LLC 운영 계약서의 세금 조항: 배분과 분배금

세금 때문에 LLC 운영 계약서가 필요한가요?

연방 세법은 서면 운영 계약서를 요구하지 않습니다. 세법상 파트너십 계약은 구두여도 되고, 계약서에 정함이 없는 부분은 해당 주 법을 계약의 일부로 봅니다(IRS: Publication 541). 서명해야 하는지는 주 법의 문제입니다.

• 뉴욕 주는 LLC 구성원이 설립 서류(articles of organization)를 제출하기 전, 제출할 때, 또는 제출 후 90일 이내에 서면 운영 계약서를 채택하도록 요구합니다. 계약서는 내부에 보관하며 주 국무부에 제출하지 않습니다. 구성원이 끝내 채택하지 않을 경우의 결과는 법에 정해져 있지 않습니다(뉴욕 주 국무부).
• 델라웨어 주는 서면, 구두, 묵시적 LLC 계약을 모두 인정합니다(Delaware Code, title 6, chapter 18).
• 다른 주는 각자 규정이 있으므로 해당 주의 LLC 법을 확인하세요.

세금 조항이 가장 중요한 경우는 LLC에 구성원이 2명 이상이고 파트너십으로 과세될 때입니다. 구성원이 2명 이상인 미국 내 LLC의 기본 과세 방식이 파트너십입니다(IRS: LLC). 이때 계약서가 Schedule K-1에 나오는 각 구성원의 몫을 정합니다(26 USC 704). 확인할 세금 조항은 다음과 같습니다.

다음과 같은 경우에는 간단하지 않습니다. 구성원이 출자한 돈이나 재산이 서로 다른 경우, 구성원이 세법상 취득가액보다 가치가 크거나 작은 재산을 출자한 경우, 한 구성원은 일하고 다른 구성원은 자금을 대는 경우, LLC가 S 과세를 선택했거나 선택할 계획인 경우, 구성원이 미국 밖에 사는 경우, 한 해가 끝난 뒤 그해의 배분 비율을 바꾸려는 경우입니다. 설립 서류, 현재 계약서와 모든 개정본, 구성원별 출자 내역(날짜와 합의된 가치 포함), 지금까지의 분배금, 세금 관련 선택과 IRS 수락 서신, 과거 Form 1065와 K-1을 준비하세요. 계약서는 변호사가 작성하고, 세금 조항은 서명 전에 세무 전문가가 검토합니다.

단일 구성원 LLC 운영 계약서에는 어떤 세금 조항이 중요한가요?

단일 구성원 LLC는 별도 과세 대상이 아닌 사업체(disregarded entity)인 동안에는 세금 조항이 거의 필요하지 않습니다. IRS는 기본적으로 이런 LLC를 소유주의 일부로 봅니다. LLC의 활동은 소유주 신고서에 올라가며 K-1도, 배분도 없습니다(IRS: 단일 구성원 LLC). 뉴욕 주처럼 주 법이 계약서를 요구할 수는 있습니다.

세 가지 상황에서는 세금 조항이 필요해집니다.

• 법인 과세 선택. LLC가 Form 8832를 제출해 법인으로 과세받거나, S 과세를 위해 Form 2553을 제출하는 경우입니다(IRS: LLC). 자격이 되는 사업체라면 별도의 Form 8832 없이 법인으로 취급됩니다(IRS: Form 2553 작성 안내). S 과세를 선택한 뒤에는 계약서의 분배와 청산 조항이 S corporation의 단일 주식 종류 규정에 맞아야 합니다. 모든 지분 단위가 동일한 분배권과 청산권을 가져야 합니다.
• 두 번째 구성원. 구성원이 2명이 되면 법인 과세를 선택하지 않은 한 LLC는 세법상 파트너십입니다(IRS: LLC). 파트너십이 될 경우 새 구성원이 들어오기 전에 파트너십 세금 조항을 넣어 계약서를 다시 쓰세요. LLC에 구성원 추가하기를 참고하세요.
• 배우자가 공동 소유주인 경우. 배우자·가족 LLC를 참고하세요.

다수 구성원 LLC 운영 계약서는 각 구성원의 K-1 몫을 어떻게 정하나요?

