S-Corp-Voraussetzungen: Wer darf Anteile halten, Nichtansässige, Visa

S-Corp-Voraussetzungen: Welche Tests muss die Kapitalgesellschaft bestehen?

Eine Kapitalgesellschaft ist nur eine S Corporation, solange sie alle fünf Tests unten an jedem Tag jedes S-Jahres besteht. Fällt sie bei einem durch, auch nur für einen Tag, endet die Wahl ab diesem Tag (section 1361(b); Abschnitt 1362(d)(2)).

Die Anleitung zu Form 2553 nennt zwei weitere Bedingungen für die Wahl: ein zulässiges Steuerjahr und eine unterschriebene Zustimmung jedes Aktionärs.

Die Tests sind meist einfach, wenn jeder Eigentümer und jeder Ehepartner eines Eigentümers US-Staatsbürger oder in den USA ansässig ist, jeder Eigentümer Anteile im eigenen Namen hält und alle Anteile dieselben Rechte tragen. Sie verlangen eine sorgfältige Prüfung vor der Wahl und vor jedem Anteilswechsel, wenn ein Eigentümer ein Visum oder eine Green Card hat oder die USA verlassen will, ein Ehepartner im Ausland lebt, ein Trust oder eine andere Gesellschaft Anteile halten soll oder ein Investor andere Bedingungen will. Eine beendete Wahl ist schwer rückgängig zu machen: Die Kapitalgesellschaft wird zur C Corporation, und ohne Zustimmung des IRS muss eine neue Wahl bis zum fünftes Steuerjahr nach dem ersten Steuerjahr, in dem die Beendigung wirksam wurde warten (Anleitung zu Form 1120-S).

Halten Sie bereit: Reisepass, Green Card oder Visum jedes Eigentümers mit Daten, die US-Tage für das laufende und die beiden Vorjahre, Ansässigkeit und Heimatstaat jedes Ehepartners, das Aktienregister, Gründungsurkunde, Satzung (Bylaws) und jede Aktionärsvereinbarung sowie die eingereichte Form 2553 mit dem Annahmeschreiben des IRS.

Kann ein nicht in den USA ansässiger Ausländer eine S Corp besitzen?

Nein. Eine S Corporation darf keinen nicht in den USA ansässigen Ausländer (Nonresident Alien) als Aktionär haben (Abschnitt 1361(b)(1)(C)). Maßgeblich ist die steuerliche Ansässigkeit in den USA, nicht die Staatsbürgerschaft: Ein Nonresident Alien ist eine Person, die weder US-Staatsbürger noch in den USA ansässig ist (section 7701(b)(1)(B)).

Ein Nicht-US-Staatsbürger kann S-Anteile daher nur halten, solange er in den USA steuerlich ansässig ist, in der Regel nach dem Green-Card-Test oder dem Substantial-Presence-Test. Ein Eigentümer im Ausland, der nicht in den USA ansässig ist, kann keine S-Anteile halten, es sei denn, er wird als ansässig behandelt, etwa über die unten beschriebene Wahl für den Ehepartner; die Wege über die LLC und die C Corporation werden unter eine Gesellschaft aus dem Ausland gründen und führen verglichen.

Kann ein Nicht-US-Staatsbürger mit H-1B, F-1 (OPT) oder Green Card S-Corp-Aktionär sein?

Ein Green-Card-Inhaber kann es. Ein H-1B-Inhaber meist, sobald er nach Aufenthaltstagen ansässig ist. Ein F-1-Student, auch einer in praktischer Ausbildung (OPT), meist nicht in den ersten fünf Kalenderjahren in den USA. Publication 519 legt die Tests fest.

Die Tageszählung zu erfüllen reicht nicht immer: Wer sich im Jahr weniger als 183 Tage in den USA aufhält, einen steuerlichen Wohnsitz (Tax Home) in einem anderen Land und eine engere Verbindung dorthin behält, keine Green Card beantragt hat und Form 8840 einreicht, ist für dieses Jahr ein Nonresident Alien (Publication 519).

