S 公司的條件：誰可以持有、非居民與簽證持有人

S 公司的條件：公司必須通過哪些測試？

公司只有在 S 年度的每一天都通過下面全部五項測試，才算 S 公司。任何一項不通過，即使只有一天，選擇也會從那天起終止（第 1361(b) 條；第 1362(d)(2) 條）。

2553 表填表說明為作出選擇另加兩個條件：允許的稅務年度，以及每位股東簽署的同意書。

當每位所有者及其配偶都是美國公民或居民、每位所有者以自己的名義持有股份，並且所有股份的權利相同時，這些測試通常很簡單。但在以下情況，選擇之前以及任何股份易手之前，都需要仔細檢查：所有者持有簽證或綠卡，或計劃離開美國；配偶住在海外；信託或其他公司將持有股份；或投資人想要不同的條款。選擇一旦終止就很難恢復：公司會成為 C 公司，在沒有 IRS 同意的情況下，新的選擇要等到 終止生效的第一個稅務年度之後的第 5 個稅務年度（1120-S 表填表說明）。

請準備好每位所有者的護照、綠卡或簽證及其日期、本年度及前兩年在美國的天數、每位配偶的居民身份和居住州、股東名冊、公司章程、細則和任何股東協議，以及已提交的 2553 表和 IRS 的接受函。

非居民外國人可以持有 S 公司嗎？

不可以。S 公司不能有非居民外國人作為股東（第 1361(b)(1)(C) 條）。測試標準是美國稅務居民身份，而不是公民身份：非居民外國人是既非美國公民、也非美國居民的人（第 7701(b)(1)(B) 條）。

因此，非美國公民只有在屬於美國稅務居民時才能持有 S 公司股份，通常是依綠卡測試或實質居住測試。住在海外且不是美國居民的所有者，不能持有 S 公司股份，除非被視為居民，例如透過下文所述的配偶選擇；LLC 和 C 公司途徑的比較，請見在海外成立和經營公司。

持有 H-1B、F-1（OPT）簽證或綠卡的非美國公民可以成為 S 公司股東嗎？

綠卡持有人可以。H-1B 持有人在按天數計算成為居民後，通常可以。F-1 學生，包括處於實習培訓（OPT）期間的學生，在美國的頭五個曆年內通常不可以。Publication 519 規定了這些測試。

達到天數標準並不總是足夠：當年在美國不足 183 天、在另一個國家保有稅務居所並與該國有更緊密聯繫、沒有申請綠卡並提交 8840 表的人，該年為非居民外國人（Publication 519）。

IRS 指出，以 F-1、J-1 或 M-1 身份停留不足五個曆年的學生，一般是非居民外國人，並且把實習培訓視為該身份下的學生就業（IRS：外國學生）。

抵達當年要特別小心。符合測試的 H-1B 持有人，一般從當年在美國的第一天起為居民，在此之前為非居民外國人（Publication 519）。作為豁免學生的天數不算停留天數（第 7701(b)(3)(D) 條），因此在學生改為 H-1B 的那一年，天數從第一個 H-1B 日開始計算，而在下半年轉換，通常會使天數不足以在該年成為居民；請見成為美國稅務居民的第一年。居民開始日期之前持有的股份，是由非居民外國人持有的，因此該人已經擁有的公司，在該年度一般不能成為 S 公司（第 1362(b)(2) 條）。