배분이 실질적 경제적 효과(substantial economic effect)를 가지면 계약서의 배분이 각 구성원의 K-1 몫을 정합니다. 계약서에 어떤 항목에 대한 정함이 없거나 배분에 실질적 경제적 효과가 없으면, 모든 사실관계와 상황을 따져 판단한 구성원의 파트너십 내 지분이 몫을 정합니다(26 USC 704; 26 CFR 1.704-1).

• 경제적 효과(economic effect)란 세금상 배분을 받는 구성원이 그에 해당하는 경제적 이익을 받거나 부담을 진다는 뜻입니다. 규정의 판단 기준은 다음 절의 자본 계정 조항을 봅니다.
• 실질적(substantial)이란 세금과 무관하게 구성원이 실제로 받는 금액이 그 배분으로 상당히 달라질 합리적인 가능성이 있다는 뜻입니다. 채택 당시, 적어도 한 구성원의 세후 상황이 좋아질 수 있는데 어느 구성원도 세후로 실질적으로 불리해질 가능성이 거의 없다면 그 배분은 인정되지 않습니다.

Form 1065 작성 안내는 특별 배분(special allocation)을 허용합니다. 특정 항목을 일반 이익 배분 비율과 다른 비율로 구성원이 나누는 방식입니다(IRS: Form 1065 작성 안내). 모든 항목, 현금 분배, 청산 지급이 한 가지 비율을 따르는 계약서는 한 항목이나 현금만 다른 비율을 따르는 계약서보다 검증할 부분이 적습니다.

구성원은 한 과세연도가 끝난 뒤에도 그해의 계약서를 바꿀 수 있지만, 연장 기간을 빼고 파트너십 신고서 제출 기한까지만 가능하며, 구성원 전원의 동의나 계약서 자체가 정한 방법이 있어야 합니다(26 USC 761; IRS: Publication 541). 연도 중간에 구성원이 들어오거나 나가는 경우 그해는 별도 규정으로 나눕니다. LLC에 구성원 추가하기를 참고하세요.

자본 계정이란 무엇이며, 계약서에는 무엇을 적어야 하나요?

자본 계정은 구성원이 LLC에 가진 경제적 지분을 계속 기록하는 계정입니다. 출자한 돈, 출자한 재산의 공정시장가치(LLC가 인수한 부채를 뺀 금액), 배분받은 소득만큼 늘고, 분배한 돈과 재산, 배분받은 손실만큼 줄어듭니다(26 CFR 1.704-1).

규정의 경제적 효과 기준을 충족하려면 계약서는 LLC의 존속 기간 내내 다음을 정해야 합니다.

1. 규정의 방식에 따라 자본 계정을 관리한다.
2. 청산 분배는 자본 계정의 플러스 잔액에 따라 지급한다.
3. 적자 복구 의무(deficit restoration obligation)(청산 때 구성원이 자본 계정의 마이너스 잔액을 채워 넣어야 함) 또는, 규정의 대체 기준에 따라 적격 소득 상계 조항(qualified income offset)(예상치 못한 마이너스 잔액을 없애도록 소득을 배분함) 중 하나를 둔다. 어느 쪽이 맞는지는 변호사와 세무 전문가가 정할 작성상의 선택입니다.

구성원이 세법상 취득가액과 가치가 다른 재산을 출자하면, section 704(c)에 따라 그 재산에서 나오는 세금 항목에 그 차이를 반영해야 합니다(26 USC 704). 모든 출자의 합의된 가치를 계약서나 LLC 기록에 남기세요.

K-1은 자본을 세법 기준으로 보고하므로 계약서상 자본 계정과 다를 수 있습니다(IRS: Form 1065 작성 안내). 기록 방법은 파트너 자본 계정을 참고하세요.

세금 분배금 조항이란 무엇이고, 왜 넣나요?

세금 분배금 조항은 LLC가 구성원에게 배분된 소득의 세금을 내는 데 쓸 현금을 지급하도록 정하는 조항입니다. 파트너는 파트너십 소득을 분배받았는지와 관계없이 본인 몫에 대해 세금을 내므로(IRS: Form 1065 작성 안내), 이 조항이 없으면 LLC가 남겨 둔 이익에 대해서도 구성원이 세금을 낼 수 있습니다. 이 조항을 요구하는 세법 규정은 없으며 계약 조항입니다.

조항에는 다음을 적어야 합니다.