Der IRS sagt, Studenten im Status F-1, J-1 oder M-1 seien weniger als fünf Kalenderjahre in der Regel Nonresident Aliens, und er behandelt praktische Ausbildung als Studentenbeschäftigung in diesem Status (IRS: foreign students).

Das Jahr der Ankunft verlangt Sorgfalt. Ein H-1B-Inhaber, der den Test erfüllt, ist in der Regel ab dem ersten Tag der Anwesenheit in diesem Jahr ansässig und davor ein Nonresident Alien (Publication 519). Tage als befreiter Student zählen nicht als Anwesenheitstage (section 7701(b)(3)(D)); in dem Jahr, in dem ein Student zu H-1B wechselt, beginnt die Zählung also am ersten H-1B-Tag, und ein Wechsel in der zweiten Jahreshälfte lässt meist zu wenige Tage, um in diesem Jahr ansässig zu sein; siehe erstes Jahr als in den USA steuerlich Ansässiger. Anteile, die vor dem Beginn der Ansässigkeit gehalten wurden, gehörten einem Nonresident Alien; eine Gesellschaft, die der Person bereits gehörte, kann daher für dieses Jahr in der Regel keine S Corporation sein (section 1362(b)(2)).

Ein Abkommensanspruch ist eine Falle. Ein in den USA Ansässiger, auch ein Green-Card-Inhaber, der zugleich als Ansässiger eines anderen Landes wie China oder Kanada gilt, kann sich nach der Tie-Breaker-Regel des Abkommens darauf berufen, als Ansässiger dieses Landes besteuert zu werden, und reicht dann Form 1040-NR mit Form 8833 ein. Diese Person ist dann bei der Berechnung der US-Steuer ein Nonresident Alien und für andere Zwecke ansässig (Publication 519). Für einen Green-Card-Inhaber regelt das Gesetz es: Wer nach dem Abkommen als Ansässiger des anderen Landes behandelt wird, die Abkommensvorteile nicht aufgibt und den IRS benachrichtigt, wird nicht mehr als Lawful Permanent Resident behandelt (section 7701(b)(6)). Macht die Tageszählung die Person nicht trotzdem ansässig, macht der Anspruch sie zum Nonresident Alien und beendet die Wahl, und bei einem langjährigen Green-Card-Inhaber kann er die Wegzugsteuer (Expatriation Tax) auslösen (Publication 519). Für einen nach Tageszählung Ansässigen behalten sich sowohl die Regeln zur S Corporation als auch die zur Ansässigkeit eine Regelung für diesen Fall vor und lassen sie offen (26 CFR 1.1361-1(g)(2); 26 CFR 301.7701(b)-7(a)(4)); ob der Anspruch die Wahl beendet, ist daher ungeklärt. Ein Aktionär, der einen Abkommensanspruch erwägt, muss diese Frage vor der Einreichung klären.

Die steuerliche Ansässigkeit entscheidet nur über die S-Eignung. Ob ein Visum dem Inhaber erlaubt, für die Gesellschaft zu arbeiten, sie zu leiten oder von ihr bezahlt zu werden, ist eine einwanderungsrechtliche Frage, die diese Seite nicht beantwortet; zur steuerlichen Seite einer Gründung mit Visum siehe eine LLC mit Visum gründen.

Was geschieht, wenn ein Aktionär ins Ausland zieht oder ein Ehepartner ein Nonresident Alien ist?

Ein US-Staatsbürger bleibt überall zulässig, doch ein Ehepartner als Nonresident Alien mit einer Beteiligung an den Anteilen kann die Wahl dennoch beenden. Ein Aktionär ohne US-Staatsbürgerschaft, der zum Nonresident Alien wird, beendet sie am ersten Tag des Status als Nichtansässiger.

