Société de personnes sans LLC : faut-il produire le formulaire 1065?

Sommes-nous une société de personnes sans LLC ni entente écrite?

Généralement, oui. Aux États-Unis, deux personnes ou plus qui exploitent une entreprise ensemble et se divisent le bénéfice forment une société de personnes aux fins de l'impôt fédéral, qu'elles aient ou non constitué une LLC, fait une inscription auprès de l'État ou signé quoi que ce soit. Le code fiscal américain définit la société de personnes de façon à inclure toute « coentreprise ou autre organisation non constituée en société » qui exploite une entreprise (26 USC 761(a)). L'existence d'une entité distincte relève du droit fiscal fédéral et « ne dépend pas » de sa reconnaissance par la loi de l'État (Reg. 301.7701-1(a)).

L'IRS, l'agence fiscale fédérale des États-Unis, décrit la société de personnes comme deux personnes ou plus qui apportent chacune de l'argent, des biens, du travail ou des compétences et qui comptent toutes partager les profits et les pertes, « qu'une entente formelle de société de personnes ait été conclue ou non » (instructions du formulaire 1065). L'entente entre associés peut être verbale (Publication 541).

Les lignes sur le partage des frais et sur la location viennent du Reg. 301.7701-1(a)(2) et de la Publication 541. Le statut de société de personnes dépend de l'ensemble des faits; un cas mixte (l'un de vous reçoit des honoraires fixes, ou vous partagez certains mandats et pas d'autres) demande donc un examen plus attentif.

Un cas cesse d'être simple à corriger lorsque plus d'une année s'est écoulée sans déclaration, qu'un associé part, que le bénéfice n'a pas été partagé également, qu'un associé a investi beaucoup plus d'argent, qu'un associé vit à l'extérieur des États-Unis, qu'une banque ou un acheteur demande les déclarations de la société de personnes, ou qu'aucun livre n'a été tenu. Rassemblez les relevés bancaires de l'entreprise pour chaque année, la liste de ce que chacun a apporté (argent, équipement, véhicules), la façon dont le bénéfice a réellement été partagé chaque année et les déclarations de chaque associé pour ces années.

Que produit une société de personnes en nom collectif? Le formulaire 1065 et les annexes K-1

La société de personnes produit le formulaire 1065, une déclaration de renseignements, et remet à chaque associé une annexe K-1 qui indique sa part. La société de personnes elle-même ne paie pas d'impôt sur le revenu; chaque associé déclare sa part de l'annexe K-1 dans son propre formulaire 1040 (IRS : sociétés de personnes). Toute société de personnes américaine doit produire une déclaration, sauf si elle n'a eu, pour l'année, ni revenu ni dépenses traitées comme des déductions ou des crédits (instructions du formulaire 1065). Un associé signe la déclaration (Publication 541).

La part du revenu d'entreprise d'un associé commandité compte comme revenu net de travail autonome (26 USC 1402(a)). Chaque associé paie donc généralement un impôt sur le travail autonome de 15,3 % sur 92,35 % de cette part; la portion de sécurité sociale (Social Security) cesse lorsque les salaires et le revenu de travail autonome atteignent 184 500 $ (IRS; formulaire 1040-ES). Les associés ne sont pas des employés et ne doivent pas recevoir de formulaire W-2 (IRS : sociétés de personnes). Le cheminement du revenu, du coût de base et des comptes de capital est expliqué dans l'imposition des sociétés de personnes.

La Californie exige le formulaire 565 d'une société de personnes qui fait affaire dans l'État ou qui a un revenu de source californienne (FTB). New York exige le formulaire IT-204 si un associé est résident de New York ou si la société de personnes a un revenu de source new-yorkaise (instructions de New York). Les deux États imposent leur propre pénalité mensuelle par associé en cas de retard, et la Californie n'applique pas l'allègement fédéral pour les petites sociétés de personnes (FTB). Vérifiez la règle de votre État.

Nous avons produit des annexes C au lieu d'un formulaire 1065 : est-ce une erreur?

