מכירה או העברה של הלוואת בעל מניות יחד עם המניות

מהי יתרת הלוואת בעל המניות שחייבים לי, ומה יצר אותה?

כשמוכרים את המניות, החברה יכולה להחזיר לכם בסגירה את מה שהיא חייבת, או שאתם יכולים להמחות את החוב הזה לקונה תמורת מחיר. בהסכמי מכירה מציינים בדרך כלל כל אחד מהמסלולים כשורה נפרדת ממחיר המניות. היתרה היא חוב שהחברה חייבת לכם, ומה שיצר אותה קובע את המס כשאתם מקבלים אותה בחזרה. שורה אחת בספר, שנקראת לרוב “due to shareholder”, יכולה להכיל חמישה דברים שונים.

המקרה אינו פשוט אם המכירה נסגרת בתוך שבועות, הקונה ביקש לטפל בהלוואה, היתרה גדולה, או שאין מאחורי הזקיפות החלטה, רישום שכר או טופס.

זקיפה בספר אינה מוכיחה שהוכרז דיבידנד או שהופעל שכר. התאימו כל זקיפה להחלטה, לרישום שכר או לטופס. זקיפה שאין מאחוריה דבר היא החלק הלא ברור: ייתכן ששכר או דיבידנד מעולם לא דווחו בשנה שבה נזקפו. מכירה מניחה את הספר לפני הקונה, ושנים שלא דווחו עלולות להביא טפסים באיחור, מס, ריבית וקנסות. אם שכר שנזקף לחשבון היה צריך לכלול ניכויי שכר, החברה חבה בהם, והדירקטורים שלה באותה עת עלולים להיות אחראים אישית יחד איתה; אי אפשר להתחיל בהליך נגד דירקטור אחרי יותר מ-שנתיים אחרי שהדירקטור חדל לאחרונה להיות דירקטור (סעיף 227.1). לדיווח על שכר בדיעבד ראו תשלום משכורת לעצמכם בדיעבד; לדיבידנדים ול-⁠⁦T5⁩ ראו הכרזה ותשלום של דיבידנד.

בנו מחדש יתרה שהצטברה במשך שנים רבות, או שמעולם לא הותאמה, לפני שאתם מתמחרים אותה.

אספו לפני שאתם מסכימים לדבר:

• הספר מההעברה הראשונה, עם דף הבנק שמאחורי כל שורה. לכסף שהועבר מחו״ל, רישום ההעברה שמראה את המטבע ואת התאריך.
• כל הסכם הלוואה או שטר חתום, הסכם בעלי המניות וכל הסכם הלוואה בבנק שמגביל החזרים לבעלים.
• טיוטת הסכם רכישת המניות.
• דוחות ⁦T2⁩ והדוחות הכספיים של השנתיים האחרונות.
• טפסי ⁦T4⁩, ⁦T5⁩ ו-⁠⁦T4A⁩ שהחברה הנפיקה לכם.
• ההחלטות על כל דיבידנד או בונוס.

האם אפשר למכור או להעביר את הלוואת בעל המניות שלי לקונה או לבעל מניות אחר?

בדרך כלל. חוב הוא נכס שבעליו יכול בדרך כלל להמחות, אלא אם תנאי ההלוואה או הסכם בעלי המניות מגבילים העברה; הקונה, בעלים חדש או בעל מניות קיים, הופך אז לנושה של החברה במקומכם. המסלול האחר הוא שהחברה תחזיר לכם בסגירה.

האם יש מס כשהחברה מחזירה את הלוואת בעל המניות שלי?

החזר של מזומן שהלוויתם בדרך כלל אינו חייב במס, כי הוא מחזיר את הכסף שלכם עצמכם. Income Tax Act רואה בסילוק חוב מימוש שלו (disposition), ורווח נוצר רק כשהסכום שהתקבל גדול ממה שהחוב עלה לכם (סעיף 248, “disposition”; פסקה ⁦40(1)(a)⁩; סעיף 54). מזומן שהלוויתם עלה לכם אותו מזומן, ולכן החזר באותו סכום לא משאיר רווח או הפסד. CRA מונה סילוק או ביטול של חוב שחייבים לכם בין האירועים שיכולים ליצור רווח הון או הפסד הון (⁦T4037⁩ של CRA).

זה נכון להלוואה שניתנה בדולרים קנדיים. הלוואה שניתנה במטבע אחר מחושבת בדולרים קנדיים לפי השערים בתאריכי ההעברה וההחזר, ולכן יכול להיווצר רווח או הפסד שער (Income Tax Act, סעיף 39). חוב שקניתם מבעלים אחר עשוי היה לעלות פחות מערכו הנקוב.

