S corporation 요건: 주주 자격, 비거주자, 비자

S corporation 요건: 법인이 통과해야 하는 테스트는 무엇인가요?

법인은 S 연도의 매일, 아래 다섯 가지 테스트를 모두 통과하는 동안에만 S corporation입니다. 하나라도 하루라도 충족하지 못하면 그날부터 선택이 종료됩니다(section 1361(b); section 1362(d)(2)).

Form 2553 안내는 선택을 하기 위한 조건 두 가지를 추가합니다. 허용되는 과세연도, 그리고 모든 주주의 서명된 동의입니다.

모든 소유자와 소유자의 배우자가 미국 시민이나 거주자이고, 각 소유자가 본인 이름으로 주식을 보유하며, 모든 주식의 권리가 같으면 테스트는 대체로 간단합니다. 소유자가 비자나 영주권을 가졌거나 미국을 떠날 계획이 있거나, 배우자가 해외에 살거나, 신탁이나 다른 회사가 주식을 보유하거나, 투자자가 다른 조건을 원하는 경우에는 선택 전과 주식 이전 전에 꼼꼼히 확인해야 합니다. 종료된 선택은 되돌리기 어렵습니다. 법인은 C corporation이 되고, IRS 동의 없이는 종료가 처음 효력을 발생한 과세연도 이후 5번째 과세연도까지 새 선택을 할 수 없습니다(Form 1120-S 안내).

준비물: 각 소유자의 여권, 영주권 또는 비자와 날짜, 올해와 이전 2년의 미국 체류 일수, 각 배우자의 거주 신분과 거주하는 주, 주주 명부, 정관, 내규, 주주 간 계약서, 제출한 Form 2553과 IRS 승인 서신

비거주 외국인도 S corp을 소유할 수 있나요?

아니요. S corporation에는 비거주 외국인 주주가 있을 수 없습니다(section 1361(b)(1)(C)). 기준은 시민권이 아니라 미국 세금 거주 여부입니다. 비거주 외국인은 미국 시민도 미국 거주자도 아닌 사람입니다(section 7701(b)(1)(B)).

따라서 미국 시민이 아닌 사람은 미국 세금 거주자인 동안에만 S 주식을 보유할 수 있으며, 보통 영주권 테스트나 실질 체류 테스트로 판단합니다. 해외에 있어 미국 거주자가 아닌 소유자는, 아래 설명하는 배우자 선택처럼 거주자로 취급되는 경우가 아니면 S 주식을 보유할 수 없습니다. LLC와 C corporation 방식의 비교는 해외에서 회사 설립·운영하기에서 다룹니다.

H-1B, F-1(OPT) 비자나 영주권을 가진 외국 국적자도 S corp 주주가 될 수 있나요?

영주권자는 가능합니다. H-1B 보유자는 체류 일수 기준으로 거주자가 되면 대체로 가능합니다. F-1 학생은 OPT(실습 훈련) 중이어도 미국 체류 첫 5개 역년 동안은 대체로 불가능합니다. 판단 기준은 Publication 519에 있습니다.

체류 일수 기준을 채웠다고 항상 충분한 것은 아닙니다. 해당 연도에 미국에 183일 미만 있었고, 다른 나라에 세금상 본거지(tax home)와 더 밀접한 관계가 있으며, 영주권을 신청하지 않았고, Form 8840을 제출한 사람은 그해 비거주 외국인입니다(Publication 519).

IRS는 F-1, J-1, M-1 신분으로 5개 역년 미만인 학생은 대체로 비거주 외국인이며, 실습 훈련은 그 신분에서의 학생 근로로 본다고 밝힙니다(IRS: 외국인 학생).

입국한 해는 주의가 필요합니다. 기준을 충족한 H-1B 보유자는 보통 그해 미국에 처음 체류한 날부터 거주자이고, 그 전에는 비거주 외국인입니다(Publication 519). 면제 학생으로 보낸 날은 체류 일수에 포함되지 않으므로(section 7701(b)(3)(D)), 학생이 H-1B로 바꾸는 해에는 첫 H-1B 날부터 일수를 세기 시작하며, 하반기에 바꾸면 그해 거주자가 되기에는 일수가 부족한 경우가 많습니다. 미국 세금 거주자로서의 첫해를 참고하세요. 거주 시작일 전에 보유한 주식은 비거주 외국인이 보유한 것이므로, 이미 그 사람이 소유하던 회사는 보통 그해 S corporation이 될 수 없습니다(section 1362(b)(2)).

