üyenin sonraki dağıtımlarına mahsuben avans olup olmadığını;
• LLC'nin ödediği eyalet aktarmalı kuruluş vergisinin her üyenin vergi dağıtımından sayılıp sayılmadığını;
• nakit yetersiz kaldığında veya bir kredi veren ödemeleri sınırladığında ne olacağını.

Her dağıtım gibi vergi dağıtımı da alan üyenin sermaye hesabını düşürür (26 CFR 1.704-1). Yatırımcı hükümleri için bkz. LLC olarak para toplamak. S şirketi olarak vergilendirilen bir LLC'de üyeye göre farklılaşan bir vergi dağıtımı formülü ikinci bir hisse sınıfı sayılabilir ve seçimi riske sokabilir.

Sözleşme çalışan üyeye nasıl ödeme yapmalı?

Sözleşme çalışan üyeye garantili ödeme (LLC'nin gelirinden bağımsız olarak belirlenen bir tutar) veya daha büyük bir kâr payı verebilir. LLC garantili ödemeyi genellikle indirir ve üye bunu, LLC'nin zarar gösterdiği bir yılda bile olağan gelir olarak bildirir; daha büyük bir kâr payı ise yalnızca kâr varsa ödeme sağlar (26 USC 707; 26 CFR 1.707-1). Tutarı, zamanlamayı ve zarar yılında ödenip ödenmeyeceğini yazın. Paylaşımı seçmek için bkz. LLC ortakları arasında sahipliği bölmek; defterler için bkz. garantili ödemeler ve ortak çekimleri.

Ortaklık temsilcisi kimdir ve sözleşme bu yetkiyi sınırlayabilir mi?

Ortaklık temsilcisi (partnership representative), IRS ortaklık denetiminde LLC adına hareket etme konusunda tek yetkili kişidir; LLC ve her üye, bu kişinin işlemleriyle ve nihai bir kararla bağlıdır (26 USC 6223). LLC denetim rejiminden çıkmayı seçmediyse, her yılın Form 1065 beyannamesinde bir temsilci bildirir. Temsilci veya bir kuruluş temsilcisi adına hareket eden kişi, ABD'de ciddi bir bağlantıya sahip olmalıdır: ABD vergi kimlik numarası, ABD sokak adresi, ABD telefon numarası ve ABD'de IRS ile yüz yüze görüşmeye müsait olmak (IRS: Form 1065 talimatları). Yurt dışında yaşayan bir üye bu şartları karşılamayabilir.

O yıl için 100 veya daha az Schedule K-1 vermesi gereken (S şirketi olan bir üyenin hissedarları da sayılır) ve tüm üyeleri izin verilen türde olan bir LLC, zamanında verilen Form 1065 ile birlikte Schedule B-2 ekleyerek her yıl rejimden çıkmayı seçebilir ve seçimden sonraki 30 gün içinde her üyeye bildirimde bulunmalıdır. Üye olarak bir ortaklık, trust veya yok sayılan tek üyeli LLC bulunması bunu engeller (26 USC 6221; IRS: Form 1065 talimatları). Sözleşme, LLC uygun olduğunda rejimden çıkıp çıkmayacağını ve bildirimi kimin göndereceğini belirleyebilir; denetimin kendisi için bkz. ortaklıklar nasıl vergilendirilir.

Sözleşme, IRS'nin gözünde temsilcinin yetkisini daraltamaz: temsilcinin eyalet hukukuna veya ortaklık sözleşmesine uymaması bu yetkiyi etkilemez (26 CFR 301.6223-2). Üyeler arasındaki görevleri belirleyebilir:

• her yıl kimin görev yapacağı ve üyelerin bu kişiyi nasıl değiştireceği; LLC bir atamayı geri alıp Form 8979 ile halef atayabilir, ancak genellikle yalnızca IRS inceleme başlattıktan sonra veya idari düzeltme talebiyle (26 CFR 301.6223-1; IRS: Form 1065 talimatları);
• IRS ile temasın üyelere derhal bildirilmesi ve temsilci uzlaşma yapmadan, denetim süresini uzatmadan veya bir seçim yapmadan önce üyelerin onayı;
• denetim faturasını kimin üstleneceği. Ortaklık, hesaplanan eksik ödemeyi (imputed underpayment) denetlenen yılda değil, sonraki bir yılda (düzeltme yılı) öder (26 USC 6225); bu yüzden LLC, nihai ortaklık düzeltme bildiriminden sonraki 45 gün içinde düzeltmeleri o yılın üyelerine aktarmayı seçmedikçe, mevcut üyeler geçmiş bir yılın geliri üzerinden vergi yüklenebilir (26 USC 6226; IRS: BBA denetim rejimi). LLC, IRS'nin bildirim ve ödeme talebinden sonraki 10 gün içinde ödemezse, IRS düzeltme yılı sonundaki her üyeyi (LLC sona ermişse eski üyeleri) kendi payı için daha yüksek faizle tarh edebilir (26 USC 6232);
• eski üyelerin iş birliği yapıp paylarını ödemek zorunda olup olmadığı.