主張稅收協定是一個陷阱。美國居民，包括綠卡持有人，如果同時也是另一個國家（如中國或加拿大）的居民，可以依稅收協定的居民身份判定規則，主張按該國居民課稅，提交 1040-NR 表並附 8833 表。這個人在計算美國稅時就是非居民外國人，在其他方面則是居民（Publication 519）。對綠卡持有人，法規有明確規定：依稅收協定開始被視為另一個國家的居民、不放棄稅收協定優惠並通知 IRS 的人，不再被視為合法永久居民（第 7701(b)(6) 條）。除非天數仍使該人成為居民，否則這項主張會使其成為非居民外國人，並使選擇終止；對長期綠卡持有人，它還可能觸發離境稅（Publication 519）。對按天數成為居民的人，S 公司法規和居民法規都為這種情況保留了一項規則，但留白未寫（26 CFR 1.1361-1(g)(2)；26 CFR 301.7701(b)-7(a)(4)），因此這項主張是否終止選擇尚無定論。考慮主張稅收協定的股東，須在提出之前先解決這個問題。

稅務居民身份只決定能否成為 S 公司股東。簽證是否允許持有人為公司工作、管理公司或領取公司報酬，屬於移民問題，本頁不回答；關於持簽證創業的稅務方面，請見持簽證成立 LLC。

如果股東搬到海外，或配偶是非居民外國人，會怎樣？

美國公民在任何地方都保持合資格，但對股份擁有權益的非居民外國人配偶，仍然可以使選擇終止。成為非居民外國人的非公民股東，會在非居民身份的第一天使選擇終止。

股東搬到海外。 依 Publication 519，居民身份在居民終止日期結束：

• 預設為離境當年的 12 月 31 日。
• 可以更早，即最後一天在美國（按天數成為居民者）、綠卡身份終止的那一天（綠卡持有人），或兩者中較晚的一天（兩者皆是者），但條件是該人在當年餘下的時間，在另一個國家有稅務居所並有更緊密的聯繫，並提交規定的聲明。
• 如果該人在次年的任何部分時間是居民，就不能更早：此時居民身份延續到離境當年的 12 月 31 日。
• 住在海外的綠卡持有人仍是居民，直到身份被正式放棄或被取消，或稅收協定下的居民身份主張使其終止（見上文）。

行動之前先確定日期；在此之前可以把股份轉給合資格的所有者，但這項轉讓有自己的稅務結果。搬到加拿大的美國公民，請閱讀加拿大的美國 S 公司所有者。

配偶是非居民外國人。 如果美國股東的配偶是非居民外國人，並且依任何法律（例如州的夫妻共同財產法或外國的法律）對股份擁有現時權益，從該配偶取得該權益的那天起，公司就不合資格（26 CFR 1.1361-1(g)(1)）。夫妻共同財產州是亞利桑那州、加州、愛達荷州、路易斯安那州、內華達州、新墨西哥州、德州、華盛頓州和威斯康辛州；阿拉斯加州、南達科他州和田納西州允許夫妻選擇夫妻共同財產（Publication 555）。這可能涉及在加州、德州或華盛頓州、持 H-1B 或綠卡、而配偶仍住在海外的股東。法規自己舉的例子，是一位住在海外的美國公民，其股份依該國法律成為婚姻共同財產。配偶是否有這樣的權益，取決於州法律或外國法律以及股份的取得方式；這需要專業意見。

法規的第二個例子說明了一種補救辦法：夫妻已經依第 6013(g) 條選擇把配偶視為美國居民，且該選擇已經生效，則公司仍合資格（26 CFR 1.1361-1(g)(1)(ii)）。這項選擇會把配偶的全球收入納入美國稅，之後也可能暫停或終止；請見與非居民結婚。法規沒有說明如果該選擇終止，S 公司選擇會怎樣；請把它視為一項風險。

如果股份屬於夫妻共同財產，雙方配偶都必須在 2553 表的同意書上簽名（2553 表填表說明；26 CFR 1.1362-6(b)(2)）。

LLC、合夥企業或其他公司可以持有 S 公司股份嗎？

一般不可以。股東必須是個人、遺產、允許的信託，或第 401(a) 條或 501(c)(3) 組織（第 1361(b)(1)(B) 條）。例外是被忽略的單一成員 LLC，以及持有全部股份的母 S 公司。這裡說的是 LLC 持有股份；LLC 本身可以選擇 S 公司身份（第一個表）。