조세조약 주장은 함정입니다. 영주권자를 포함한 미국 거주자가 중국이나 캐나다 같은 다른 나라의 거주자이기도 하면, 조약의 판정 규정(tie-breaker)에 따라 그 나라의 거주자로 과세해 달라고 주장하며 Form 8833과 함께 Form 1040-NR을 제출할 수 있습니다. 이 경우 미국 세금 계산에서는 비거주 외국인이고, 다른 목적에서는 거주자입니다(Publication 519). 영주권자는 법령이 정리합니다. 조약에 따라 다른 나라의 거주자로 취급되기 시작하고, 조약 혜택을 포기하지 않으며, IRS에 통지한 사람은 더 이상 합법적 영주권자로 취급되지 않습니다(section 7701(b)(6)). 체류 일수로 여전히 거주자가 되지 않는다면 이 주장으로 비거주 외국인이 되어 선택이 종료되고, 장기 영주권자는 국적 포기 세금(expatriation tax)이 부과될 수도 있습니다(Publication 519). 체류 일수로 거주자가 된 사람의 경우, S corporation 규정과 거주 규정 모두 이 경우에 대한 규칙을 비워 두었으므로(26 CFR 1.1361-1(g)(2); 26 CFR 301.7701(b)-7(a)(4)), 이 주장이 선택을 종료시키는지는 확정되지 않았습니다. 조약 주장을 고려하는 주주는 신고 전에 이 문제를 먼저 정리해야 합니다.

세금 거주 여부는 S 자격만 결정합니다. 비자로 사업체에서 일하거나 경영하거나 보수를 받을 수 있는지는 이민법 문제이며 이 페이지에서 답하지 않습니다. 비자로 창업할 때의 세금 문제는 비자로 LLC 시작하기를 참고하세요.

주주가 해외로 이주하거나 배우자가 비거주 외국인이면 어떻게 되나요?

미국 시민은 어디에 살아도 적격입니다. 하지만 주식에 지분이 있는 비거주 외국인 배우자가 있으면 선택이 종료될 수 있습니다. 시민권이 없는 주주가 비거주 외국인이 되면 비거주 신분이 시작되는 첫날 선택이 종료됩니다.

주주가 해외로 이주하는 경우. Publication 519에 따르면 거주 종료일에 거주가 끝납니다.

• 기본값은 출국한 해의 12월 31일입니다.
• 더 이른 날짜도 가능합니다. 체류 일수로 거주자가 된 사람은 마지막 체류일, 영주권자는 영주권 신분이 끝난 날, 둘 다에 해당하면 둘 중 늦은 날입니다. 단, 그해 남은 기간 동안 다른 나라에 세금상 본거지와 더 밀접한 관계가 있어야 하고 필요한 진술서를 제출해야 합니다.
• 다음 해의 일부라도 거주자라면 더 이르게 할 수 없습니다. 이 경우 출국한 해의 12월 31일까지 거주자입니다.
• 해외에 사는 영주권자는 신분을 공식적으로 포기하거나 박탈당하거나 조세조약 거주 주장으로 끝날 때까지 거주자로 남습니다(위 참고).

조치하기 전에 날짜를 확정하세요. 그 전에 주식을 적격 소유자에게 옮길 수 있지만, 그 이전에는 별도의 세금 결과가 따릅니다. 캐나다로 이주하는 미국 시민은 캐나다에 사는 미국 S corporation 소유자를 읽어 보세요.