S şirketi olarak vergilendirilen LLC faaliyet sözleşmesi: hangi hükümler sorun çıkarır?

S şirketinin yalnızca tek bir hisse sınıfı olabilir: her hisse dağıtım ve tasfiye gelirleri üzerinde aynı haklara sahip olmalıdır; oy hakları farklı olabilir (26 CFR 1.1361-1). Bu haklar, dağıtım ve tasfiye gelirleri hakkındaki bağlayıcı sözleşmeleri de içeren yönetici hükümlerden okunur; bu yüzden S statüsünü seçen bir LLC'nin faaliyet sözleşmesi kurala göre kontrol edilmelidir. S şirketi şartlarını karşılamayı bırakan bir şirket seçimini o tarihten itibaren kaybeder; ancak IRS sona ermeyi kasıtsız bulursa af mümkün olabilir (26 USC 1362).

Şirketin bazı sahipler için ödediği veya kestiği eyalet vergisi ile zamanlaması veya tutarı farklı olan ödemeler kendi kurallarına tabidir (26 CFR 1.1361-1); bunlar, yapılmış eşitsiz ödemelerle birlikte S şirketi orantısız dağıtımları yazısında ele alınır. Pay başına aynı tutarı ödeyen bir vergi dağıtımı maddesi tek başına hakların farklı olmasına yol açmaz; sözleşmenin geri kalanı yine de her paya aynı hakları vermelidir.

Sözleşmede bu hükümlerden biri varsa, seçim yürürlüğe girmeden önce değiştirin. Ortaklık olarak vergilendirilen bir LLC için seçim, ortaklığın tüm varlıklarını hisse karşılığında bir şirkete koyması ve ardından tasfiye olması gibi ele alınır; bu, ortaklığı yürürlük tarihinde sona erdirir ve son bir Form 1065 gerekebilir (26 CFR 301.7701-3; IRS: Form 1065 talimatları). Bundan sonra paylar, sözleşmenin paylaşım ve sermaye hesabı maddelerine göre değil, gün başına tutulan paylara göre belirlenir. Form 2553, yürürlüğe girmesi istenen vergi yılının başlamasından itibaren en fazla 2 ay 15 gün içinde veya bir önceki yıl içinde verilmelidir (IRS: Form 2553 talimatları). Seçimin kendisi için bkz. S şirketi statüsünü seçmeli misiniz.

İmzalı faaliyet sözleşmesi yoksa veya sözleşme sessizse ne olur?

Eyaletin varsayılan kuralları boşluğu doldurur. Vergi açısından ortaklık sözleşmesi, sözlü anlaşmaları ve LLC'ye uygulanan eyalet hukukunu içerir (26 CFR 1.704-1; IRS: Publication 541). Örneğin Delaware, sözleşme sessizse kârı, zararı ve dağıtımları LLC'nin kayıtlarında belirtilen her üyenin katkı değerine göre böler (Delaware Code, title 6, chapter 18). Diğer eyaletler kendi varsayılanlarını kullanır.

Hiçbir şeyin bir kalemi belirlemediği veya sonucun önemli ekonomik etkisinin bulunmadığı durumlarda, her üyenin payı ortaklıktaki payına göre, şu etkenler dikkate alınarak belirlenir (26 CFR 1.704-1):

• göreli katkılar;
• ekonomik kâr ve zarardaki paylar;
• nakit akışındaki ve tasfiye dışı diğer dağıtımlardaki paylar;
• tasfiyede sermaye üzerindeki haklar.