Si vous formez une société de personnes, oui. L'annexe C sert à une entreprise que vous avez exploitée « en tant qu'entrepreneur individuel » (instructions de l'annexe C); le revenu d'une société de personnes va dans le formulaire 1065, et la part de chaque associé dans une annexe K-1. Cela vaut que vous ayez chacun déclaré la moitié, ou que l'un de vous ait déclaré toute l'entreprise et versé une part à l'autre. Diviser le bénéfice entre deux annexes C peut produire à peu près le même revenu et le même impôt sur le travail autonome, mais la déclaration de la société de personnes reste non produite, et la pénalité pour production tardive court par associé et par mois, qu'il y ait ou non de l'impôt à payer (26 USC 6698).

Seuls les couples mariés ont un moyen de remplacer le formulaire 1065 par l'annexe C (voir plus bas); des frères et sœurs, un parent et son enfant adulte ou des amis n'en ont pas. Pour les étapes de correction des déclarations passées, voyez une LLC qui a produit le mauvais type de déclaration; les déclarations visées sont les mêmes.

Quand le formulaire 1065 est-il dû, et quelle est la pénalité de production tardive par associé?

Le formulaire 1065 d'une société de personnes dont l'exercice correspond à l'année civile est dû 15 mars, reporté au jour ouvrable suivant lorsque cette date tombe une fin de semaine ou un jour férié. Le formulaire 7004, produit au plus tard à cette date, prolonge le délai de production de 6 mois (instructions du formulaire 1065; instructions du formulaire 7004). Une déclaration tardive perd aussi un choix : celui de sortir des règles centralisées de vérification des sociétés de personnes à l'annexe B-2, que seule une déclaration produite à temps, prolongations comprises, peut faire (instructions du formulaire 1065).

Le montant mensuel figure à l'article 26 USC 6698 et il est indexé chaque année; une déclaration tardive utilise le montant de l'année où elle était due (Revenue Procedure 2025-32; pour les années antérieures, les instructions du formulaire 1065 de l'année en cause) :

Un allègement peut être possible. La Revenue Procedure 84-35 peut couvrir une société de personnes de 10 associés particuliers ou moins (des époux qui produisent une déclaration conjointe comptent pour un seul) si, entre autres conditions, chaque associé a déclaré sa part dans une déclaration produite à temps (IRS). Le First Time Abate (allègement pour une première infraction), que vous devez demander et qui couvre les années antérieures, et l'exemption automatique de pénalité (Automatic Exemption from Penalty), que l'IRS applique d'elle-même aux déclarations de l'année d'imposition 2025 et des suivantes, exigent tous deux que la période de trois années précédentes ait été produite à temps, sans pénalité ou sans déclaration exigée; une année antérieure non produite peut donc les bloquer (IRS : allègement administratif; mise à jour de procédure de l'IRS). Ne joignez pas d'explication à la déclaration tardive (instructions du formulaire 1065). La question de savoir si deux annexes C comptent comme une déclaration de vos parts, et la façon de présenter la demande, sont traitées dans l'allègement de la pénalité pour déclaration tardive d'une société de personnes.

Nous faut-il un EIN pour la société de personnes, distinct de nos SSN?

Oui. Le formulaire 1065 exige le numéro d'identification de l'employeur (EIN) propre à la société de personnes, et l'IRS précise de ne pas inscrire un numéro de sécurité sociale (SSN) comme EIN dans les déclarations (instructions du formulaire 1065; instructions du formulaire SS-4). Un entrepreneur individuel qui « conclut une société de personnes » a besoin d'un nouvel EIN, même s'il en a déjà un pour sa propre entreprise (instructions du SS-4; IRS : avez-vous besoin d'un nouvel EIN?).

Faites la demande en ligne ou avec le formulaire SS-4; l'EIN est gratuit. La ligne 11 du formulaire SS-4 demande la date de début de l'entreprise ou, si la forme de propriété a changé, la date où la nouvelle entité a commencé. Pour une société de personnes que personne n'a enregistrée, il s'agit généralement du moment où vous avez commencé à exploiter l'entreprise ensemble et à partager le bénéfice, et non du jour de votre demande (instructions du SS-4).

Un couple marié en affaires : formulaire 1065 ou annexe C?