배우자가 비거주 외국인인 경우. 미국인 주주의 배우자가 비거주 외국인이고 주 공동재산법이나 외국법 등 어떤 법에 따라서든 주식에 현재 소유 지분이 있으면, 배우자가 그 지분을 얻은 날부터 법인은 적격이 아닙니다(26 CFR 1.1361-1(g)(1)). 공동재산제 주는 애리조나, 캘리포니아, 아이다호, 루이지애나, 네바다, 뉴멕시코, 텍사스, 워싱턴, 위스콘신이며, 알래스카, 사우스다코타, 테네시는 부부가 공동재산제를 선택할 수 있습니다(Publication 555). 배우자가 아직 해외에 사는 H-1B나 영주권 주주가 캘리포니아, 텍사스, 워싱턴에 있으면 해당할 수 있습니다. 규정의 예시는 해외에 사는 미국 시민의 주식이 그 나라 법에 따라 부부 공동재산이 된 경우입니다. 배우자에게 그런 지분이 있는지는 주법이나 외국법과 주식을 취득한 방식에 따라 다르므로 전문가의 조언이 필요합니다.

규정의 두 번째 예시는 해결책 하나를 보여 줍니다. 배우자를 미국 거주자로 취급하는 section 6013(g) 선택이 이미 적용 중이었다면 법인은 적격이었습니다(26 CFR 1.1361-1(g)(1)(ii)). 이 선택은 배우자의 전 세계 소득을 미국 세금 대상으로 만들고, 나중에 정지되거나 종료될 수 있습니다. 비거주자와의 결혼을 참고하세요. 이 선택이 끝나면 S 선택이 어떻게 되는지는 규정에 나와 있지 않으므로 위험 요소로 보세요.

주식이 공동재산이면 부부 모두 Form 2553 동의서에 서명해야 합니다(Form 2553 안내; 26 CFR 1.1362-6(b)(2)).

LLC, 파트너십, 다른 법인도 S corp 주식을 소유할 수 있나요?

대체로 아닙니다. 주주는 개인, 상속재산, 허용되는 신탁, section 401(a) 또는 501(c)(3) 단체여야 합니다(section 1361(b)(1)(B)). 예외는 별도 과세 대상이 아닌 1인 LLC와, 주식 전부를 가진 모회사 S corporation입니다. 여기서 다루는 것은 LLC가 주식을 보유하는 경우이며, LLC 자체는 S 자격을 선택할 수 있습니다(첫 번째 표).

파트너십, 법인, 펀드가 지분 일부를 가져야 한다면 그 법인은 S corporation으로 남을 수 없습니다. S corporation을 C corporation으로 바꾸기를 참고하세요.

어떤 신탁이 S corporation 주주가 될 수 있나요?

section 1361(c)(2)에 열거된 신탁만 가능하며, 해외 신탁은 절대 안 됩니다. 대부분은 특정 사람이 주주로 취급되고, 그 사람이 적격자여야 합니다. 취소 가능 생전 신탁(revocable living trust)은 설정자가 재산을 되찾을 수 있으므로(section 676) 보통 설정자 신탁(grantor trust)이며, 설정자가 미국 시민이나 거주자인 동안에는 주식을 보유할 수 있습니다.

ESBT는 비거주 외국인을 잠재적 현재 수익자로 두어도 선택이 종료되지 않습니다(section 1361(c)(2)(B)(v); 26 CFR 1.1361-1(m)). 놓친 QSST나 ESBT 선택은 늦게 제출할 수 있는 경우가 있습니다. 늦은 S corporation 선택 구제를 참고하세요.

"주식 종류는 하나"라는 요건은 무엇을 금지하나요?

배당이나 청산 대금에 대한 권리가 서로 다른 주식을 금지합니다. 의결권이 있는 주식과 없는 주식은 허용됩니다(section 1361(c)(4)).

권리는 지배 문서에서 읽습니다. 정관, 내규, 주법, 배당과 청산에 관한 구속력 있는 계약이 해당하며, LLC는 운영 계약서도 포함됩니다(26 CFR 1.1361-1(l)). 청산 우선권이나 배당 우선권이 있는 우선주는 두 번째 종류의 주식입니다. 그런 조항이 문서에 있어도 실제로 다르게 지급받은 주주가 없었다면, 법인은 보통 IRS 심사 없이도 처음부터 선택을 유지할 수 있습니다. 법인이 조항을 고치고, 법인과 그동안 주식을 보유한 모든 주주가 Rev. Proc. 2022-19, section 3.06의 진술서에 서명해 보관하면 되며, 이는 모두 IRS가 해당 조항을 발견하기 전에 해야 하고 모든 Form 1120-S를 기한 내에 제출했어야 합니다. 주식 매매, 환매, 양도 제한 계약은 대체로 무시됩니다. 단, 이 규칙을 피하는 것이 주된 목적이고 가격이 공정 시장 가치보다 현저히 높거나 낮게 정해진 경우는 예외입니다. 장부가액이나 장부가액과 시장가 사이의 가격은 괜찮습니다.

