Kanada'dan ABD Bağlı Şirketi veya LLC Satmak: Vergi ve Stopaj

Hisse mi, ortaklık payı mı yoksa LLC varlıkları mı satıyorum?

Neyi sattığınızı LLC'nin yasal adı değil, ABD vergi sınıflandırması belirler. Kurumsal seçim yapmamış tek üyeli bir LLC “yok sayılır”: ABD onu sahibinin bir parçası olarak değerlendirir.

Varsayılanlar IRS LLC sınıflandırma kurallarından gelir. Her üye ya da yetkili bir şirket görevlisi, yönetici veya üye tarafından imzalanan bir sınıflandırma seçimi (Form 8832, kurum olarak vergilendirilme seçimi) bunları değiştirir; seçim genellikle başvurudan 75 gün daha öncesine veya 12 ay daha sonrasına yürürlük kazanamaz (geç seçim affı). Bir alıcı tek üyeli bir LLC'nin yalnızca bir kısmını satın alırsa LLC ortaklığa dönüşür: her varlığın o payını alıcıya sattığınız kabul edilir ve sonra siz ve alıcı varlıkları yeni bir ortaklığa katkı olarak koyarsınız (Revenue Ruling 99-5).

Kanada, ABD'deki uygulamasına bakmaksızın ABD LLC'sini genellikle bir şirket olarak değerlendirir (CRA rehberi, paragraf 88). Bu nedenle LLC payınızı satmak, Kanada bakımından hisse satışı, ABD bakımından varlık veya ortaklık payı satışı olabilir. Zaten sahibi olduğunuz bir LLC'nin yıllık beyanları ABD LLC'si olan Kanadalı rehberinde; ortağın bildirimi ABD LLC'sinde Kanadalı ortak rehberindedir. Alıcı, bir ABD bağlı şirketinin hisselerini değil varlıklarını istiyorsa, bağlı şirket genellikle kazanç üzerinden ABD vergisi öder ve aşağıdaki hisse satışı sonuçları geçerli olmaz.

ABD Kanadalı satıcıyı vergilendirir mi ve anlaşma ne zaman yardımcı olur?

Nitelikli bir Kanada anlaşma mukiminin olağan ABD şirket hisselerinden elde ettiği kazanç genellikle yalnızca Kanada'da vergilendirilir. ABD gayrimenkul payları ve ABD daimi iş yerinin işletme mülkü, satıcının önceki 12 ay içinde sahip olduğu daimi iş yeri dahil, Madde XIII kapsamında istisnadır. ABD ayrıca, 20 yıllık dönemde en az 120 ay ABD mukimi olan bir bireyi (önceki 10 yıl içinde bir süre dahil), bu mukimlik sona erdiğinde sahip olduğu mülk üzerinden, birey ayrılırken mülkü satmış sayılmadıkça vergilendirebilir (Madde XIII(5)).

Şirket, ABD'de gayrimenkul tutan bir şirket (US real property holding corporation) olduğunda hisselerin kendisi ABD gayrimenkul payı olabilir. Bu test, satıcının elde tutma süresi ile beş yıl arasından hangisi daha kısaysa o süre boyunca geriye bakar; bu yüzden yalnızca bugünkü bilanço bunu belirlemeyebilir (IRS FIRPTA kuralları).

ABD'nin yok saydığı tek üyeli LLC. ABD sizi LLC'nin varlıklarını satmış sayar. Varlıklar ABD'de ticari faaliyette kullanıldıysa kazanç genellikle ABD'deki ticari faaliyetle bağlantılı gelirdir ve Form 1120-F üzerinde %21 şirket oranıyla vergilendirilir (birey Form 1040-NR verir; bu, ABD'de mukim olmayanlar için beyannamedir). ABD'de daimi iş yeri bulunmadığında anlaşma, ABD gayrimenkulü dışındaki kazançtan ABD vergisini kaldırabilir; ancak LLC aracılığıyla ABD'de iş yürüten bir şirket yine de Form 1120-F verir (Form 1120-F talimatları).

