LLC 经营协议中的税务条款：利润分摊与分配

LLC 经营协议在税务上是必需的吗？

联邦税法不要求书面的经营协议。就税务而言，合伙协议可以是口头的，也可以是书面的；协议没有规定的地方，当地法律视为协议的一部分（IRS：第 541 号出版物）。是否必须签署，则是州法律问题：

• 纽约州要求 LLC 成员在提交组织章程之前、当时或之后 90 天内，采用书面经营协议。它保存在内部，不向州务院备案，成员如果始终没有采用，法律也没有规定后果（纽约州州务院）。
• 特拉华州接受书面、口头或默示的 LLC 协议（《特拉华州法典》第 6 编第 18 章）。
• 其他州有各自的规定；请查阅您所在州的 LLC 法规。

税务条款对有两个或以上成员、按合伙企业纳税的 LLC 最重要，这是至少有两个成员的美国境内 LLC 的默认待遇（IRS：LLC）。协议由此决定每个成员在 Schedule K-1 上的份额（26 USC 704）。需要检查的税务条款如下：

以下情况就不简单：成员出资的金额或财产不相等，成员投入的财产价值高于或低于其计税基础，一个成员出力、另一个成员出资，LLC 已作出或打算作出 S 公司选择，有成员住在美国境外，或成员想在年度结束后改变该年的划分。请准备好：组织章程、现行协议及所有修订、每个成员的出资（含日期和约定价值）、迄今的分配、任何税务选择及 IRS 的接受信函，以及过去的 1065 表和 K-1。协议由律师起草；成员签字前，由税务顾问审阅税务条款。

单一成员 LLC 的经营协议：哪些税务条款重要？

单一成员 LLC 在作为被忽略实体期间，需要的税务条款很少。默认情况下，IRS 把它视为所有人的一部分：它的业务填在所有人的税表上，没有 K-1，也没有分摊（IRS：单一成员 LLC）。州法律仍可能要求有协议，纽约州就是如此。

三种情况会让税务条款派上用场：

• 选择按公司纳税。 LLC 提交 8832 表，按公司纳税（IRS：LLC）；或提交 2553 表选择 S 身份，这会把符合条件的实体视为公司，无需另交 8832 表（IRS：2553 表填报说明）。作出 S 选择后，协议中的分配和清算条款必须符合 S 公司的一类股票规则：每个单位都带有相同的分配和清算权利。
• 出现第二个成员。 有两个成员时，除非 LLC 已选择按公司对待，否则它在税务上是合伙企业（IRS：LLC）。如果它将是合伙企业，应在新成员加入前，用合伙企业的税务条款重写协议；见向您的 LLC 增加成员。
• 配偶作为共同所有人。 见配偶和家庭 LLC。

多成员 LLC 的经营协议：如何决定每个成员的 K-1 份额？

只要分摊具有实质经济效果，协议中的分摊就决定每个成员的 K-1 份额。如果协议对某一项没有规定，或分摊缺乏实质经济效果，份额就按成员在合伙企业中的权益确定，依据全部事实和情况判断（26 USC 704；26 CFR 1.704-1）。

• 经济效果是指获得税务分摊的成员，也同时获得相应的经济利益，或承担相应的经济负担。条例的检验标准看的是下一节的资本账户条款。
• 实质性是指分摊有合理的可能性，实质改变成员实际收到的金额（不考虑税）。如果分摊在采用时，可能使至少一个成员税后更好，而很可能没有任何成员税后明显变差，这项分摊就不成立。

1065 表填报说明允许特别分摊，即成员按不同于总体利润划分的比例分享特定项目（IRS：1065 表填报说明）。每个项目、现金分配和清算付款都按同一比例的协议，比某个项目或现金按不同比例的协议，需要检验的地方更少。

成员可以在纳税年度结束后修改该年度适用的协议，但只能在合伙企业税表的截止日（不含延期）之前，并且需要全体成员同意，或按协议自己规定的方式（26 USC 761；IRS：第 541 号出版物）。成员在年中加入或退出时，有单独的规则来划分该年度；见向您的 LLC 增加成员。

什么是资本账户？协议应该怎么规定？

资本账户是每个成员在 LLC 中不断变动的经济权益。投入的资金、投入财产的公平市价（扣除 LLC 承担的债务）和分摊到的收入会使它增加；分配出去的资金和财产，以及分摊到的亏损会使它减少（26 CFR 1.704-1）。

要符合条例的经济效果检验，协议应在 LLC 的整个存续期内规定：

1. 按条例规则维护资本账户。
2. 清算分配按资本账户的正余额支付。
3. 要么设置亏损补足义务（成员在清算时必须补足负的资本账户余额），要么按条例的替代检验，设置合格收入抵补（把收入分摊给成员，以抵消意外出现的负余额）。选哪一种，由律师和税务顾问在起草时决定。