지배 문서가 동일하다면 분배금의 시기나 금액이 다르다는 것만으로 두 번째 종류의 주식이 생기지는 않습니다. 그래도 세금 효과가 생기고 질문을 받게 됩니다. 비례하지 않는 분배금을 참고하세요. 전환사채, 옵션 등 비슷한 수단은 같은 규정에 별도 테스트가 있으므로, 투자자가 서명하기 전에 검토하세요.

부적격 주주가 주식을 받으면 어떻게 되나요?

법인이 요건을 더 이상 충족하지 못하는 날 선택이 종료됩니다(section 1362(d)(2)). 선택을 한 날에 부적격 소유자가 주식을 보유하고 있었다면 선택은 유효하지 않습니다. 선택이 적용되는 해의 앞부분에 보유했다면 다음 해부터 선택한 것으로 취급됩니다(section 1362(b)(2)).

• 과세연도가 나뉩니다. 종료일 전까지는 S 단기 연도로 Form 1120-S를 제출하며 종료일을 적은 진술서를 첨부합니다. 나머지 기간은 C 단기 연도로 Form 1120을 제출합니다(Form 1120-S 안내).
• 소득은 일 단위로 나눕니다. 단, S 단기 연도의 주주와 C 단기 연도 첫날의 주주 전원이 동의하면 법인이 장부 기준으로 나누는 쪽을 선택할 수 있습니다. 그해 주식의 50% 이상이 팔리거나 교환되면 일 단위 배분은 허용되지 않습니다(section 1362(e)).
• 두 단기 연도 신고서의 기한은 연장 기한을 포함해 C 단기 연도의 기한입니다.
• IRS 동의 없는 새 선택은 종료가 처음 효력을 발생한 과세연도 이후 5번째 과세연도까지 기다려야 하며, 이는 유효하던 선택이 종료된 경우에만 해당합니다(section 1362(g)). 선택이 처음부터 유효하지 않았거나 첫 S 연도 첫날에 법인이 요건을 충족하지 못했다면, 모든 주주가 적격이 된 뒤 IRS에 묻지 않고 다시 선택할 수 있습니다(26 CFR 1.1362-5(c)). 새 선택이 이미 잃은 연도를 바로잡아 주지는 않으며, 그러려면 아래 구제가 필요합니다.

효력이 생기지 않은 선택과 종료된 선택 모두에 구제 방법이 있습니다. section 1362(f)에 따라, 사건이 의도하지 않은 것이고 발견 후 합리적인 기간 안에 문제를 바로잡았으며 법인과 모든 주주가 요구되는 조정에 동의하면, IRS는 법인을 정한 기간 동안 S corporation으로 취급할 수 있습니다. 법인은 유권해석(ruling) 신청으로 요청하며 그 사건이 의도하지 않은 것임을 보여야 합니다(26 CFR 1.1362-4). 규정은 비거주 외국인 배우자의 지분을 이 구제를 신청할 수 있는 사례로 명시합니다(26 CFR 1.1361-1(g)(1)). 서명 누락과 늦은 제출은 다른 구제 방법을 따릅니다.

Form 2553을 제출하기 전에 S corp 자격은 어떻게 확인하나요?

선택 효력 발생일에 모든 주주와 모든 주식 조건을 확인하고, 주식을 발행하거나 이전하기 전에 다시 확인하세요. Form 2553은 적용하려는 과세연도가 시작된 날부터 2개월 15일 이내, 또는 그 전 연도 중 아무 때나 제출해야 합니다. 신설 회사의 시기는 처음부터 S corporation을 참고하세요.

양도를 적격 소유자로 제한하는 주주 간 계약은 보통 두 번째 종류의 주식을 만들지 않으며(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iii)), 주식이 보유할 수 없는 사람에게 팔리거나 증여되는 일을 막아 줍니다.

예시

아래 예시는 설명을 위한 것이며 금액은 미국 달러입니다.