Ortaklık olarak vergilendirilen bir LLC için section 864(c)(8), payı ortaklık varlıklarının varsayımsal bir satışına doğru yansıtır (look-through). Kazanç ABD'deki bir ticari faaliyetle bağlantılı olabilir, yani ABD bunu işletme geliri olarak vergilendirir; ABD'de ticari faaliyet yoksa bu yansıtma hiçbirini bulmaz. Yönetmeliğin anlaşma kuralı, ABD daimi iş yeri varlıklarına veya ABD gayrimenkulüne atfedilen kazançlardaki vergiyi korur ve nitelikli, anlaşmayla muaf tutarları dışarıda bırakır.

LLC için anlaşma talebi incelenmelidir. Yönetmeliğin uygulamalı anlaşma örneği, ortaklığın anlaşma ülkesinin hukuku bakımından mali yönden şeffaf olduğunu varsayar. Kanada ise ABD LLC'sini şirket sayar ve Madde IV(7)(a), ABD'nin Kanada'nın şeffaf saymadığı bir kuruluş aracılığıyla elde edildiğini kabul ettiği tutarlara anlaşma uygulamasını reddedebilir. Kanadalı bir satıcının kazancı anlaşmayla muaf sayıp sayamayacağı olguya bağlıdır ve itiraza açıktır; bu yüzden anlaşma muafiyetini onaylamadan önce bu görüşün belgelenmesi gerekir. Kanada şirketi ayrıca, şirketin gerçekte kime ait olduğunu sınayan anlaşmadaki avantajların sınırlandırılması kurallarını da karşılamalıdır.

Anlaşma yalnızca ABD federal vergisini kapsar; bu yüzden federal muafiyet eyalet vergisini belirlemez (Madde II).

Alıcı FIRPTA veya section 1446(f) kapsamında stopaj yapar mı?

Olağan hisselerde genellikle yapmaz. ABD gayrimenkul payı olan hisselerde FIRPTA genellikle elde edilen bedelin (satıcının aldığı veya borçtan kurtulduğu her şey) %15 oranında stopajını gerektirir; ortaklık olarak vergilendirilen bir LLC payında section 1446(f) genellikle bunun %10 oranında stopajını gerektirir. Stopaj, ABD vergisine yapılan bir ödemedir; kazanç üzerindeki nihai vergi değildir.

Kaynaklar: Publication 515, FIRPTA stopajı ve ortaklık stopajı. Devredilen fikri mülkiyet veya şerefiye için koşullu ödemelerin ayrı bir stopaj uygulaması vardır; bu yüzden olağan hisse sonucu, varlık satışı earnout'una taşınmaz.

Elde edilen bedel; sonradan ödenecek nakdi, alıcı hisselerini, üstlenilen borcu ve ortaklık payında satıcının ortaklık borçlarındaki payının azalmasını içerir (section 1.1446(f)-2(c)). Alıcı bu borç payını doğrulayamazsa veya elde edilen bedelin %10 kadarı nakit ve diğer bedeli aşarsa, alıcı o nakdin ve diğer bedelin tamamından stopaj yapmak zorundadır. Gayrimenkul ağırlıklı bir ortaklık da FIRPTA kapsamına girebilir; Form 8288 talimatları koordinasyon kuralları verir, bu yüzden iki oran basitçe toplanmaz.

Kapanıştan önce alıcıya ne vermeliyim?

Muafiyet ve indirim belgeleri genellikle alıcının stopaj yapma zorunluluğu doğmadan alıcıya ulaşmalıdır. Yabancı statüyü belgeleyen sıradan bir W-8 formu, tek başına FIRPTA veya ortaklık devri stopajını kaldırmaz.

Azami yükümlülük beyanları IRS onayına değil, alıcıya gider; FIRPTA stopaj sertifikaları ise IRS işlemi gerektirir (Form 8288 talimatları).

