LLC 營運協議的稅務條款：利潤分配與分配款

LLC 為了稅務，需要營運協議嗎？

聯邦稅法不要求書面營運協議。在稅務上，合夥協議可以是口頭的，也可以是書面的；協議沒有訂明的地方，當地法律被視為協議的一部分（IRS：Publication 541）。是否必須簽署，則是州法律的問題：

• 紐約州要求 LLC 的成員在提交設立文件之前、當時或之後 90 日內採用書面營運協議。協議由公司內部保存，無須提交給州務院；如果成員始終沒有採用，法律沒有規定後果（紐約州州務院）。
• 德拉瓦州接受書面、口頭或默示的 LLC 協議（《德拉瓦州法典》第 6 篇第 18 章）。
• 其他州有自己的規定；請查看您所在州的 LLC 法規。

稅務條款在 LLC 有兩位或以上成員、並按合夥企業課稅時最為重要，這是有至少兩位成員的美國國內 LLC 的預設課稅方式（IRS：LLC）。這時協議決定每位成員在 Schedule K-1 上的份額（26 USC 704）。以下是須檢查的稅務條款：

在以下情況，個案就不單純：成員投入的資金或財產不相等、某位成員投入的財產價值高於或低於其計稅基礎、一位成員工作而另一位出資、LLC 已經或計劃作 S 公司選擇、有成員住在美國境外，或成員想在年度結束後更改該年的分配比例。請準備好設立文件、現行協議及所有修訂、每位成員的出資連同日期和約定價值、迄今的分配款、任何稅務選擇以及 IRS 的接受函，還有過往的 1065 表和 K-1。協議由律師起草；成員簽署之前，由稅務顧問審閱稅務條款。

單一成員 LLC 的營運協議：哪些稅務條款重要？

單一成員 LLC 作為被忽略實體時，只需要很少的稅務條款。預設情況下，IRS 把它視為所有者的一部分：其業務列入所有者的稅表，沒有 K-1，也沒有分配（IRS：單一成員 LLC）。州法律仍可能要求協議，紐約州就是如此。

有三種情況會讓稅務條款派上用場：

• 選擇按公司課稅。 LLC 提交 8832 表以按公司課稅（IRS：LLC），或提交 2553 表選擇 S 公司身份；後者把合資格實體視為公司，無須另外提交 8832 表（IRS：2553 表填表說明）。作出 S 公司選擇後，協議中的分配和清算條款必須符合 S 公司單一股票類別的規則：每個單位都具有相同的分配權和清算權。
• 第二位成員。 有兩位成員時，LLC 在稅務上是合夥企業，除非它已選擇按公司課稅（IRS：LLC）。如果它將成為合夥企業，請在新成員加入之前，以合夥企業稅務條款重寫協議；請見在 LLC 中加入成員。
• 配偶作為共同所有者。 請見配偶和家庭 LLC。

多成員 LLC 的營運協議：如何決定每位成員的 K-1 份額？

如果協議中的分配具有實質經濟效果，就由它決定每位成員的 K-1 份額。如果協議對某個項目沒有訂明，或分配缺乏實質經濟效果，份額就依成員在合夥企業中的權益而定，根據全部事實和情況判斷（26 USC 704；26 CFR 1.704-1）。

• 經濟效果指的是：獲得稅務分配的成員，也取得相應的經濟利益或承擔相應的負擔。法規的測試依據的是下一節的資本帳戶條款。
• 實質性指的是：該分配有合理機會在稅務之外，實質改變成員實際收到的金額。如果分配在採用時，可能使至少一位成員稅後處境更好，而幾乎肯定沒有成員稅後處境明顯變差，這項分配就不通過。

1065 表填表說明允許特別分配，即成員按不同於一般利潤分配的比例分享特定項目（IRS：1065 表填表說明）。如果每個項目、每筆現金分配和每筆清算款項都依同一個比例，需要測試的就比較少；如果單一項目或現金依不同比例，需要測試的就比較多。

成員可以在年度結束後修改該稅務年度的協議，但只能到合夥企業稅表的截止日期為止（不計延期），並且須經每位成員同意，或依協議本身訂明的方式（26 USC 761；IRS：Publication 541）。成員在年中加入或退出時，另有規則來分配該年；請見在 LLC 中加入成員。

什麼是資本帳戶？協議應該怎麼寫？

資本帳戶記錄每位成員在 LLC 中不斷變動的經濟權益。它隨著投入的資金、投入財產的公平市價（扣除 LLC 承擔的債務）和分配的收入而增加；隨著分配的資金和財產，以及分配的虧損而減少（26 CFR 1.704-1）。

為了通過法規的經濟效果測試，協議在 LLC 的整個存續期間內要訂明：

1. 依法規的規則保存資本帳戶。
2. 清算分配款按資本帳戶的正餘額支付。
3. 要麼設有虧損餘額補足義務（成員在清算時須補足負的資本帳戶餘額），要麼依法規的替代測試，設有合格收入抵銷（把收入分配給成員，以沖銷意外出現的負餘額）。採用哪一種，由律師和稅務顧問在起草時決定。

