S Şirketi Şartları: Kimler Sahip Olabilir, Mukim Olmayanlar ve Vizeler

S şirketi şartları: şirket hangi testleri geçmelidir?

Bir şirket, her S yılının her günü aşağıdaki beş testin hepsini geçtiği sürece S şirketidir. Biri geçilmezse, bir gün için bile olsa, seçim o günden itibaren sona erer (section 1361(b); 1362(d)(2) maddesi).

Form 2553 talimatları seçim yapmak için iki koşul daha ekler: izin verilen bir vergi yılı ve her hissedarın imzalı onayı.

Her sahip ve her sahibin eşi ABD vatandaşı veya mukimiyse, her sahip hisseyi kendi adına tutuyorsa ve tüm hisseler aynı haklara sahipse testler genellikle basittir. Bir sahibin vizesi veya green card'ı varsa ya da ABD'den ayrılmayı planlıyorsa, bir eş yurt dışında yaşıyorsa, hisseleri bir trust veya başka bir şirket tutacaksa ya da bir yatırımcı farklı şartlar istiyorsa, seçimden önce ve herhangi bir hisse el değiştirmeden önce dikkatli bir kontrol gerekir. Sona eren bir seçimi geri almak zordur: şirket C şirketi olur ve IRS onayı olmadan yeni bir seçim sona ermenin yürürlüğe girdiği ilk vergi yılından sonraki beşinci vergi yılı tarihine kadar bekler (Form 1120-S talimatları).

Her sahibin pasaportunu, green card'ını veya tarihli vizesini, cari yıl ve önceki iki yıl için ABD'de geçirilen günleri, her eşin mukimliğini ve ikamet ettiği eyaleti, hisse defterini, kuruluş belgesini, iç yönetmeliği ve varsa hissedar sözleşmesini ve verilmiş Form 2553 ile IRS kabul yazısını toplayın.

Mukim olmayan yabancı S şirketine sahip olabilir mi?

Hayır. S şirketinin hissedarı mukim olmayan yabancı olamaz (1361(b)(1)(C) maddesi). Test vatandaşlık değil, ABD vergi mukimliğidir: mukim olmayan yabancı, ne ABD vatandaşı ne de ABD mukimi olan kişidir (section 7701(b)(1)(B)).

Bu yüzden ABD vatandaşı olmayan biri, S hisselerine yalnızca ABD vergi mukimi olduğu sürece, genellikle green card testi veya önemli ölçüde bulunma testi ile sahip olabilir. ABD mukimi olmayan yurt dışındaki bir sahip, aşağıda anlatılan eş seçimi gibi bir yolla mukim sayılmadıkça S hissesi tutamaz; LLC ve C şirketi yolları yurt dışından şirket kurmak ve yönetmek yazısında karşılaştırılır.

H-1B, F-1 (OPT) veya green card sahibi ABD vatandaşı olmayan biri S şirketi hissedarı olabilir mi?

Green card sahibi olabilir. H-1B sahibi, gün sayısıyla mukim olduğunda genellikle olabilir. F-1 öğrencisi, uygulamalı eğitimdeki (OPT) dahil, ABD'deki ilk beş takvim yılında genellikle olamaz. Testleri Publication 519 belirler.

Gün sayısını karşılamak her zaman yeterli değildir: yıl içinde ABD'de 183 günden az bulunan, başka bir ülkede vergisel ana işyeri ve daha yakın bağı olan, green card başvurusu yapmamış ve Form 8840 veren kişi, o yıl için mukim olmayan yabancıdır (Publication 519).

IRS, beş takvim yılından az süredir F-1, J-1 veya M-1 statüsünde olan öğrencilerin genellikle mukim olmayan yabancı olduğunu söyler ve uygulamalı eğitimi bu statüdeki öğrenci istihdamı sayar (IRS: yabancı öğrenciler).

Varış yılı dikkat ister. Testi karşılayan bir H-1B sahibi genellikle o yıl bulunduğu ilk günden itibaren mukimdir, ondan önce mukim olmayan yabancıdır (Publication 519). Muaf öğrenci olarak geçirilen günler bulunulan gün sayılmaz (section 7701(b)(3)(D)); bu yüzden bir öğrencinin H-1B'ye geçtiği yılda sayım ilk H-1B gününde başlar ve yılın ikinci yarısındaki bir geçiş genellikle o yıl mukim olmaya yetecek kadar gün bırakmaz; bkz. ABD vergi mukimi olarak ilk yıl. Mukimliğin başlangıç tarihinden önce tutulan hisseler mukim olmayan yabancı tarafından tutulmuş olur; bu yüzden kişinin zaten sahip olduğu bir şirket genellikle o yıl S şirketi olamaz (section 1362(b)(2)).