IRS, tüm tarafların vergi kimlik numaralarını içeren eksiksiz bir FIRPTA başvurusunu genellikle 90 gün içinde sonuçlandırır (stopaj sertifikası rehberi); bu nedenle zamanlama genellikle sözleşme müzakere edilirken çözülecek bir konudur. Devir tarihine kadar yapılan bir başvuru ve satıcının alıcıya devir gününde veya bir gün önce verdiği yazılı bildirim, IRS karar verirken aktarımı erteleyebilir; ancak alıcı yine de kapanışta stopaj yapmalıdır. Aktarım genellikle kararın postalanmasından sonra 20 gün içinde yapılmalıdır.

Form 1042-S alacak mıyım ve hangi ABD beyannamesiyle iade talep ederim?

Özel bir satışta genellikle hayır. FIRPTA veya section 1446(f) kapsamındaki bir satış, IRS'nin damgalayıp satıcıya gönderdiği Form 8288-A üretir. Form 1042-S (yabancılara yapılan ödemelerin stopaj beyanı; gelir kodu 57, elde edilen bedeli bildirir), borsada işlem gören ortaklık payları için aracı kurumun formudur (Form 1042-S talimatları; bkz. Kanadalılar için ABD ortaklık payları ve stopaj).

Stopaj, satıcının beyannamesinin yerini almaz. Yabancı bir şirket, ABD'de ticari faaliyette bulunduysa (anlaşma geliri muaf tutsa bile) veya stopajla tam olarak vergilendirilmemiş ABD kaynaklı geliri varsa Form 1120-F verir. Son tarih, ABD'de ofisi yoksa: yıl sonundan sonraki altıncı ayın 15'i; ofisi varsa: yıl sonundan sonraki dördüncü ayın 15'i. ABD stopajına tabi ücreti olmayan mukim olmayan bir birey, takvim yılı için Form 1040-NR'yi şu tarihe kadar verir: 15 Haziran. IRS damgalı Form 8288-A'yı yalnızca satıcının ABD vergi numarasını aldıktan sonra düzenler; bu yüzden stopaj belgelerindeki ad ve numaranın eşleşmesi gerekir.

Son tarihinden sonra 18 ay sınırı aşıldıktan sonra verilen bir Form 1120-F, ABD'deki ticari faaliyetle bağlantılı gelire karşı indirimlerini ve kredilerini genellikle kaybeder (Form 1120-F talimatları); bu yüzden anlaşma pozisyonuna dayanan bir şirket koruyucu Form 1120-F verebilir (bkz. Kanada şirketinin ABD vergi beyannamesi). ABD'deki ticari faaliyetle bağlantılı kazanç ABD şube kâr vergisi doğurabilir; anlaşma bunu azaltabilir (bkz. Kanadalı şirketin ABD'ye açılması).

LLC'nin Form 8804 ve 8805 kapsamındaki faaliyet geliri stopajı ayrıdır: bkz. yabancı ortaklar ve ortaklık stopajı.

Kanada, şirketimin ABD bağlı şirket hisselerini satışını nasıl vergilendirir?

Sermaye varlığı olarak elde tutulan ABD bağlı şirket hisselerini satan bir Kanada şirketi, genellikle satış gelirinden düzeltilmiş maliyet bedelini (ACB; vergi bakımından maliyetiniz) ve satış masraflarını düşerek sermaye kazancını hesaplar. Genel vergilendirilebilir kısım, uygulanacak düzeltmelerden önce sermaye kazancının %50 oranındadır (section 40 ve 38).

Bağlı şirket yabancı iştirakse (en az %1 paya sahip olduğunuz ve ilişkili kişilerle birlikte en az %10 paya sahip olduğunuz, mukim olmayan bir şirket), section 93 seçimi belirlenen bir tutarı, kazançla sınırlı olmak üzere, satıştan hemen önce temettü olarak ele alabilir. Bu tutar satış gelirinden çıkarılır. Kanada, ABD LLC'sini şirket saydığı için aynı seçim LLC payına da uygulanabilir. Bu seçim her satışı muaf yapmaz. Hisseler üzerindeki bir sermaye zararı, satıştan önce bunlardan alınan muaf temettülerle azaltılabilir (subsection 93(2.01)).