• 가정하는 세율, 그리고 모든 구성원에게 같은 세율을 적용하는지
• 이전에 배분된 손실이 계산에 쓰는 소득을 줄이는지
• 지급 시기. 예를 들어 분기별 추정세 납부일 전에 지급하는지
• 세금 분배금이 해당 구성원이 나중에 받을 분배금의 선지급인지
• LLC가 내는 주 패스스루 사업체 세금이 구성원별 세금 분배금에 포함되는지
• 현금이 부족하거나 대출 기관이 지급을 제한할 때 어떻게 하는지

세금 분배금도 다른 분배금처럼 받는 구성원의 자본 계정을 줄입니다(26 CFR 1.704-1). 투자자 조건은 LLC로 자금 조달하기를 참고하세요. S corporation으로 과세되는 LLC에서 구성원마다 다른 세금 분배금 산식은 두 번째 주식 종류로 볼 수 있어 S 선택이 위험해질 수 있습니다.

일하는 구성원에게 계약서로 어떻게 보수를 줄 수 있나요?

계약서는 일하는 구성원에게 LLC의 소득과 관계없이 정한 금액인 보장 지급금(guaranteed payment) 또는 더 큰 이익 배분 비율(share of profit)을 줄 수 있습니다. LLC는 일반적으로 보장 지급금을 공제하고, 구성원은 LLC가 손실을 낸 해에도 이를 일반 소득으로 신고합니다. 더 큰 이익 배분 비율은 이익이 있을 때만 지급됩니다(26 USC 707; 26 CFR 1.707-1). 금액, 시기, 손실이 난 해에도 지급하는지를 적으세요. 배분 비율은 LLC 파트너 간 지분 나누기, 장부 처리는 보장 지급금과 파트너 인출금 비교를 참고하세요.

파트너십 대표자는 누구이며, 계약서로 그 권한을 제한할 수 있나요?

파트너십 대표자는 IRS의 파트너십 세무조사에서 LLC를 대신해 행동할 단독 권한이 있는 한 사람입니다. LLC와 모든 구성원은 그 사람의 행위와 최종 결정에 구속됩니다(26 USC 6223). LLC가 세무조사 제도 적용 배제를 선택하지 않는 한, 매년 Form 1065에 대표자를 지정합니다. 대표자(또는 법인 대표자를 대신해 행동하는 개인)는 미국 내 실질적 거점이 있어야 합니다. 미국 납세자 식별번호, 미국 내 거주지 주소, 미국 전화번호가 있어야 하고 미국에서 IRS를 직접 만날 수 있어야 합니다(IRS: Form 1065 작성 안내). 해외에 사는 구성원은 자격이 안 될 수 있습니다.

그해에 발급해야 하는 Schedule K-1이 100 이하이고(S corporation 구성원의 주주도 포함해 셉니다) 모든 구성원이 허용되는 유형이면, 기한 내에 낸 Form 1065와 Schedule B-2로 매년 제도 적용 배제를 선택할 수 있습니다. 선택한 경우 30일 이내에 각 구성원에게 알려야 합니다. 파트너십, 신탁, 또는 별도 과세 대상이 아닌 단일 구성원 LLC가 구성원이면 배제할 수 없습니다(26 USC 6221; IRS: Form 1065 작성 안내). 계약서에서 LLC가 자격이 될 때 배제를 선택할지, 통지는 누가 보낼지 정할 수 있습니다. 세무조사 자체는 파트너십 과세 방식을 참고하세요.

계약서는 IRS가 보는 대표자의 권한을 좁힐 수 없습니다. 대표자가 주 법이나 파트너십 계약을 따르지 않았더라도 IRS에 대한 효력에는 영향이 없습니다(26 CFR 301.6223-2). 계약서는 구성원 사이의 의무를 정할 수 있습니다.