Anlaşma talebi bir tuzaktır. Çin veya Kanada gibi başka bir ülkenin de mukimi sayılan bir ABD mukimi, green card sahibi dahil, anlaşmanın eşit durumda belirleme kuralı uyarınca o ülkenin mukimi olarak vergilendirilmeyi talep edebilir; bu durumda Form 8833 ile birlikte Form 1040-NR verir. Bu kişi ABD vergisinin hesabında mukim olmayan yabancı, diğer amaçlar için ise mukimdir (Publication 519). Green card sahibi için kanun bunu çözer: anlaşma uyarınca diğer ülkenin mukimi olarak ele alınmaya başlayan, anlaşma yararlarından feragat etmeyen ve IRS'ye bildirimde bulunan kişi artık yasal daimi mukim sayılmaz (section 7701(b)(6)). Gün sayısı kişiyi hâlâ mukim yapmıyorsa talep onu mukim olmayan yabancı yapar ve seçimi sona erdirir; uzun süreli green card sahibi için vatandaşlıktan çıkış vergisini de tetikleyebilir (Publication 519). Gün sayısıyla mukim olan biri için hem S şirketi yönetmelikleri hem de mukimlik yönetmelikleri bu durumun kuralını ayırıp boş bırakır (26 CFR 1.1361-1(g)(2); 26 CFR 301.7701(b)-7(a)(4)); bu yüzden talebin seçimi sona erdirip erdirmediği belirsizdir. Anlaşma talebi düşünen bir hissedarın, onu vermeden önce bu soruyu çözmesi gerekir.

Yalnızca vergi mukimliği S uygunluğunu belirler. Bir vizenin sahibine şirket için çalışma, şirketi yönetme veya şirketten ücret alma izni verip vermediği, bu sayfanın yanıtlamadığı bir göçmenlik sorusudur; vizeyle kurucu olmanın vergi tarafı için bkz. vizeyle LLC kurmak.

Bir hissedar yurt dışına taşınırsa veya bir eş mukim olmayan yabancıysa ne olur?

ABD vatandaşı her yerde uygun kalır; ancak hisselerde payı olan mukim olmayan yabancı bir eş yine de seçimi sona erdirebilir. Mukim olmayan yabancı olan vatandaş olmayan bir hissedar, mukim olmayan statünün ilk gününde seçimi sona erdirir.

Hissedar yurt dışına taşınır. Publication 519 uyarınca mukimlik, mukimliğin sona erme tarihinde biter:

• Varsayılan olarak ayrılış yılının 31 Aralık'ı.
• Daha erken: gün sayısıyla mukimler için son bulunulan gün, green card sahipleri için green card statüsünün bittiği gün, ikisi de varsa bunlardan sonraki; yalnızca yılın geri kalanında başka bir ülkede vergisel ana işyeri ve daha yakın bağ varsa ve gerekli bildirim verilmişse.
• Kişi sonraki yılın herhangi bir bölümünde mukimse hiçbir zaman daha erken olmaz: bu durumda ayrılış yılının 31 Aralık'ına kadar mukimdir.
• Yurt dışında yaşayan green card sahibi, statü resmen terk edilene veya geri alınana ya da bir anlaşma mukimliği talebi onu sona erdirene kadar mukim kalır (yukarıya bakın).

Harekete geçmeden önce tarihi netleştirin; hisseler o tarihten önce uygun bir sahibe aktarılabilir, ancak bu devrin kendi vergi sonucu vardır. Kanada'ya taşınan bir ABD vatandaşı Kanada'daki ABD S şirketi sahibi yazısını okumalıdır.