如果合夥企業、公司或基金需要持有部分股份，該公司就不能繼續作為 S 公司；請見把 S 公司轉為 C 公司。

哪些信託可以成為 S 公司股東？

只有第 1361(c)(2) 條所列的信託，並且外國信託永遠不行。對其中大多數信託，某個人被視為股東，而這個人必須合資格。可撤銷的生前信託通常是委託人信託，因為委託人可以收回財產（第 676 條），所以只要委託人是美國公民或居民，它就可以持有股份。

ESBT 可以有非居民外國人作為潛在現任受益人，而不使選擇終止（第 1361(c)(2)(B)(v) 條；26 CFR 1.1361-1(m)）。漏掉的 QSST 或 ESBT 選擇，有時可以逾期提交；請見S 公司逾期選擇的補救。

「只有一類股票」排除了什麼？

它排除了對分配款或清算所得具有不同權利的股份。有表決權和無表決權的股份是允許的（第 1361(c)(4) 條）。

權利以管治條款為準：公司章程、細則、州法律，以及有關分配和清算的有約束力的協議；對 LLC 而言，包括其營運協議（26 CFR 1.1361-1(l)）。有清算優先權或股息優先權的優先股，屬於第二類股票。如果這類條款寫在文件中，但從未向任何股東支付不同的金額，公司通常可以不經裁定，自始保留其選擇：它修正該條款，並與期間持有股份的每位股東一起簽署 Rev. Proc. 2022-19 第 3.06 節中的聲明並存檔，全部須在 IRS 發現該條款之前完成，並且每一份 1120-S 表都按時提交。買賣、贖回和轉讓限制協議一般被忽略，除非主要目的是規避這項規則，且價格明顯高於或低於公平市價；帳面價值或介於帳面價值與市價之間的價格則沒有問題。

當管治條款相同時，時間或金額不同的分配款本身不會產生第二類股票，但它們會有稅務影響並引起疑問；請見不成比例的分配。可轉換票據、期權和類似工具在同一法規中有自己的測試；請在投資人簽字之前先審閱。

不合資格的股東取得股份會怎樣？

選擇在公司不再合資格的那天終止（第 1362(d)(2) 條）。如果不合資格的所有者在作出選擇當天持有股份，選擇無效；如果有人在選擇所涵蓋的年度內較早時持有股份，該選擇被視為從下一年度起作出（第 1362(b)(2) 條）。

• 年度被分開。 終止日期之前的日子構成 S 短年度，用 1120-S 表申報，並附上註明終止日期的聲明；其餘部分是 C 短年度，用 1120 表申報（1120-S 表填表說明）。
• 收入按天數劃分，除非公司選擇按帳簿劃分，這需要 S 短年度內的所有股東，或 C 短年度第一天的所有股東同意；如果當年有 50% 或以上的股票被出售或交換，則不允許按天數分配（第 1362(e) 條）。
• 兩份短年度稅表的截止日期都是 C 短年度的截止日期，包括延期。
• 新的選擇在沒有 IRS 同意的情況下，要等到 終止生效的第一個稅務年度之後的第 5 個稅務年度，但這只適用於曾經生效的選擇終止之後（第 1362(g) 條）。如果選擇從未有效，或公司在第一個 S 年度的第一天就沒有通過測試，那麼一旦每位股東都合資格，它就可以再次作出選擇，無須徵求 IRS 同意（26 CFR 1.1362-5(c)）；新的選擇不能補救已經損失的年度，那需要下面的補救辦法。

對從未生效的選擇和已經終止的選擇，都有補救辦法。依第 1362(f) 條，如果事件是無意造成的、問題在發現後的合理時間內得到修正，並且公司和每位股東同意所要求的調整，IRS 可以把公司在其所定的期間視為 S 公司。公司透過裁定申請提出請求，並且必須證明該事件是無意的（26 CFR 1.1362-4）。法規指明非居民外國人配偶的權益，是可以申請這項補救的情況之一（26 CFR 1.1361-1(g)(1)）。缺少簽名和逾期提交，則適用其他補救途徑。