Un couple marié qui détient et exploite ensemble une entreprise non constituée en société en est généralement composé d'associés et doit produire le formulaire 1065. Les époux peuvent plutôt choisir le traitement de coentreprise admissible (qualified joint venture) s'ils sont les seuls propriétaires, produisent une déclaration conjointe et participent tous deux activement (chacun prend part à l'exploitation de façon régulière, continue et importante, 26 USC 469(h)), et si l'entreprise n'est pas détenue dans une LLC ou une autre entité créée par la loi d'un État. Chaque époux produit alors une annexe C et une annexe SE pour sa propre part (instructions du formulaire 1065; IRS).

Le choix se fait en produisant la déclaration conjointe de cette façon. On ne peut le révoquer sans le consentement de l'IRS, mais il prend fin pour toute année où le couple cesse de remplir les conditions, et une année ultérieure exige un nouveau choix (IRS). Les époux qui détiennent entièrement l'entreprise comme bien communautaire, comme en Arizona, en Californie, en Idaho, en Louisiane, au Nevada, au Nouveau-Mexique, au Texas, dans l'État de Washington ou au Wisconsin (Publication 555), peuvent plutôt choisir de la traiter comme une entreprise individuelle et la déclarer en entier à l'annexe C d'un seul époux (instructions de l'annexe C). Si un époux déclare toute l'entreprise en dehors de ces deux voies, lui seul obtient des crédits de sécurité sociale (Social Security) à ce titre; voyez les LLC détenues par des conjoints ou des familles.

Constituer une LLC maintenant règle-t-il les années passées?

Non. Une LLC est créée en déposant des statuts d'organisation auprès de l'État (instructions du formulaire 1065) et ne couvre l'entreprise qu'à partir de ce moment. Les années où vous l'avez exploitée comme société de personnes en nom collectif exigent donc toujours leur formulaire 1065. Une LLC à deux membres est elle-même imposée comme une société de personnes par défaut, sauf si elle choisit d'être imposée comme une société (IRS : LLC); le type de déclaration reste donc généralement le même après la constitution de la LLC.

Quant à l'EIN, transformer une société de personnes en une LLC classée comme société de personnes ne met pas fin à la société de personnes, et la LLC peut continuer d'utiliser son numéro (Publication 541; IRS : avez-vous besoin d'un nouvel EIN?). Une société de personnes ne prend fin que lorsqu'aucune de ses activités n'est plus exploitée par l'un de ses associés dans une société de personnes (26 USC 708(b)(1)). Lorsque les mêmes associés transfèrent la même entreprise dans leur LLC, l'EIN reste donc généralement le même. Un nouvel EIN convient lorsque l'ancienne société de personnes prend vraiment fin et qu'une autre commence. Pour la constitution auprès de l'État, voyez comment constituer une LLC.

Quelle responsabilité personnelle une société de personnes en nom collectif entraîne-t-elle?

Un associé commandité est personnellement responsable des dettes de la société de personnes; les mêmes instructions de l'IRS précisent que, contrairement à un associé d'une société de personnes, aucun membre d'une LLC n'est personnellement responsable des dettes de la LLC (instructions du formulaire 1065). Cela comprend une pénalité fédérale impayée établie contre la société de personnes, comme la pénalité pour production tardive : l'IRS traite les associés commandités comme généralement responsables des dettes de la société de personnes selon la loi de l'État (IRM 5.17.7), et il dispose généralement de 10 ans après la cotisation pour recouvrer la somme (26 USC 6502). L'étendue de la protection d'une LLC dépend de la loi de chaque État; consultez donc un avocat de votre État, car la déclaration fiscale n'y change rien.

Comment régulariser la situation, et dans quel ordre?

1. Entendez-vous sur les faits. La date de début, ce que chacun a apporté et la façon dont le bénéfice a été partagé chaque année. Ces éléments déterminent chacune des déclarations qui suivent.
2. Obtenez l'EIN de la société de personnes.
3. Produisez chaque formulaire 1065 manquant, avec une annexe K-1 pour chaque associé, ainsi que toute déclaration d'État de société de personnes. Si les comptes de capital n'ont jamais été suivis, voyez reconstituer les comptes de capital d'une société de personnes.
4. Examinez les déclarations personnelles de chaque associé qui ont déclaré l'entreprise à l'annexe C, et corrigez-les au besoin au moyen du formulaire 1040-X pour qu'elles concordent avec les annexes K-1 (comment faire).
5. Répondez à tout avis de pénalité par une demande d'allègement (options d'allègement).
6. Mettez par écrit le partage du bénéfice. Les associés ne peuvent modifier l'entente pour une année que jusqu'à la date limite de la déclaration de cette année, prolongations exclues; une nouvelle entente ne peut donc pas réécrire une année déjà passée cette date. Lorsque l'entente est muette, la loi de l'État comble le vide (Publication 541). Pour un partage inégal, voyez répartir la propriété entre associés.
7. Décidez ensuite s'il faut constituer une LLC.