成員投入的財產，其價值與計稅基礎不同時，第 704(c) 條要求該財產產生的稅務項目要反映這項差額（26 USC 704）。請在協議或 LLC 的記錄中，記下每筆出資的約定價值。

K-1 按計稅基礎申報資本，因此可能與協議中的資本帳戶不同（IRS：1065 表填表說明）；分錄請見合夥人資本帳戶。

什麼是稅款分配條款？為什麼要加入？

稅款分配條款要求 LLC 向成員支付現金，用於繳納分配給他們的收入的稅款。無論合夥企業的收入是否已分配，合夥人都要對自己應占的收入繳稅（IRS：1065 表填表說明），因此沒有這項條款時，成員可能要為 LLC 保留的利潤繳稅。沒有稅務規則要求這項條款；它屬於合約條款。

條款應該訂明：

• 假設的稅率，以及是否對每位成員適用同一稅率；
• 先前分配的虧損，是否會減少公式所用的收入；
• 何時付款，例如在季度預估稅日期之前；
• 稅款分配是否算作預先支付成員日後的分配款；
• LLC 繳納的州穿透實體稅，是否計入每位成員的稅款分配；
• 現金短缺或貸款人限制付款時怎麼辦。

與任何分配一樣，稅款分配會減少收款成員的資本帳戶（26 CFR 1.704-1）。投資人條款，請見LLC 籌集資金。在按 S 公司課稅的 LLC 中，若稅款分配公式因成員而異，可能被視為第二類股票，使 S 公司選擇有風險。

協議應該怎樣向工作成員支付報酬？

協議可以向工作成員支付保證付款（不考慮 LLC 收入而訂定的金額），或較大的利潤份額。LLC 一般可以扣除保證付款，成員則將其作為普通收入申報，即使 LLC 該年出現虧損也一樣；較大的利潤份額則只有在有利潤時才會支付（26 USC 707；26 CFR 1.707-1）。請訂明金額、時間，以及虧損年度是否支付。如何選擇分配比例，請見LLC 合夥人之間分配所有權；帳務方面，請見保證付款與合夥人提款。

誰是合夥企業代表？協議可以限制其權力嗎？

合夥企業代表（partnership representative）是在 IRS 合夥企業審查中，唯一有權代表 LLC 行事的人；LLC 及每位成員都受此人的行為和最終決定約束（26 USC 6223）。除非 LLC 退出審查制度，否則它要在每年的 1065 表上指定一位代表。這位代表，或代表實體代表行事的個人，必須在美國有實質存在：擁有美國納稅人識別號碼、美國街道地址、美國電話號碼，並且可以在美國當面與 IRS 會面（IRS：1065 表填表說明）。住在海外的成員可能不符合資格。

如果 LLC 該年須簽發的 Schedule K-1 數量不超過 100 份（S 公司成員的股東也計入），且每位成員都屬於允許的類型，它可以每年在及時提交的 1065 表上附上 Schedule B-2，選擇退出，並且必須在選擇後 30 天 內通知每位成員。如果成員中有合夥企業、信託或被忽略的單一成員 LLC，則不能退出（26 USC 6221；IRS：1065 表填表說明）。協議可以規定：符合資格時 LLC 是否退出，以及由誰發出通知；至於審查本身，請見合夥企業如何課稅。

協議無法縮小 IRS 認可的代表權限：代表不遵守州法律或合夥協議，對 IRS 沒有影響（26 CFR 301.6223-2）。但協議可以訂明成員之間的責任：

• 每年由誰擔任，以及成員如何更換此人；LLC 可以撤銷指定，並在 8979 表上指定接任者，但一般只能在 IRS 開始審查之後，或隨行政調整申請一併提出（26 CFR 301.6223-1；IRS：1065 表填表說明）；
• IRS 聯繫時要迅速通知成員，並且在代表和解、延長審查期間或作出選擇之前，須經成員同意；
• 誰承擔審查的賬單。合夥企業在日後的年度（調整年度）繳納推定少繳稅款，而不是被審查的年度（26 USC 6225），因此現任成員可能要為過往年度的收入承擔稅款，除非 LLC 在最終合夥企業調整通知之後 45 天 內，選擇把調整推出給該年度的成員（26 USC 6226；IRS：BBA 審查制度）。如果 LLC 在收到 IRS 的通知和催繳後 10 天 內沒有繳款，IRS 可以對截至調整年度結束時的每位成員（如果 LLC 已結束，則對前成員），就其應占份額評稅，並加收較高的利息（26 USC 6232）；
• 前成員是否必須配合並繳納自己的份額。

按 S 公司課稅的 LLC 營運協議：哪些條款會有問題？

S 公司只能有一類股票：每股對分配款和清算所得必須具有相同的權利，但表決權可以不同（26 CFR 1.1361-1）。這些權利以管治條款為準，其中包括對分配款和清算所得具有約束力的協議，因此選擇 S 公司身份的 LLC，要把營運協議對照這項規則檢查。公司一旦不再符合 S 公司的要求，就從該日起失去選擇，不過如果 IRS 認定終止屬於無意造成，可能可以獲得補救（26 USC 1362）。