Der Aktionär zieht ins Ausland. Nach Publication 519 endet die Ansässigkeit am Residency Termination Date:

• Standardmäßig am 31. Dezember des Jahres des Wegzugs.
• Früher, am letzten Anwesenheitstag (bei nach Tageszählung Ansässigen), am Tag, an dem der Green-Card-Status endet (bei Green-Card-Inhabern) oder am späteren der beiden (bei beiden), nur mit einem steuerlichen Wohnsitz in einem anderen Land und einer engeren Verbindung dorthin für den Rest des Jahres und mit der erforderlichen Erklärung.
• Nie früher, wenn die Person in einem Teil des nächsten Jahres ansässig ist: Dann ist sie bis zum 31. Dezember des Jahres des Wegzugs ansässig.
• Ein Green-Card-Inhaber im Ausland bleibt ansässig, bis der Status förmlich aufgegeben oder entzogen wird oder ein Anspruch auf Ansässigkeit nach dem Abkommen ihn beendet (siehe oben).

Klären Sie das Datum, bevor Sie handeln; die Anteile können vorher auf einen zulässigen Eigentümer übertragen werden, doch diese Übertragung hat eigene steuerliche Folgen. Ein US-Staatsbürger, der nach Kanada zieht, sollte Eigentümer einer US-S-Corporation in Kanada lesen.

Der Ehepartner ist ein Nonresident Alien. Hat der Ehepartner eines US-Aktionärs, der Nonresident Alien ist, nach irgendeinem Recht eine aktuelle Beteiligung an den Anteilen, etwa nach dem Gütergemeinschaftsrecht eines Bundesstaates oder dem Recht eines fremden Landes, ist die Kapitalgesellschaft ab dem Tag, an dem der Ehepartner diese Beteiligung erhält, nicht mehr zulässig (26 CFR 1.1361-1(g)(1)). Die Community-Property-Staaten (Gütergemeinschaft) sind Arizona, Kalifornien, Idaho, Louisiana, Nevada, New Mexico, Texas, Washington und Wisconsin; Alaska, South Dakota und Tennessee lassen Paare Gütergemeinschaft wählen (Publication 555). Das kann einen Aktionär mit H-1B oder Green Card in Kalifornien, Texas oder Washington treffen, dessen Ehepartner noch im Ausland lebt. Das eigene Beispiel der Verordnung ist ein im Ausland lebender US-Staatsbürger, dessen Anteile nach dem Recht dieses Landes gemeinsames Ehegut wurden. Ob ein Ehepartner eine solche Beteiligung hat, hängt vom Recht des Bundesstaates oder des Auslands ab und davon, wie die Anteile erworben wurden; das braucht Beratung.

Das zweite Beispiel der Verordnung zeigt eine Lösung: Wo die Wahl des Paares nach section 6013(g), den Ehepartner als in den USA ansässig zu behandeln, bereits galt, war die Kapitalgesellschaft zulässig (26 CFR 1.1361-1(g)(1)(ii)). Die Wahl bringt die weltweiten Einkünfte des Ehepartners in die US-Besteuerung und kann später ausgesetzt werden oder enden; siehe verheiratet mit einem Nichtansässigen. Die Verordnung sagt nicht, was mit der S-Wahl geschieht, wenn die Wahl endet; betrachten Sie das als Risiko.

Gehören die Anteile zum Gemeinschaftsgut, müssen beide Ehepartner die Zustimmung in Form 2553 unterschreiben (Anleitung zu Form 2553; 26 CFR 1.1362-6(b)(2)).

Kann eine LLC, eine Personengesellschaft oder eine andere Kapitalgesellschaft Anteile einer S Corp halten?

In der Regel nein. Ein Aktionär muss eine natürliche Person, ein Nachlass, ein zulässiger Trust oder eine Organisation nach section 401(a) oder 501(c)(3) sein (section 1361(b)(1)(B)). Die Ausnahmen sind eine steuerlich nicht eigenständige LLC mit einem Mitglied und eine Mutter-S-Corporation, der alle Anteile gehören. Hier geht es um eine LLC als Inhaberin von Anteilen; eine LLC kann selbst den S-Status wählen (erste Tabelle).