Exemple

Ces exemples sont donnés à titre d'illustration; les montants sont en dollars américains.

Deux amis qui exploitent une entreprise de déménagement

Deux amis exploitent une entreprise de déménagement sans LLC, réalisent un bénéfice de 120 000 $ par année, le partagent également et produisent chacun une annexe C de 60 000 $. Les faits indiquent une société de personnes. Les deux déclarations manquantes sont produites le même mois :

• Année 1 (déclaration due en 2025) : produite avec 20 mois de retard; la pénalité s'arrête à 12 mois : 2 associés × 12 × 245 $ = 5 880 $.
• Année 2 (déclaration due en 2026) : produite avec 8 mois de retard : 2 × 8 × 255 $ = 4 080 $.

Les annexes K-1 tardives peuvent ajouter une pénalité distincte par annexe K-1. L'année 1 était la première de la société de personnes et peut donc donner droit au First Time Abate; l'année 2 n'y donne généralement pas droit, parce que l'année 1 a été produite en retard. Les amis obtiennent un EIN, produisent les deux formulaires 1065 avec deux annexes K-1 indiquant chacune 60 000 $, et vérifient quelle voie d'allègement convient lorsque les avis arriveront.

Deux designers qui partagent un bureau

Deux designers se partagent également 24 000 $ de loyer annuel, mais chacun facture ses propres clients et garde ses propres honoraires. Il s'agit d'un partage de frais, et non d'une société de personnes; chacun continue donc de produire une annexe C. S'ils commencent à mettre leurs honoraires en commun et à diviser le bénéfice, la réponse change.

La boulangerie d'un couple marié

Un couple qui vit dans un État sans biens communautaires et qui produit une déclaration conjointe travaille tout entier dans sa boulangerie, sans LLC, et réalise un bénéfice de 80 000 $. Par défaut, il produit le formulaire 1065 avec deux annexes K-1 de 40 000 $. Si les deux époux choisissent le traitement de coentreprise admissible, chacun produit plutôt une annexe C et une annexe SE de 40 000 $, et tous deux obtiennent des crédits de sécurité sociale (Social Security).

Votre situation est différente?

• Deux années ou plus d'annexes C séparées, ou un avis de pénalité : voyez l'allègement de la pénalité pour déclaration tardive d'une société de personnes et obtenez de l'aide en fiscalité d'entreprise.
• Aucun livre pour les années manquantes, seulement des relevés bancaires : les déclarations tardives doivent être établies à partir de registres reconstitués; voyez reconstituer les livres à partir des relevés bancaires et obtenez une tenue de livres de rattrapage.
• Une banque, un prêteur ou un acheteur demande les déclarations de la société de personnes : ces déclarations n'existent pas tant que les années manquantes ne sont pas produites; obtenez de l'aide en fiscalité d'entreprise.
• Un associé part : la société de personnes peut prendre fin, avec une dernière déclaration 1065 due le 15e jour du 3e mois suivant le mois au cours duquel la société de personnes prend fin; l'aspect fiscal est expliqué dans quand une LLC à deux propriétaires passe à un seul. S'il y a aussi des années non produites, obtenez de l'aide en fiscalité d'entreprise.
• Vous avez déjà une LLC qui a produit des annexes C : voyez une LLC qui a produit le mauvais type de déclaration.
• Un associé finance et l'autre travaille : voyez répartir la propriété entre associés.
• Vous êtes copropriétaires d'un immeuble locatif plutôt que d'exploiter une entreprise : voyez immeuble locatif en copropriété : annexe E ou déclaration de société de personnes.
• Un associé vit à l'extérieur des États-Unis : voyez une entreprise avec un copropriétaire étranger.
• Vous hésitez à produire la déclaration vous-mêmes : voyez avez-vous besoin d'un CPA pour le formulaire 1065.