提交 2553 表之前，我們怎樣檢查 S 公司資格？

在選擇的生效日期檢查每位股東和每項股份條款，然後在任何股份發行或轉讓之前再檢查一次。2553 表須在其所涵蓋的稅務年度開始後 2 個月又 15 天 內提交，或在前一年的任何時間提交；新公司的時間安排，請見從第一天起就是 S 公司。

限制只能轉讓給合資格所有者的股東協議，一般不會產生第二類股票（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iii)），而且可以防止股份被出售或贈送給不能持有的人。

舉例

以下舉例僅作說明，金額以美元計。

兩位 H-1B 創辦人，其中一位回國

兩位持 H-1B 簽證的創辦人，連續數年每年全年都在美國。兩人都是居民外國人，因此他們的公司從 1 月 1 日起選擇 S 公司身份，符合資格。在第三年，其中一位創辦人在 6 月 30 日離境，在海外保有稅務居所和更緊密的聯繫，並為較早的居民終止日期提交聲明；他在第四年的任何時候都不是美國居民。從 7 月 1 日起，有非居民外國人持有股份，因此選擇在當天終止。公司當年賺取 US$365,000：按天數分配，US$181,000 屬於 S 短年度（181 天），US$184,000 屬於 C 短年度（184 天）。如果這位創辦人不符合較早日期的條件，他會一直是居民到 12 月 31 日，選擇會在次年 1 月 1 日終止。

在美國第三個曆年的 F-1 學生

一位學生在第一年 8 月持 F-1 簽證抵達，在第三年成立公司。她是學生，處於第三個曆年，因此她的天數仍然不計算。如果她遵守簽證規定，沒有綠卡，也沒有透過配偶被視為居民，她就是非居民外國人，在她持有股份期間，S 公司選擇無效。C 公司或 LLC 對她仍然可行；請見 C 公司或 S 公司與持簽證成立 LLC。

與兄弟共同持有的控股 LLC

一位所有者想讓他與兄弟共同持有、並按合夥企業申報的 LLC，持有公司價值 US$100,000 的股份。合夥企業不能成為股東，因此只要 LLC 持有股份，公司就不能作出選擇。如果兄弟二人各自直接持有股份、透過各自在稅務上被忽略的單一成員 LLC 持有，或透過各自全資擁有的委託人信託持有，並且兩人都在 2553 表上簽名，公司就可以作出選擇。

您的情況不同嗎？

• 股東即將離開美國、海外的配偶可能持有權益、F-1 創辦人已經作出選擇，或信託或控股公司買入了股份： 選擇可能從未生效，或已經終止；請透過公司稅務協助核對日期和補救辦法。
• 您計劃把股份贈送或出售給海外的父母、子女或其他親屬： 即使家人算作一位股東，屬於非居民外國人的親屬也不能持有；請先向公司稅務協助查詢。
• 您不確定 S 公司選擇是否划算： 請見是否要選擇 S 公司身份。
• 新公司在 C 公司或 S 公司之間選擇，並有投資人或外國所有者： 請見 C 公司或 S 公司。
• 創投基金或外國投資人想加入： 請見把 S 公司轉為 C 公司，並取得公司稅務協助。
• 您持有簽證並正在成立 LLC： 請見持簽證成立 LLC。
• 您是從海外經營業務的美國公民： 請見住在海外時的 LLC 或 S 公司。
• 您在海外成立公司，正在搬到美國： 請見帶著美國公司搬到美國。
• 您所在的州可能需要另行作出 S 公司選擇： 請見州 S 公司選擇。
• 有股東從未簽名，或 2553 表逾期： 請見S 公司逾期選擇的補救。
• 所有者領取的分配款不相等： 請見不成比例的分配。