Muss eine Personengesellschaft, eine Kapitalgesellschaft oder ein Fonds einen Teil der Anteile halten, kann die Kapitalgesellschaft keine S Corporation bleiben; siehe eine S Corporation in eine C Corporation umwandeln.

Welche Trusts können S-Corporation-Aktionäre sein?

Nur die in section 1361(c)(2) genannten Trusts, und nie ein ausländischer Trust. Bei den meisten gilt eine Person als Aktionär, und diese Person muss zulässig sein. Ein widerruflicher Living Trust ist meist ein Grantor Trust, weil der Errichter das Vermögen zurücknehmen kann (section 676); er kann daher Anteile halten, solange der Errichter US-Staatsbürger oder in den USA ansässig ist.

Ein ESBT darf einen Nonresident Alien als möglichen aktuellen Begünstigten haben, ohne die Wahl zu beenden (section 1361(c)(2)(B)(v); 26 CFR 1.1361-1(m)). Eine versäumte QSST- oder ESBT-Wahl kann manchmal verspätet eingereicht werden; siehe Erleichterung bei verspäteter S-Wahl.

Was schließt „eine Anteilsklasse“ aus?

Sie schließt Anteile mit unterschiedlichen Rechten auf Ausschüttungen oder Liquidationserlöse aus. Stimmberechtigte und nicht stimmberechtigte Anteile sind erlaubt (section 1361(c)(4)).

Die Rechte ergeben sich aus den maßgeblichen Bestimmungen: Gründungsurkunde, Satzung, Recht des Bundesstaates und verbindliche Vereinbarungen über Ausschüttungen und Liquidation, wozu bei einer LLC ihr Operating Agreement (Gesellschaftsvertrag der LLC) gehört (26 CFR 1.1361-1(l)). Vorzugsanteile mit Liquidationsvorrang oder Dividendenvorrang sind eine zweite Klasse. Steht eine solche Bestimmung in den Unterlagen, doch wurde nie ein Aktionär unterschiedlich bezahlt, kann die Kapitalgesellschaft ihre Wahl oft von Anfang an ohne Ruling behalten: Sie korrigiert die Bestimmung, und sie und jeder Aktionär, der in der Zwischenzeit Anteile hielt, unterschreiben die Erklärungen aus Rev. Proc. 2022-19, section 3.06 und bewahren sie auf, alles bevor der IRS die Bestimmung entdeckt, und jede Form 1120-S wurde rechtzeitig eingereicht. Vereinbarungen zu Kauf und Verkauf (Buy-Sell), Rücknahme und Übertragungsbeschränkungen werden in der Regel ignoriert, es sei denn, ein Hauptzweck ist es, die Regel zu umgehen, und der Preis liegt deutlich über oder unter dem Marktwert; der Buchwert oder ein Preis zwischen Buchwert und Marktwert ist unproblematisch.

Ausschüttungen, die sich in Zeitpunkt oder Höhe unterscheiden, schaffen bei identischen maßgeblichen Bestimmungen nicht für sich eine zweite Klasse, haben aber steuerliche Folgen und werfen Fragen auf; siehe ungleiche Ausschüttungen. Wandelanleihen, Optionen und ähnliche Instrumente haben in derselben Verordnung eigene Tests; prüfen Sie sie, bevor ein Investor unterschreibt.

Was geschieht, wenn ein nicht zulässiger Aktionär Anteile erhält?

Die Wahl endet an dem Tag, an dem die Kapitalgesellschaft die Voraussetzungen nicht mehr erfüllt (Abschnitt 1362(d)(2)). Hielt ein nicht zulässiger Eigentümer an dem Tag Anteile, an dem die Wahl getroffen wurde, ist die Wahl nicht gültig; hielt einer früher in dem Jahr Anteile, für das die Wahl gilt, gilt sie als für das nächste Jahr getroffen (section 1362(b)(2)).