Eş mukim olmayan yabancıdır. ABD'li bir hissedarın eşi, eyalet community property kanunu veya yabancı bir ülkenin kanunu gibi herhangi bir hukuk uyarınca hisselerde mevcut bir paya sahip mukim olmayan yabancıysa, şirket eşin bu payı edindiği günden itibaren uygun değildir (26 CFR 1.1361-1(g)(1)). Community property eyaletleri Arizona, California, Idaho, Louisiana, Nevada, New Mexico, Texas, Washington ve Wisconsin'dir; Alaska, South Dakota ve Tennessee çiftlerin community property seçmesine izin verir (Publication 555). Bu, eşi hâlâ yurt dışında yaşayan, California, Texas veya Washington'daki H-1B ya da green card sahibi bir hissedarı etkileyebilir. Yönetmeliğin kendi örneği, hisseleri o ülkenin hukuku uyarınca ortak evlilik malı olan, yurt dışında yaşayan bir ABD vatandaşıdır. Bir eşin böyle bir paya sahip olup olmadığı eyalet veya yabancı hukukuna ve hisselerin nasıl edinildiğine bağlıdır; bunun için danışmanlık gerekir.

Yönetmeliğin ikinci örneği bir çözüm gösterir: çiftin eşi ABD mukimi olarak ele alma yönündeki section 6013(g) tercihi zaten yürürlükteyse, şirket uygundu (26 CFR 1.1361-1(g)(1)(ii)). Bu tercih eşin dünya genelindeki gelirini ABD vergisine getirir ve sonradan askıya alınabilir veya sona erebilir; bkz. mukim olmayanla evli olmak. Yönetmelik, tercih sona ererse S seçimine ne olacağını söylemez; bunu bir risk olarak ele alın.

Hisseler community property ise Form 2553 onayını her iki eş de imzalamalıdır (Form 2553 talimatları; 26 CFR 1.1362-6(b)(2)).

LLC, ortaklık veya başka bir şirket S şirketi hissesine sahip olabilir mi?

Genellikle hayır. Hissedar bir gerçek kişi, bir tereke, izin verilen bir trust veya bir section 401(a) ya da 501(c)(3) kuruluşu olmalıdır (section 1361(b)(1)(B)). İstisnalar yok sayılan tek üyeli LLC ve tüm hisselere sahip olan ana S şirketidir. Bu, hisse tutan bir LLC ile ilgilidir; LLC'nin kendisi S statüsünü seçebilir (ilk tablo).

Bir ortaklığın, şirketin veya fonun hisselerin bir kısmına sahip olması gerekiyorsa şirket S şirketi olarak kalamaz; bkz. S şirketini C şirketine çevirmek.

Hangi trust'lar S şirketi hissedarı olabilir?

Yalnızca section 1361(c)(2)'de sayılan trust'lar ve hiçbir zaman yabancı trust olmaz. Bunların çoğunda bir kişi hissedar sayılır ve o kişi uygun olmalıdır. Geri alınabilir bir yaşam trust'ı, kuran kişi mülkü geri alabildiği için genellikle grantor trust'tır (section 676); bu yüzden kuran kişi ABD vatandaşı veya mukimi olduğu sürece hisse tutabilir.

ESBT, seçimi sona erdirmeden mukim olmayan yabancıyı potansiyel mevcut lehtar olarak bulundurabilir (section 1361(c)(2)(B)(v); 26 CFR 1.1361-1(m)). Kaçırılmış bir QSST veya ESBT seçimi bazen geç verilebilir; bkz. geç S şirketi seçimi affı.

“Tek hisse sınıfı” kuralı neyi dışlar?

Dağıtımlar veya tasfiye gelirleri üzerinde farklı hakları olan hisseleri dışlar. Oy hakkı olan ve olmayan hisselere izin verilir (section 1361(c)(4)).

Haklar yönetici hükümlerden okunur: kuruluş belgesi, iç yönetmelik, eyalet hukuku ile dağıtımlar ve tasfiye hakkındaki bağlayıcı sözleşmeler; bir LLC için bunlar faaliyet sözleşmesini de içerir (26 CFR 1.1361-1(l)). Tasfiye önceliği veya temettü önceliği olan imtiyazlı hisseler ikinci bir sınıftır. Böyle bir hüküm belgelerde duruyor ama hiçbir hissedara farklı ödeme yapılmadıysa, şirket çoğunlukla karar almadan seçimini baştan koruyabilir: hükmü düzeltir; şirket ve bu arada hisse tutan her hissedar Rev. Proc. 2022-19, section 3.06'daki bildirimleri imzalar ve dosyada saklar; bunların hepsi IRS hükmü bulmadan önce yapılır ve her Form 1120-S zamanında verilmiştir. Satın alma-satış, geri alım ve devir kısıtlaması sözleşmeleri, temel amaçlarından biri kuralı aşmak değilse ve fiyat gerçeğe uygun piyasa değerinin belirgin biçimde üstünde veya altında belirlenmemişse genellikle göz ardı edilir; defter değeri veya defter ile piyasa arasındaki bir fiyat sorun değildir.