Farazi temettünün uygulanması, iştirakin fazla (surplus) hesaplarına bağlıdır. Section 113, muaf fazladan geldiği öngörülen kısım için indirim tanır; seçimin önemli olabilmesinin nedeni budur, diğer fazla kategorilerinin kuralları farklıdır. Anlaşma ülkesindeki nitelikli faal işletme kazançları muaf fazlaya katkıda bulunabilir; ancak banka nakdi, muhasebesel dağıtılmamış kazançlar ve satış değeri bakiyeyi belirlemez (Regulation 5907). Doğrudan bir satışta Kanada şirketi seçimi, satış yılı için beyan verme son tarihine kadar öngörülen formu vererek yapar (Regulation 5902(5)). Geç bir seçim, şirket cezanın tahminini öderse o günden sonra 3 yıl içinde kabul edilir (subsection 93(5)). Seçilecek tutar belirlenmeden önce fazla kayıtlarının yeniden oluşturulması gerekir.

Olağan yabancı vergi kredisi, yabancı iştirak temettüsüne uygulanmaz: bu gelir için kurumsal indirim, section 113 gibi hükümlerle sağlanır. Bir şirket için section 126(1)(a) ayrıca yabancı iştirak hisselerinden elde edilen gelire ilişkin ödenen yabancı vergiyi hariç tutar; burada anılan CRA folio paragrafları ise bunun hisse satışından doğan kazançtaki ABD vergisini de kapsayıp kapsamadığını söylemez, dolayısıyla o vergi için kredi garanti değildir (CRA folio, paragraf 1.28 ve 1.50). Bkz. şirket beyannamenizde ABD vergisini mahsup etme.

Satış yılında herhangi bir anda elde tutulan yabancı iştirak, o yılın Form T1134'üne (yabancı iştirakler için bilgi beyannamesi) de girer; bu form yıl sonundan 10 ay sonra verilir (madde 233.4; yabancı mülk ve iştirak bildirimi).

Kanada, bir bireyin ABD hisselerini veya LLC payını satışını nasıl vergilendirir?

Sermaye varlığı olarak elde tutulan ABD hisselerini veya LLC payını satan Kanada mukimi bir birey genellikle sermaye kazancı bildirir; section 93 seçimi yalnızca Kanada'da mukim bir şirket için mevcuttur. Gelir ve maliyet, her biri kendi işlem tarihi kuruyla Kanada dolarına çevrilir (CRA sermaye kazançları rehberi; daha fazlası Kanada beyannamesinde yabancı gelir rehberinde). Genel vergilendirilebilir kısım %50 oranındadır (madde 38).

Satın aldıktan sonra Kanada mukimi olduysanız, Kanada'daki maliyetiniz genellikle ödediğiniz tutar değil, mukim olduğunuz günkü piyasa değeridir (section 128.1(1)). ABD hesaplaması yine orijinal maliyetinizden başlar; bu yüzden iki kazanç büyük ölçüde farklı olabilir.

Ömür boyu sermaye kazancı istisnası genellikle kullanılamaz; çünkü ABD şirketi veya LLC payları genellikle nitelikli küçük işletme şirketi hissesi değildir ve bunlar Kanada kontrollü özel şirket statüsü gerektirir (madde 110.6). Kurucu hisseleri ve ABD section 1202 sorusu için bkz. ABD startup hissesi satan Kanadalı kurucular.

Ertelenmiş ödemeler ABD ve Kanada vergisini farklı yıllara düşürebilir mi?

Evet. Her ülke kendi zamanlama kurallarını uygular ve yabancı vergi kredisi farkı otomatik olarak kapatmaz.