Zor olan kanıttır. Banka kayıtları, mesajlar ve geçmiş K-1'ler delil olur ve üyeler anlaşmayı farklı hatırlayabilir. Şimdi imzalanan yazılı bir sözleşme bundan sonrası için hükümleri belirler; bir değişiklik, geçmiş bir yılın paylaşımları için yalnızca o yılın asıl beyannamesinin son tarihine kadar yapılmışsa sayılır (26 USC 761). Payların her üyenin beyannamesine nasıl ulaştığı için bkz. ortaklıklar nasıl vergilendirilir.

Örnek

Bu örnekler açıklayıcıdır; tutarlar ABD dolarıyla verilmiştir.

60/40 paylı bir LLC kârını içeride tutuyor

İki üye bir LLC'ye 60/40 oranında sahip. LLC $100.000 kazanıyor ve nakdi tutuyor. K-1'ler $60.000 ve $40.000 gelir gösteriyor; her üye nakit almadan bu payın vergisini borçlanıyor. Varsayılan %40 oranlı bir vergi dağıtımı maddesi, gelirle aynı 60/40 oranında $24.000 ve $16.000 öder.

Bir üye tam zamanlı çalışıyor

Sözleşme çalışan üyeye $50.000 garantili ödeme veriyor, kalan kâr veya zararı 50/50 paylaştırıyor. LLC bu ödemeden önce $100.000 kazanıyor. $50.000'i indiriyor ve diğer $50.000'i paylaştırıyor: çalışan üye $50.000 garantili ödemeyi ve $25.000 payı, toplam $75.000'i bildiriyor; diğer üye $25.000 bildiriyor. LLC $40.000 kazansaydı, çalışan üye yine $50.000 garantili ödemeyi bildirecekti ve $10.000'lik zarar $5.000'er paylaşılacaktı; bu zarar yalnızca her üyenin LLC'deki esası ile risk altındaki tutar, pasif faaliyet ve aşırı işletme zararı sınırları içinde indirilebilirdi (IRS: Schedule K-1 talimatları).

Vergi telafisi (gross-up) maddesi olan bir S şirketi LLC'si

İki eşit üyeli bir LLC S statüsünü seçti, ancak bir üyenin eyalet gelir vergisi daha yüksek olduğu için ona yılda fazladan $3.000 ödeyen bir maddeyi korudu. Bu madde dağıtımları eyalet vergi yüküne göre ayarlar; yönetmeliğin ikinci hisse sınıfı saydığı durum budur ve seçimi riske sokar. Bunu pay başına aynı tutarı ödeyen bir maddeyle değiştirmek, bundan sonraki hükümleri düzeltir ama tek başına etkilenmiş yılları onarmaz: seçim sona ermiş veya hiç yürürlüğe girmemiş olabilir (26 USC 1362); af için S şirketi orantısız dağıtımları yazısına bakın.

Sizin durumunuzda farklı mı?

• Üyeler eşit olmayan para, mülk veya emek koyuyor: bkz. LLC ortakları arasında sahipliği bölmek; paylaşım ve sermaye hesabı maddelerini şirket vergisi desteği ile gözden geçirtin.
• LLC S statüsünü seçti veya seçmeyi planlıyor: bkz. S şirketi statüsünü seçmeli misiniz ve S şirketi orantısız dağıtımları; bir sonraki dağıtımdan önce şirket vergisi desteği alın.
• Üye ekliyorsunuz veya bir üyenin payını satın alıyorsunuz: bkz. LLC'nize üye eklemek ve bir ortağın payını satın almak; değişen vergi maddelerini şirket vergisi desteği ile gözden geçirtin.
• Yatırımcılar pay veya SAFE istiyor: bkz. LLC olarak para toplamak.
• Üyeler eş veya aile: bkz. eş ve aile LLC'leri.
• Bir üye ABD dışında yaşıyor: bkz. mukim olmayan iki kişinin sahip olduğu LLC ve yabancı ortakların stopajı; sınır ötesi vergi desteği alın. Ortaklık temsilcisinin ABD'de ciddi bir bağlantısı olmalıdır.
• Geçmiş K-1'ler anlaşmayla uyuşmuyor veya IRS denetim yazısı geldi: bkz. ortaklıklar nasıl vergilendirilir ve şirket vergisi desteği alın.
• Defterlerin sözleşmeyle uyuşması gerekiyor: bkz. ortak sermaye hesapları ve garantili ödemeler ve ortak çekimleri; ya da sermaye hesaplarını ve ödemeleri sözleşmede yazdığı gibi tutması için muhasebe hizmeti alın.