• Das Jahr teilt sich. Die Tage vor dem Beendigungsdatum bilden ein kurzes S-Jahr in Form 1120-S, mit einer Erklärung, die das Beendigungsdatum nennt; der Rest ist ein kurzes C-Jahr in Form 1120 (Anleitung zu Form 1120-S).
• Die Einkünfte werden nach Tagen aufgeteilt, es sei denn, die Kapitalgesellschaft wählt die Aufteilung nach ihren Büchern, mit Zustimmung aller, die im kurzen S-Jahr oder am ersten Tag des kurzen C-Jahres Aktionär waren; eine Aufteilung nach Tagen ist nicht erlaubt, wenn in dem Jahr 50 % oder mehr der Anteile verkauft oder getauscht werden (Abschnitt 1362(e)).
• Beide Erklärungen für die kurzen Jahre sind fällig am Fälligkeitstermin des kurzen C-Jahres, einschließlich Fristverlängerungen.
• Eine neue Wahl ohne Zustimmung des IRS muss bis zum fünftes Steuerjahr nach dem ersten Steuerjahr, in dem die Beendigung wirksam wurde warten, aber nur nach einer Wahl, die in Kraft war und endete (Abschnitt 1362(g)). Wo die Wahl nie gültig war oder die Kapitalgesellschaft am ersten Tag ihres ersten S-Jahres die Tests nicht bestand, kann sie erneut wählen, sobald jeder Aktionär zulässig ist, ohne den IRS zu fragen (26 CFR 1.1362-5(c)); die neue Wahl heilt die bereits verlorenen Jahre nicht, was die Erleichterung unten verlangt.

Für eine Wahl, die nie wirksam wurde, und für eine, die endete, gibt es Erleichterung. Nach section 1362(f) kann der IRS die Kapitalgesellschaft für den von ihm festgelegten Zeitraum als S Corporation behandeln, wenn das Ereignis unbeabsichtigt war, das Problem innerhalb angemessener Zeit nach der Entdeckung behoben wird und die Kapitalgesellschaft und jeder Aktionär den verlangten Anpassungen zustimmen. Die Kapitalgesellschaft beantragt es über einen Ruling-Antrag und muss zeigen, dass das Ereignis unbeabsichtigt war (26 CFR 1.1362-4). Die Verordnungen nennen die Beteiligung eines Ehepartners als Nonresident Alien als Fall, in dem diese Erleichterung beantragt werden kann (26 CFR 1.1361-1(g)(1)). Fehlende Unterschriften und verspätete Einreichungen folgen anderen Wegen der Erleichterung.

Wie prüfen wir die S-Corp-Eignung vor der Einreichung von Form 2553?

Prüfen Sie jeden Aktionär und jede Anteilsbedingung am Wirksamkeitsdatum der Wahl und dann erneut vor jeder Ausgabe oder Übertragung von Anteilen. Form 2553 ist innerhalb von 2 Monate und 15 Tage nach Beginn des Steuerjahres fällig, für das sie gilt, oder jederzeit im Jahr davor; zum Zeitplan einer neuen Gesellschaft siehe S Corporation von Anfang an.

Eine Aktionärsvereinbarung, die Übertragungen auf zulässige Eigentümer beschränkt, schafft in der Regel keine zweite Anteilsklasse (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iii)), und sie schützt davor, dass ein Anteil an jemanden verkauft oder verschenkt wird, der ihn nicht halten darf.

Beispiel

Diese Beispiele dienen der Veranschaulichung; die Beträge sind in US-Dollar.

Zwei Gründer mit H-1B, und einer zieht heim

Zwei Gründer mit H-1B-Visa sind seit mehreren Jahren jeweils das ganze Jahr in den USA. Beide sind in den USA ansässige Ausländer, daher wählt ihre Kapitalgesellschaft den S-Status ab dem 1. Januar und ist zulässig. Im dritten Jahr reist ein Gründer am 30. Juni ab, behält einen steuerlichen Wohnsitz und eine engere Verbindung im Ausland und reicht die Erklärung für ein früheres Residency Termination Date ein; im vierten Jahr ist er zu keiner Zeit in den USA ansässig. Ab dem 1. Juli hält ein Nonresident Alien Anteile, daher endet die Wahl an diesem Tag. Die Kapitalgesellschaft erwirtschaftet in dem Jahr US$365.000: Bei Aufteilung nach Tagen gehen US$181.000 auf das kurze S-Jahr (181 Tage) und US$184.000 auf das kurze C-Jahr (184 Tage). Hätte der Gründer das frühere Datum nicht erfüllt, wäre er bis zum 31. Dezember ansässig geblieben, und die Wahl wäre am 1. Januar des nächsten Jahres beendet worden.