• 매년 누가 대표자를 맡는지, 구성원이 대표자를 어떻게 교체하는지. LLC는 Form 8979로 지정을 철회하고 후임을 지정할 수 있지만, 일반적으로 IRS가 조사를 시작한 뒤이거나 행정 조정 요청(administrative adjustment request)과 함께일 때만 가능합니다(26 CFR 301.6223-1; IRS: Form 1065 작성 안내).
• IRS와의 접촉을 구성원에게 신속히 알리는 것, 그리고 대표자가 합의하거나 조사 기간을 연장하거나 선택을 하기 전에 구성원의 동의를 받는 것
• 세무조사 결과 세금을 누가 부담하는지. 파트너십은 조사를 받은 해가 아니라 이후 연도(조정 연도)에 추정 미납세액을 냅니다(26 USC 6225). 따라서 LLC가 최종 파트너십 조정 통지 후 45일 이내에 그 조정액을 해당 연도의 구성원에게 넘기는(push out) 선택을 하지 않으면, 현재 구성원이 과거 연도 소득에 대한 세금을 부담할 수 있습니다(26 USC 6226; IRS: BBA 세무조사 제도). LLC가 IRS의 통지 및 납부 요구 후 10일 이내에 납부하지 않으면, IRS는 조정 연도 말 기준의 각 구성원(LLC가 없어졌다면 이전 구성원)에게 그 몫을 더 높은 이자와 함께 부과할 수 있습니다(26 USC 6232).
• 이전 구성원이 협조하고 자기 몫을 납부해야 하는지

S corporation으로 과세되는 LLC 운영 계약서에서 문제가 되는 조항은 무엇인가요?

S corporation은 주식 종류를 하나만 가질 수 있습니다. 모든 주식은 분배와 청산 대금에 대해 동일한 권리를 가져야 하며, 의결권은 달라도 됩니다(26 CFR 1.1361-1). 이 권리는 분배와 청산 대금에 관한 구속력 있는 계약을 포함한 지배 조항(governing provisions)에서 판단하므로, S 과세를 선택하는 LLC는 운영 계약서를 이 규정에 비추어 확인해야 합니다. S corporation 요건을 충족하지 못하게 된 회사는 그날부터 선택의 효력을 잃지만, IRS가 그 종료를 의도하지 않은 것으로 판단하면 구제받을 수 있습니다(26 USC 1362).

회사가 일부 소유주를 위해 내거나 원천징수하는 주 세금, 시기나 금액이 다른 지급은 각각의 규정을 따릅니다(26 CFR 1.1361-1). 이미 불균등하게 지급한 경우는 S corporation 불균등 분배에서 함께 다룹니다. 지분 단위당 같은 금액을 지급하는 세금 분배금 조항 자체만으로는 권리가 달라지지 않습니다. 하지만 계약서의 나머지 부분도 모든 지분 단위에 동일한 권리를 주어야 합니다.

계약서에 이런 조항이 있다면 선택이 효력을 갖기 전에 바꾸세요. 파트너십으로 과세되는 LLC가 선택하면, 파트너십이 모든 자산을 주식을 받고 법인에 넘긴 뒤 청산하는 것으로 보아 적용 시작일에 파트너십이 끝나므로 최종 Form 1065 제출 기한이 올 수 있습니다(26 CFR 301.7701-3; IRS: Form 1065 작성 안내). 그 이후의 몫은 계약서의 배분·자본 계정 조항이 아니라 일 단위로 보유한 지분 단위를 따릅니다. Form 2553은 효력을 갖게 할 과세연도가 시작된 뒤 2개월 15일 이내이거나 그 전 해에 제출해야 합니다(IRS: Form 2553 작성 안내). 선택 자체는 S 과세 선택이 이익인지를 참고하세요.

서명한 운영 계약서가 없거나 계약서에 정함이 없으면 어떻게 되나요?

주 법의 기본 규정이 빈틈을 메웁니다. 세법상 파트너십 계약에는 구두 합의와 LLC에 적용되는 주 법이 포함됩니다(26 CFR 1.704-1; IRS: Publication 541). 예를 들어 델라웨어 주는 계약서에 정함이 없으면 LLC 기록에 적힌 각 구성원의 출자 합의 가치를 기준으로 이익, 손실, 분배금을 나눕니다(Delaware Code, title 6, chapter 18). 다른 주는 각자의 기본 규정을 씁니다.

어떤 항목도 정해지지 않았거나 결과에 실질적 경제적 효과가 없다면, 각 구성원의 몫은 파트너십 내 지분을 따르며 다음 요소를 비롯해 판단합니다(26 CFR 1.704-1).