ABD kuralları Publication 537 içindedir. Her ülkenin olağan taksit ve karşılık kuralları ABD'de işletme satışı ve Kanada'da işletme satışı rehberlerindedir. CRA'nın arşivlenmiş earnout rehberi, hisse satışları için koşullu bir maliyet geri kazanım yaklaşımını anlatır; ona güvenmeden önce sözleşmeye uygulanıp uygulanmadığını doğrulayın.

Kanada'nın yabancı vergi kredisi, ABD yükümlülüğünün ilişkin olduğu yıl için nihai nitelikli ABD vergisini, sonradan ödenmiş olsa bile kullanır; iade edilebilir stopaj hariçtir. Madde XXIV, anlaşmanın ABD'nin vergilendirmesine izin verdiği kazançları (eski mukim kazançları hariç) ABD kaynaklı sayar; bu bir krediyi destekler. Kredinin uygulandığı durumda Kanada sermaye kazancı üzerindeki vergi genellikle işletme dışı gelir vergisidir ve kullanılmayan işletme dışı krediler başka bir yıla taşınamaz; bu nedenle eşleşen Kanada kazancı olmayan bir yılda ödenen ABD vergisi kullanılmadan kalabilir (CRA folio, paragraf 1.24, 1.32–1.34 ve 1.89).

Sonraki bir ABD ödemesi, ilgili Kanada beyannamesinde düzeltmeyi destekleyebilir; ödeme yılında otomatik olarak kredi oluşturmaz.

Nakit artı devredilen hisse (rollover equity) vergiyi erteler mi?

Alıcı hissesi almak, hiçbir ülkede devir erteleme sağlandığını göstermez. Niyet mektubu hisseyi ne diye adlandırırsa adlandırsın, ihraççı, değiştirilen hisseler, nakit ve hukuki adımlar bunu belirler.

Kanada'nın section 85.1(5) yabancı hisse değişimi kuralı, yalnızca mukim olmayan bir şirketin, başka bir mukim olmayan şirketin satıcıya ait hisseleri karşılığında kendi hisselerini ihraç etmesini kapsar ve satıcı o yıl beyannamesine kazancın veya zararın bir kısmını dahil etmedikçe uygulanır. Subsection (6) uyarınca, satıcı değiştirilen hisseler karşılığında bu hisseler dışında bir şey de (örneğin nakit) alıyorsa, ya da taraflar bağımsız değilse veya satıcı ilişkili kişilerle birlikte alıcının kontrolünü ele geçiriyorsa ya da değerinin yarısından fazlasını elinde tutuyorsa hiç uygulanmaz. Ayrı bir hisse grubu için ödenen nakit kendi başına analiz edilebilir.

ABD'de vergilendirmenin ertelenmesi (nonrecognition) de uygulanabilir bir ABD hükmü gerektirir ve kısmi erteleme, tam bir istisna yerine stopaj indirimi gerektirebilir (Form 8288 talimatları). Anlaşma ayrıca bazı yeniden yapılandırmalar için yetkili makam ertelemesine izin verir, ancak yalnızca anlaşmayla (Madde XIII(8)).

Alıcı yanlış tutarda veya hiç stopaj yapmadıysa ne olur?

Satıcı yine de vergilendirilebilir ABD kazancını belirlemek ve bildirmek zorundadır. Alıcı stopajının eksik olması bu yükümlülüğü kaldırmaz; fazla stopaj, satıcının ABD beyannamesi üzerinden nihai vergiyle mutabık hale getirilir.

Alıcı, gerekli stopaj, faiz ve cezalardan sorumlu olabilir; sorumlu kişiler (örneğin şirket alıcının yöneticileri), section 6672 uyarınca stopaj yapılması gereken tutar için kişisel olarak cezalandırılabilir (Form 8288 talimatları). Özel bir ortaklık payı devrinde LLC'den, eksikliği faizle birlikte tahsil etmek için alıcıya yapılacak sonraki dağıtımlardan stopaj yapması da istenebilir (Form 8288 talimatları). Kapanış bildirimi, aktarım kanıtları ve stopaj formları fiilen neyin ödendiğini gösterir; emanette (escrow) tutulan para IRS'nin aldığının kanıtı değildir. Tutarsız satıcı bilgileri veya tutarlar alıcıyla düzeltilir ve her iade Kanada yabancı vergi kredisiyle mutabık hale getirilir.