公司為部分所有者繳納或預扣的州稅，以及時間或金額不同的付款，各自適用另有的規則（26 CFR 1.1361-1），已經發生的不均等付款，請見S 公司的不成比例分配。每個單位支付相同金額的稅款分配條款，本身不會使權利出現差異；協議的其餘部分仍須讓每個單位具有相同的權利。

如果協議有這些條款中的任何一項，請在選擇生效之前修改。對按合夥企業課稅的 LLC 而言，這項選擇被視為合夥企業把全部資產投入公司以換取股票，然後清算，這會使合夥企業在生效日終止，因此可能須提交最後一份 1065 表（26 CFR 301.7701-3；IRS：1065 表填表說明）。從那時起，份額依持有的單位和天數而定，不再依協議的分配條款和資本帳戶條款。2553 表的截止日期，是在其生效的稅務年度開始後 2 個月又 15 天 內，或在前一年之內（IRS：2553 表填表說明）。關於這項選擇本身，請見是否要選擇 S 公司身份。

沒有簽署營運協議，或協議沒有訂明時會怎樣？

由州的預設規則填補空白。在稅務上，合夥協議包括口頭協議以及管轄該 LLC 的州法律（26 CFR 1.704-1；IRS：Publication 541）。例如，協議沒有訂明時，德拉瓦州按 LLC 記錄所載的每位成員出資的約定價值，分配利潤、虧損和分配款（《德拉瓦州法典》第 6 篇第 18 章）。其他州有自己的預設規則。

如果沒有任何依據可以確定某個項目，或結果缺乏實質經濟效果，每位成員的份額就依其在合夥企業中的權益而定，並參考以下因素（26 CFR 1.704-1）：

• 相對出資額；
• 對經濟利潤和虧損的權益；
• 對現金流和其他非清算分配款的權益；
• 清算時對資本的權利。

難處在於舉證。銀行記錄、訊息和過往的 K-1 都會成為證據，而成員對協議的記憶可能不同。現在簽署的書面協議為日後設定條款；對過往年度的分配，只有在該年度原始稅表截止日期之前作出的修改才算數（26 USC 761）。份額如何進入每位成員的稅表，請見合夥企業如何課稅。

舉例

以下舉例僅作說明，金額均以美元計。

60/40 的 LLC 保留利潤

兩位成員以 60/40 持有一家 LLC。它賺取 $100,000 並保留現金。K-1 分別顯示 $60,000 和 $40,000 的收入，每位成員要為這份額繳稅，卻沒有收到現金。稅款分配條款按假設的 40% 稅率，分別支付 $24,000 和 $16,000，與收入同為 60/40 的比例。

一位成員全職工作

協議給工作成員 $50,000 的保證付款，然後把剩餘的利潤或虧損按 50/50 分配。LLC 在這項付款之前賺取 $100,000。它扣除 $50,000，並分配其餘的 $50,000：工作成員申報 $50,000 保證付款，加上 $25,000 份額，合計 $75,000；另一位成員申報 $25,000。如果 LLC 賺取 $40,000，工作成員仍申報 $50,000 保證付款，$10,000 虧損則各分 $5,000，且只能在每位成員於 LLC 的計稅基礎、風險承擔、被動活動和超額營業虧損的限制之內扣除（IRS：Schedule K-1 填表說明）。

含稅款補貼條款的 S 公司 LLC

兩位成員各占一半的 LLC 選擇了 S 公司身份，卻保留了一項條款：因為其中一位成員所在州的所得稅較高，每年額外向她支付 $3,000。這項條款按州稅負擔調整分配款，正是法規視為第二類股票的情況，使這項選擇有風險。改為每個單位支付相同金額的條款，可以修正日後的條款，但本身不能修復已受影響的年度：選擇可能已經終止，或從未生效（26 USC 1362）；補救辦法請見S 公司的不成比例分配。

您的情況不同嗎？

• 成員投入的資金、財產或工作不相等： 請見LLC 合夥人之間分配所有權，並透過公司稅務協助審閱分配和資本帳戶條款。
• LLC 已選擇或計劃選擇 S 公司身份： 請見是否要選擇 S 公司身份與S 公司的不成比例分配，並在下一次分配之前取得公司稅務協助。
• 您正在加入成員或買斷成員： 請見在 LLC 中加入成員與買斷合夥人，並透過公司稅務協助審閱修訂後的稅務條款。
• 投資人想要單位或 SAFE： 請見LLC 籌集資金。
• 成員是配偶或家人： 請見配偶和家庭 LLC。
• 有成員住在美國境外： 請見兩位非居民持有的 LLC與外國合夥人的預扣，並取得跨境稅務協助；合夥企業代表須在美國有實質存在。
• 過往的 K-1 與約定不符，或收到 IRS 的審查函： 請見合夥企業如何課稅，並取得公司稅務協助。
• 帳目需要與協議一致： 請見合夥人資本帳戶與保證付款與合夥人提款，或請記帳服務按協議的寫法維護資本帳戶和付款。