Yönetici hükümler aynıyken zamanlaması veya tutarı farklı dağıtımlar tek başına ikinci bir sınıf yaratmaz; ancak vergi etkisi doğurur ve soru çeker; bkz. orantısız dağıtımlar. Dönüştürülebilir borç senetleri, opsiyonlar ve benzer araçların aynı yönetmelikte kendi testleri vardır; bir yatırımcı imzalamadan önce bunları gözden geçirin.

Uygun olmayan bir hissedar hisse alırsa ne olur?

Seçim, şirketin şartları karşılamayı bıraktığı gün sona erer (1362(d)(2) maddesi). Uygun olmayan bir sahip seçimin yapıldığı gün hisse tutuyorsa seçim geçerli değildir; seçimin kapsadığı yılın daha önceki bir bölümünde hisse tutuyorsa seçim bir sonraki yıl için yapılmış sayılır (section 1362(b)(2)).

• Yıl ikiye bölünür. Sona erme tarihinden önceki günler, sona erme tarihini veren bir bildirimle birlikte Form 1120-S'de S kısa yılını oluşturur; kalanı Form 1120 üzerinde C kısa yılıdır (Form 1120-S talimatları).
• Gelir güne göre bölünür; şirket, S kısa yılında veya C kısa yılının ilk gününde hissedar olan herkesin onayıyla defterlerini kullanmayı seçmedikçe. O yıl hissenin %50 veya fazlası satılır ya da değiştirilirse günlük paylaştırmaya izin verilmez (1362(e) maddesi).
• Her iki kısa yıl beyannamesi de uzatmalar dahil C kısa yılının son tarihinde verilmelidir.
• IRS onayı olmadan yeni bir seçim sona ermenin yürürlüğe girdiği ilk vergi yılından sonraki beşinci vergi yılı tarihine kadar bekler; ancak bu yalnızca yürürlükteki bir seçim sona erdikten sonra geçerlidir (1362(g) maddesi). Seçim hiç geçerli olmadıysa veya şirket ilk S yılının ilk gününde testleri geçemediyse, her hissedar uygun hale gelir gelmez IRS'ye sormadan yeniden seçim yapabilir (26 CFR 1.1362-5(c)); yeni seçim zaten kaybedilen yılları düzeltmez, bunun için aşağıdaki af gerekir.

Hiç yürürlüğe girmeyen ve sona eren bir seçim için af mevcuttur. Section 1362(f) uyarınca olay kasıtsız ise, sorun keşfedildikten sonra makul bir sürede düzeltilirse ve şirket ile her hissedar gereken düzeltmeleri kabul ederse, IRS şirketi belirlediği dönem için S şirketi sayabilir. Şirket bunu bir karar talebiyle ister ve olayın kasıtsız olduğunu göstermelidir (26 CFR 1.1362-4). Yönetmelikler, mukim olmayan yabancı bir eşin payını bu affın talep edilebileceği bir durum olarak sayar (26 CFR 1.1361-1(g)(1)). Eksik imzalar ve geç beyanlar diğer af yollarını izler.

Form 2553'ten önce S şirketi uygunluğunu nasıl kontrol ederiz?

Seçimin yürürlük tarihinde her hissedarı ve her hisse şartını kontrol edin, sonra herhangi bir hisse ihraç edilmeden veya devredilmeden önce yeniden kontrol edin. Form 2553, kapsadığı vergi yılının başlamasından sonraki 2 ay 15 gün içinde veya bir önceki yıl içinde herhangi bir zamanda verilmelidir; yeni bir şirketin zamanlaması için bkz. ilk günden S şirketi.

Devirleri uygun sahiplerle sınırlayan bir hissedar sözleşmesi genellikle ikinci bir hisse sınıfı yaratmaz (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iii)) ve bir hissenin hisse tutamayacak birine satılmasına veya verilmesine karşı korur.

Örnek

Bu örnekler açıklayıcıdır; tutarlar ABD dolarıyla verilmiştir.