H-1B 창업자 두 명, 그리고 한 명이 귀국

H-1B 비자를 가진 창업자 두 명이 몇 년째 매년 미국에 계속 체류했습니다. 둘 다 거주 외국인이므로 법인은 1월 1일부터 S 자격을 선택해 적격입니다. 3년 차에 한 창업자가 6월 30일에 출국해 해외에 세금상 본거지와 더 밀접한 관계를 유지하고 이른 거주 종료일 진술서를 제출했으며, 4년 차에는 미국 거주자가 아닙니다. 7월 1일부터 비거주 외국인이 주식을 보유하므로 그날 선택이 종료됩니다. 법인은 그해 US$365,000을 벌었습니다. 일 단위 배분으로 US$181,000은 S 단기 연도(181일)에, US$184,000은 C 단기 연도(184일)에 배분됩니다. 이 창업자가 이른 날짜 요건을 충족하지 못했다면 12월 31일까지 거주자로 남아 선택은 다음 해 1월 1일에 종료되었을 것입니다.

F-1 학생, 세 번째 역년

학생이 첫해 8월에 F-1 비자로 입국했고 셋째 해에 법인을 설립합니다. 학생으로서 세 번째 역년이므로 체류 일수는 아직 계산되지 않습니다. 비자 조건을 지키고, 영주권이 없고, 배우자를 통해 거주자로 취급되지도 않는다면 비거주 외국인이며, 주식을 보유하는 동안 S 선택은 유효하지 않습니다. C corporation이나 LLC는 여전히 선택할 수 있습니다. C corporation과 S corporation 비교와 비자로 LLC 시작하기를 참고하세요.

형제와 함께 만든 지주 LLC

한 소유자가 형제와 함께 소유하고 파트너십으로 신고하는 LLC가 US$100,000 상당의 법인 주식을 보유하게 하려 합니다. 파트너십은 주주가 될 수 없으므로 LLC가 주식을 보유하는 동안 법인은 선택할 수 없습니다. 각 형제가 직접 주식을 보유하거나, 세금상 별도 과세 대상이 아닌 각자의 1인 LLC나 각자 전부 소유한 설정자 신탁을 통해 보유하고 둘 다 Form 2553에 서명하면 법인은 선택할 수 있습니다.

본인 상황은 다른가요?

• 주주가 미국을 떠나는 경우, 해외의 배우자가 지분을 가졌을 수 있는 경우, F-1 창업자가 이미 선택한 경우, 신탁이나 지주회사가 주식을 매수한 경우: 선택이 효력을 얻은 적이 없거나 이미 종료되었을 수 있습니다. 법인 세무 도움으로 날짜와 구제 방법을 확인하세요.
• 해외에 있는 부모, 자녀, 다른 친척에게 주식을 증여하거나 팔 계획인 경우: 가족을 한 주주로 세더라도 비거주 외국인인 친척은 주식을 보유할 수 없습니다. 먼저 법인 세무 도움으로 확인하세요.
• S 선택이 이득이 되는지 확신이 없는 경우: S corporation 선택 여부를 참고하세요.
• 투자자나 외국인 소유자가 있는 신설 법인이 C와 S 중 고르는 경우: C corporation과 S corporation 비교를 참고하세요.
• 벤처 펀드나 외국인 투자자가 참여하려는 경우: S corporation을 C corporation으로 바꾸기를 참고하고 법인 세무 도움을 받으세요.
• 비자를 보유한 상태에서 LLC를 설립하는 경우: 비자로 LLC 시작하기를 참고하세요.
• 미국 시민이 해외에서 사업을 운영하는 경우: 해외 거주 시 LLC 또는 S corporation을 참고하세요.
• 해외에서 회사를 설립하고 미국으로 이주하는 경우: 미국 회사를 가지고 미국으로 이주하기를 참고하세요.
• 주에서 별도의 S 선택이 필요할 수 있는 경우: 주별 S corporation 선택을 참고하세요.
• 주주가 서명하지 않았거나 Form 2553이 늦은 경우: 늦은 S corporation 선택 구제를 참고하세요.
• 소유자들이 불균등하게 분배금을 가져가는 경우: 비례하지 않는 분배금을 참고하세요.