成员投入的财产，价值与计税基础不同时，第 704(c) 款要求该财产产生的税务项目反映这一差额（26 USC 704）。每项出资的约定价值，要记在协议或 LLC 的记录里。

K-1 按计税基础报告资本，所以可能与协议中的资本账户不同（IRS：1065 表填报说明）；记账分录见合伙人资本账户。

什么是税款分配条款？为什么要加？

税款分配条款要求 LLC 向成员支付现金，用于缴纳分摊给他们的收入的税款。合伙人无论合伙企业是否分配，都要对其应分得的合伙企业收入缴税（IRS：1065 表填报说明），所以没有这个条款，成员可能要为 LLC 留存的利润缴税。没有税法规则要求这个条款，它是合同条款。

条款应写明：

• 假设的税率，以及是否对每个成员适用同一税率；
• 之前分摊的亏损是否减少公式所用的收入；
• 何时付款，例如赶在季度预估税截止日之前；
• 税款分配是否算作预付给成员的之后的分配；
• LLC 缴纳的州穿透实体税是否计入每个成员的税款分配；
• 现金不足或贷款人限制付款时怎么办。

与任何分配一样，税款分配会减少收款成员的资本账户（26 CFR 1.704-1）。投资人条款见LLC 融资。在按 S 公司纳税的 LLC 中，如果税款分配公式因成员而异，可能被视为第二类股票，使选择面临风险。

协议应该怎样给参与经营的成员付酬？

协议可以给参与经营的成员保证付款（不考虑 LLC 收入而定的金额），或者更大的利润份额。LLC 通常可以扣除保证付款，成员则报为普通收入，即使 LLC 当年亏损也一样；更大的利润份额只有在有利润时才付（26 USC 707；26 CFR 1.707-1）。要写明金额、付款时间，以及亏损年度是否支付。如何决定划分，见LLC 合伙人之间如何划分所有权；记账见保证付款与合伙人提款。

谁是合伙企业代表？协议能限制其权力吗？

合伙企业代表是在 IRS 合伙企业审计中，唯一有权代表 LLC 行事的人；LLC 和每个成员都受其行为和最终决定的约束（26 USC 6223）。除非 LLC 选择退出审计制度，否则每年要在 1065 表上指定一名代表。代表，或者代表实体行事的个人，需要在美国有实质存在：美国纳税识别号码、美国街道地址、美国电话号码，并能在美国当面与 IRS 会面（IRS：1065 表填报说明）。住在境外的成员可能不符合条件。

当年需要出具的 Schedule K-1 不超过 100 份（S 公司成员的股东也计入）、且每个成员都属于允许的类型时，LLC 可以在按时提交的 1065 表（附 Schedule B-2）上每年选择退出，并必须在选择后 30 天 内通知每个成员。成员中有合伙企业、信托或被忽略的单一成员 LLC 的，则不能退出（26 USC 6221；IRS：1065 表填报说明）。协议可以规定符合条件时 LLC 是否选择退出，以及由谁发出通知；审计本身，见合伙企业如何纳税。

协议无法缩小代表权限在 IRS 眼中的范围：代表不遵守州法律或合伙协议，对此没有影响（26 CFR 301.6223-2）。协议可以规定成员之间的职责：

• 每年由谁担任，成员如何更换此人；LLC 可以撤销指定并通过 8979 表指定继任人，但通常只能在 IRS 开始审查之后，或通过行政调整申请（26 CFR 301.6223-1；IRS：1065 表填报说明）；
• 及时通知成员 IRS 的联系，并在代表和解、延长审计期间或作出选择之前取得成员同意；
• 谁来承担审计账单。合伙企业在之后的年度（调整年度）而非被审计年度缴纳推定少缴税款（26 USC 6225），所以现任成员可能要承担过去年度收入的税，除非 LLC 在最终合伙企业调整通知后 45 天 内选择把调整推给该年度的成员（26 USC 6226；IRS：BBA 审计制度）。如果 LLC 在 IRS 通知和要求后 10 天 内没有缴纳，IRS 可以按调整年度末的成员（LLC 已终止的，则按原成员）各自的份额向其核定，并加收更高的利息（26 USC 6232）；
• 前成员是否必须配合并缴纳其份额。

按 S 公司纳税的 LLC 经营协议：哪些条款会出问题？

S 公司只能有一类股票：每股必须带有相同的分配权和清算所得权，但表决权可以不同（26 CFR 1.1361-1）。这些权利根据管理性规定判断，其中包括关于分配和清算所得的有约束力的协议，所以选择 S 身份的 LLC，要对照这条规则检查经营协议。公司不再满足 S 公司要求时，从该日起丧失选择，不过 IRS 认定终止属于无意时可能有补救（26 USC 1362）。