İmza veya kapanıştan önce neleri toplamalıyım?

Eksik seçimler, borç bakiyeleri veya fazla kayıtları, kapanıştaki nakdi ve kullanılabilir indirimi değiştirebilir.

• Sahiplik şeması, LLC sözleşmesi, kuruluş seçimleri, son ABD beyannameleri, bilanço, vergi bakımından maliyet esasları, gayrimenkul listesi, borç dağılımı; varlık satışında ise fiyat dağılımı.
• Kanada'daki hisse maliyeti kayıtları, döviz kurları, yabancı iştirak beyanları ve fazla çizelgeleri.
• Niyet mektubu ve satın alma sözleşmesi: nakit, borç indirimi, alıcı hissesi, earnout'lar, ödeme tarihleri ve stopaj maddeleri.
• Satıcının ve alıcının ABD vergi numaraları: şirket için EIN (ABD vergi kimlik numarası), numara gerektiren bir birey için ITIN (ABD Bireysel Vergi Kimlik Numarası); ayrıca her türlü sertifika.

Örnek

Yalnızca açıklayıcıdır. Tüm tutarlar ABD dolarıdır; nihai gelir vergisi hesaplanmaz.

Bir Kanada şirketi, ortaklık olarak vergilendirilen bir ABD LLC'sindeki payını US$1.000.000 nakde satıyor ve US$200.000 tutarındaki ortaklık borcundan kurtuluyor. Satışın section 1446(f) hükmünü tetiklediğini, hiçbir istisna veya indirim uygulanmadığını ve FIRPTA'nın uygulanmadığını varsayın.

Elde edilen bedel US$1.200.000'dir. Alıcı %10, yani US$120.000 stopaj yapar; diğer masraflardan önce kapanış nakdi US$880.000 kalır. Stopaj, satıcının kârı üzerinden hesaplanmaz.

Şirket, ABD vergilendirilebilir kazancını ayrıca hesaplar ve US$120.000'ı Form 1120-F üzerinde mutabık hale getirir. Kanada, LLC payını bir şirket payı olarak ele alır ve Kanada doları cinsinden kendi hesaplamasını gerektirir; yabancı iştirak seçimi ve yabancı vergi indirimi ayrıca incelenmelidir.

Sizin için farklı mı?

• Şirket satıcı, LLC uyuşmazlığı, belirsiz anlaşma talebi, yakın kapanış, nakit artı alıcı hissesi, ertelenmiş gelir veya yanlış stopaj: yukarıdaki kayıtları, sözleşmeyi ve aktarım kayıtlarını bir sınır ötesi vergi incelemesine getirin.
• ABD şirket hisselerini satan bireysel kurucu: bkz. ABD startup hissesi satan Kanadalı kurucular.
• Kanada şirketinin hisselerini veya varlıklarını satmak: bkz. Kanada'da işletme satışı.
• Taşınırken bir şirketi tutmak, para çıkarmak veya kapatmak: bkz. şirketle sınırı geçerek taşınmak.
• Kişisel olarak sahip olunan ABD gayrimenkulünü satmak: bkz. ABD'de gayrimenkul satan Kanadalılar.
• Kanada şirketi doğrudan ABD gayrimenkulüne sahip: bkz. ABD gayrimenkulüne sahip Kanada şirketi.
• Kanada'da yaşayan ABD vatandaşı veya green card sahibi: bkz. Kanada'da yaşayan ABD'liler.
• Daha önceki yıllar için Form 1120-F veya Form T1134 hiç vermemiş bir Kanada şirketi: bkz. Kanada şirketi için verilmeyen ABD beyannameleri ve ABD şirketi için verilmeyen T1134.