• 상대적 출자 규모
• 경제적 손익에 대한 지분
• 현금 흐름과 기타 비청산 분배에 대한 지분
• 청산 때 자본에 대한 권리

어려운 점은 입증입니다. 은행 기록, 메시지, 과거 K-1이 증거가 되며, 구성원마다 합의 내용을 다르게 기억할 수 있습니다. 지금 서명한 서면 계약서는 앞으로의 조건을 정합니다. 과거 연도의 배분은 그해 원래 신고서 제출 기한까지 한 변경만 인정됩니다(26 USC 761). 몫이 각 구성원의 신고서에 반영되는 방식은 파트너십 과세 방식을 참고하세요.

예시

예시이며, 금액은 미국 달러입니다.

이익을 그대로 두는 60/40 LLC

두 구성원이 LLC를 60/40으로 소유합니다. LLC가 $100,000를 벌고 현금은 그대로 둡니다. K-1에는 소득 $60,000와 $40,000가 나오고, 각 구성원은 현금을 받지 못해도 그 몫에 대한 세금을 냅니다. 가정한 세율 40%의 세금 분배금 조항에 따르면 $24,000와 $16,000가 지급되며, 소득과 같은 60/40 비율입니다.

한 구성원이 전일제로 일하는 경우

계약서는 일하는 구성원에게 $50,000의 보장 지급금을 주고 나머지 이익 또는 손실을 50/50으로 나눕니다. LLC는 그 지급 전에 $100,000를 법니다. LLC는 $50,000를 공제하고 나머지 $50,000를 나눕니다. 일하는 구성원은 보장 지급금 $50,000에 몫 $25,000를 더해 총 $75,000를 신고하고, 다른 구성원은 $25,000를 신고합니다. LLC가 $40,000를 벌었다면 일하는 구성원은 여전히 보장 지급금 $50,000를 신고하고, $10,000의 손실은 각각 $5,000씩 나뉩니다. 이 손실은 구성원의 LLC 취득가액과 위험 부담액(at-risk), 소극적 활동, 초과 사업 손실 한도 안에서만 공제됩니다(IRS: Schedule K-1 작성 안내).

세금 보전 조항이 있는 S corporation LLC

구성원 두 명이 같은 지분을 가진 LLC가 S 과세를 선택했지만, 한 구성원의 주 소득세가 더 높다는 이유로 그 구성원에게 매년 $3,000를 더 주는 조항을 그대로 두었습니다. 이 조항은 주 세금 부담에 맞춰 분배금을 조정하는 것으로, 규정이 두 번째 주식 종류로 보는 경우여서 선택이 위험해집니다. 지분 단위당 같은 금액을 지급하는 조항으로 바꾸면 앞으로의 조건은 바로잡히지만, 이미 영향을 받은 연도가 저절로 해결되지는 않습니다. 선택이 종료되었거나 효력이 생기지 않았을 수 있습니다(26 USC 1362). 구제는 S corporation 불균등 분배에서 다룹니다.

상황이 다르다면?

• 구성원이 출자한 돈, 재산, 노력이 서로 다른 경우: LLC 파트너 간 지분 나누기를 보시고, 배분과 자본 계정 조항은 법인 세무 지원으로 검토받으세요.
• LLC가 S 과세를 선택했거나 선택할 계획인 경우: S 과세 선택이 이익인지와 S corporation 불균등 분배를 보시고, 다음 분배 전에 법인 세무 지원을 받으세요.
• 구성원을 추가하거나 지분을 매입하는 경우: LLC에 구성원 추가하기와 파트너 지분 매입하기를 보시고, 개정한 세금 조항은 법인 세무 지원으로 검토받으세요.
• 투자자가 지분 단위나 SAFE를 원하는 경우: LLC로 자금 조달하기를 참고하세요.
• 구성원이 배우자나 가족인 경우: 배우자·가족 LLC를 참고하세요.
• 구성원이 미국 밖에 사는 경우: 비거주자 두 명이 소유한 LLC와 외국인 파트너의 원천징수를 보시고, 국경 간 세금 지원을 받으세요. 파트너십 대표자는 미국 내 실질적 거점이 있어야 합니다.
• 과거 K-1이 합의 내용과 다르거나 IRS 세무조사 서신을 받은 경우: 파트너십 과세 방식을 보시고 법인 세무 지원을 받으세요.
• 장부를 계약서에 맞춰야 하는 경우: 파트너 자본 계정과 보장 지급금과 파트너 인출금 비교를 보시거나, 장부 관리에서 계약서대로 자본 계정과 지급을 관리하도록 맡기세요.