F-1-Studentin in ihrem dritten Kalenderjahr

Eine Studentin kam im August des ersten Jahres mit einem F-1-Visum an und gründet im dritten Jahr eine Kapitalgesellschaft. Sie ist als Studentin in ihrem dritten Kalenderjahr, ihre Tage zählen also weiterhin nicht. Hält sie sich an ihr Visum, hat keine Green Card und wird nicht über einen Ehepartner als ansässig behandelt, ist sie ein Nonresident Alien, und eine S-Wahl wäre nicht gültig, solange sie Anteile hält. Eine C Corporation oder eine LLC bleibt ihr offen; siehe C Corporation oder S Corporation und eine LLC mit Visum gründen.

Eine Holding-LLC mit einem Bruder

Ein Eigentümer will, dass seine LLC, die ihm und seinem Bruder gehört und als Personengesellschaft einreicht, die Anteile der Kapitalgesellschaft im Wert von US$100.000 hält. Eine Personengesellschaft kann kein Aktionär sein, daher kann die Kapitalgesellschaft nicht wählen, solange die LLC die Anteile hält. Die Kapitalgesellschaft kann wählen, wenn jeder Bruder seine Anteile direkt hält, über seine eigene, steuerlich nicht eigenständige LLC mit einem Mitglied oder über einen Grantor Trust, der ihm vollständig gehört, und beide Form 2553 unterschreiben.

Anders in Ihrem Fall?

• Ein Aktionär verlässt die USA, ein Ehepartner im Ausland kann eine Beteiligung halten, ein F-1-Gründer hat bereits gewählt, oder ein Trust oder eine Holdinggesellschaft hat Anteile gekauft: Die Wahl ist möglicherweise nie wirksam geworden oder bereits beendet; klären Sie Datum und Erleichterung mit Hilfe bei der Körperschaftsteuer.
• Sie wollen Anteile an einen Elternteil, ein Kind oder einen anderen Verwandten im Ausland verschenken oder verkaufen: Ein Verwandter, der Nonresident Alien ist, kann sie nicht halten, obwohl die Familie als ein Aktionär zählt; prüfen Sie es zuerst mit Hilfe bei der Körperschaftsteuer.
• Sie sind unsicher, ob sich die S-Wahl lohnt: siehe sollten Sie den S-Status wählen.
• Eine neue Kapitalgesellschaft wählt zwischen C und S, mit Investoren oder einem ausländischen Eigentümer: siehe C Corporation oder S Corporation.
• Ein Venture-Fonds oder ein ausländischer Investor will einsteigen: siehe eine S Corporation in eine C Corporation umwandeln und holen Sie sich Hilfe bei der Körperschaftsteuer.
• Sie haben ein Visum und gründen eine LLC: siehe eine LLC mit Visum gründen.
• Sie sind US-Staatsbürger und führen das Unternehmen aus dem Ausland: siehe LLC oder S Corporation bei Wohnsitz im Ausland.
• Sie haben die Gesellschaft im Ausland gegründet und ziehen in die USA: siehe mit Ihrer US-Gesellschaft in die USA ziehen.
• Ihr Bundesstaat verlangt möglicherweise eine eigene S-Wahl: siehe S-Wahl auf Ebene des Bundesstaates.
• Ein Aktionär hat nie unterschrieben, oder Form 2553 kam zu spät: siehe Erleichterung bei verspäteter S-Wahl.
• Eigentümer nehmen ungleiche Ausschüttungen: siehe ungleiche Ausschüttungen.