İki H-1B kurucudan biri ülkesine dönüyor

H-1B vizeli iki kurucu birkaç yıldır her yıl boyunca ABD'de bulundu. İkisi de mukim yabancıdır; bu yüzden şirketleri 1 Ocak'tan itibaren S statüsünü seçer ve uygundur. Üçüncü yılda kurucunun biri 30 Haziran'da ayrılıyor, yurt dışında vergisel ana işyerini ve daha yakın bağını koruyor ve daha erken bir mukimlik sona erme tarihi için bildirim veriyor; dördüncü yılda hiçbir zaman ABD mukimi değil. 1 Temmuz'dan itibaren hisseleri mukim olmayan bir yabancı tuttuğundan seçim o gün sona eriyor. Şirket o yıl US$365.000 kazanıyor: günlük paylaştırmayla US$181.000 S kısa yılına (181 gün), US$184.000 C kısa yılına (184 gün) gidiyor. Kurucu daha erken tarih için nitelik kazanmasaydı, 31 Aralık'a kadar mukim kalacak ve seçim ertesi yılın 1 Ocak'ında sona erecekti.

Üçüncü takvim yılındaki F-1 öğrencisi

Bir öğrenci birinci yılın Ağustos ayında F-1 vizesiyle geliyor ve üçüncü yılda bir şirket kuruyor. Öğrenci olarak üçüncü takvim yılında; bu yüzden günleri hâlâ sayılmıyor. Vizesine uyarsa, green card'ı yoksa ve bir eş aracılığıyla mukim sayılmıyorsa, mukim olmayan yabancıdır ve hisseleri tuttuğu sürece S seçimi geçerli olmaz. C şirketi veya LLC ona açıktır; bkz. C şirketi mi S şirketi mi ve vizeyle LLC kurmak.

Kardeşiyle ortak holding LLC'si

Bir sahip, kardeşiyle birlikte sahip olduğu ve ortaklık olarak beyan veren LLC'sinin, değeri US$100.000 olan şirket hisselerini tutmasını istiyor. Ortaklık hissedar olamaz; bu yüzden LLC hisseleri tuttuğu sürece şirket seçim yapamaz. Her kardeş hisselerini doğrudan, vergi açısından yok sayılan kendi tek üyeli LLC'si üzerinden veya tamamına sahip olduğu bir grantor trust üzerinden tutarsa ve ikisi de Form 2553'ü imzalarsa şirket seçim yapabilir.

Sizin durumunuzda farklı mı?

• Bir hissedar ABD'den ayrılıyor, yurt dışındaki bir eşin payı olabilir, F-1'li bir kurucu zaten seçim yaptı veya bir trust ya da holding şirketi hisse aldı: seçim hiç yürürlüğe girmemiş veya zaten sona ermiş olabilir; tarihi ve afı şirket vergisi desteği ile kontrol edin.
• Yurt dışındaki bir ebeveyne, çocuğa veya başka bir akrabaya hisse vermeyi ya da satmayı planlıyorsunuz: aile bir hissedar sayılsa bile, mukim olmayan yabancı olan bir akraba hisse tutamaz; önce şirket vergisi desteği ile kontrol edin.
• S seçiminin karşılığını verip vermediğinden emin değilsiniz: bkz. S şirketi statüsünü seçmeli misiniz.
• Yatırımcılı veya yabancı sahipli yeni bir şirket C mi S mi seçecek: bkz. C şirketi mi S şirketi mi.
• Bir girişim fonu veya yabancı yatırımcı girmek istiyor: bkz. S şirketini C şirketine çevirmek ve şirket vergisi desteği alın.
• Vize sahibisiniz ve LLC kuruyorsunuz: bkz. vizeyle LLC kurmak.
• Yurt dışından işletmeyi yöneten bir ABD vatandaşısınız: bkz. yurt dışında yaşarken LLC mi S şirketi mi.
• Şirketi yurt dışında kurdunuz ve ABD'ye taşınıyorsunuz: bkz. ABD şirketinizle ABD'ye taşınmak.
• Eyaletinizin kendi S seçimini isteyebilir: bkz. eyalet S şirketi seçimi.
• Bir hissedar hiç imzalamadı veya Form 2553 geç verildi: bkz. geç S şirketi seçimi affı.
• Sahipler eşit olmayan dağıtımlar alıyor: bkz. orantısız dağıtımlar.