公司为部分所有人缴纳或代扣的州税，以及时间或金额不同的支付，适用各自的规则（26 CFR 1.1361-1），连同已经发生的不均等支付，一并在 S 公司的不按比例分配中说明。每单位金额相同的税款分配条款，本身不会使权利不同；协议其余部分仍须让每个单位拥有相同的权利。

如果协议中有这些条款，请在选择生效前改掉。对按合伙企业纳税的 LLC，该选择被视为合伙企业把全部资产投入公司换取股票，然后清算，合伙企业因此在生效日终止，所以可能要交最终的 1065 表（26 CFR 301.7701-3；IRS：1065 表填报说明）。此后，份额按每天持有的单位确定，而不是按协议中的分摊和资本账户条款。2553 表最晚在其生效的纳税年度开始后 2 个月零 15 天 内提交，或在前一年内提交（IRS：2553 表填报说明）。选择本身，见是否应选择 S 公司身份。

没有签署经营协议，或协议没有规定时会怎样？

由州的默认规则补位。就税务而言，合伙协议包括口头协议和管辖该 LLC 的州法律（26 CFR 1.704-1；IRS：第 541 号出版物）。例如特拉华州在协议没有规定时，按 LLC 记录中载明的每个成员出资的约定价值来划分利润、亏损和分配（《特拉华州法典》第 6 编第 18 章）。其他州有各自的默认规则。

某一项没有任何规定，或结果缺乏实质经济效果时，每个成员的份额按其在合伙企业中的权益确定，权衡的因素包括（26 CFR 1.704-1）：

• 各自的出资比例；
• 在经济利润和亏损中的权益；
• 在现金流和其他非清算分配中的权益；
• 清算时对资本的权利。

难点在于举证。银行记录、聊天信息和过去的 K-1 成为证据，而成员对交易的记忆可能不一致。现在签署的书面协议规定今后的条款；对过去年度分摊的更改，只有在该年度原始税表的截止日之前作出才算数（26 USC 761）。份额如何进入每个成员的税表，见合伙企业如何纳税。

示例

以下示例仅作说明；金额均为美元。

60/40 的 LLC 保留利润

两个成员按 60/40 持有一家 LLC。它赚了 $100,000，并把现金留在公司。K-1 显示收入分别为 $60,000 和 $40,000，每个成员都要为这份收入缴税，却没有收到现金。按假设的 40% 税率设置税款分配条款，则分别支付 $24,000 和 $16,000，与收入同为 60/40 的比例。

一个成员全职工作

协议给参与经营的成员 $50,000 的保证付款，其余利润或亏损按 50/50 划分。LLC 在这笔付款之前赚了 $100,000。它扣除 $50,000，把另外 $50,000 平分：参与经营的成员报告 $50,000 保证付款加上 $25,000 的份额，共 $75,000；另一个成员报告 $25,000。如果 LLC 只赚了 $40,000，参与经营的成员仍要报告 $50,000 保证付款，$10,000 的亏损各分担 $5,000，只能在每个成员在 LLC 中的计税基础，以及风险金额、被动活动和超额经营亏损的限制范围内扣除（IRS：Schedule K-1 填报说明）。

带税款补足条款的 S 公司 LLC

一家两个成员平等持有的 LLC 选择了 S 身份，却保留了一个条款：因为一位成员的州所得税更高，每年多付她 $3,000。该条款按州税负担调整分配，正是条例视为第二类股票的情形，使选择面临风险。改为每单位金额相同的条款，可以修正今后的条款，但本身不能补救已经受影响的年度：选择可能已经终止或从未生效（26 USC 1362），补救办法见 S 公司的不按比例分配。

您的情况不同？

• 成员投入的资金、财产或劳务不相等： 见LLC 合伙人之间如何划分所有权，并通过公司税务服务审阅分摊和资本账户条款。
• LLC 已选择或打算选择 S 身份： 见是否应选择 S 公司身份和 S 公司的不按比例分配，并在下一次分配前咨询公司税务服务。
• 您要增加成员或买断成员： 见向您的 LLC 增加成员和买断合伙人，并通过公司税务服务审阅修订后的税务条款。
• 投资人想要单位或 SAFE： 见LLC 融资。
• 成员是配偶或家人： 见配偶和家庭 LLC。
• 有成员住在美国境外： 见两名非居民持有的 LLC和外国合伙人的预扣税，并咨询跨境税务服务；合伙企业代表需要在美国有实质存在。
• 过去的 K-1 与约定不符，或收到 IRS 审计信函： 见合伙企业如何纳税，并咨询公司税务服务。
• 账簿需要与协议一致： 见合伙人资本账户和保证付款与合伙人提款，或请记账服务按协议所写维护资本账户和付款。