שלושה דברים שביתרה ממוסים לפי כללים משלהם:

• ריבית שחייבים לכם היא הכנסה.
• שכר או דיבידנדים שנזקפו ולא דווחו ממוסים כשכר או כדיבידנד, לא כהחזר.
• כסף ששולם לכם מעל היתרה בספרים אינו החזר. CRA יכולה להתייחס לתוספת כהטבת בעל מניות, שמדווחים עליה בטופס ⁦T4A⁩ ואינה ניתנת לניכוי בידי החברה (CRA).

אם לקחתם הלוואה כדי להלוות את הכסף הזה, ההחזר יכול לשנות אם הריבית שלכם נשארת ניתנת לניכוי; ראו הלוואת כסף שנלקח בהלוואה לחברה שלכם.

מה אם אמכור את הלוואת בעל המניות בפחות מערכה הנקוב?

הפסד ממכירה או מסילוק של החוב מתחת לערכו הנקוב אינו ניתן לניכוי אוטומטית, והחברה עלולה להיתקל בכללי ויתור על חוב.

ההפסד שלכם. לפי Income Tax Act, ההפסד שלכם על מימוש חוב הוא אפס, אלא אם רכשתם את החוב מאחת הסיבות האלה (פסקת משנה ⁦40(2)(g)(ii)⁩):

מקרה נפוץ שבו מתעוררת שאלה לגבי מטרת ההכנסה הוא הלוואה שאינה נושאת ריבית, אבל אי-גביית ריבית לא שוללת לבדה את ההפסד. CRA קובעת שכאשר בעל מניות מלווה לחברה כדי לתת לה הון, בדרך כלל קיים קשר ברור דרך האפשרות של בעל המניות להרוויח דיבידנדים בעתיד; הקשר אינו יכול להיות רחוק מדי, ולכן העובדות מכריעות (Folio S4-F8-C1 של CRA, פסקה 1.46). אם החוב חייבת חברה פרטית בשליטה קנדית שהיא חברת עסק קטן (small business corporation), הפסד הון ממכירה לקונה במרחק זרוע עשוי להיחשב להפסד השקעה עסקית (פסקה ⁦39(1)(c)⁩); לכלל הזה מבחן חברת העסק הקטן סופר גם חברה שהייתה כזו בכל עת ב-⁠12 חודשים לפני המכירה, ולכן ההיסטוריה שלה מכריעה (סעיף 248, “small business corporation”). חוב שהפך לחוב אבוד כי החברה אינה יכולה לשלם מטופל בבחירה בדוח שלכם, ואותו מבחן הכנסה חל. הבחירה מתייחסת אליכם כמי שמימשו את החוב באפס ורכשו אותו מחדש באפס; אם אתם עדיין מחזיקים באחזקה משמעותית בחברה או שאינכם במרחק זרוע ממנה, החוב שנרכש מחדש יכול להיות התחייבות חונה לפי הכלל שלהלן, ולכן בדקו את שני הצדדים לפני הבחירה (סעיף 50; ⁦T4037⁩ של CRA).

הצד של החברה. כשחברה מסלקת חוב בפחות מהקרן, ההפרש הוא “סכום שנמחל” (forgiven amount). הוא מקטין את ההפסדים ואת יתרות המס האחרות של החברה, וחלק מכל יתרה נוספת מתווסף להכנסתה (סעיף 80). זה חל על התחייבות חוב מסחרית: חוב שריבית עליו, בפועל או היפותטית, הייתה או הייתה יכולה להיות ניתנת לניכוי בידי החברה. גביית ריבית אינה מכריעה זאת; מה שהחברה עשתה בכסף מכריע.

המחאת החוב לקונה אינה בעצמה סילוק. אבל ל-⁠Income Tax Act יש כלל של חניית חוב (debt parking). אם קונה שרכש את החוב ממוכר לא קשור מחזיק באחזקה משמעותית בחברה, או שאינו במרחק זרוע ממנה, ועלות הקונה נמוכה מ-⁠⁦80%⁩ מקרן החוב, החברה נחשבת כמי שסילקה את החוב בעלות הזו (סעיף 80.01). אחזקה משמעותית היא מניות הנושאות ⁦25%⁩ או יותר מזכויות ההצבעה או משווי השוק ההוגן של כל המניות שהונפקו, כולל מניות שמחזיקים בהן אנשים שבעל המניות אינו במרחק זרוע מהם. אם הכלל חל תלוי בזהות הצדדים ובסדר הצעדים.

איך מחלקים את המחיר בין המניות שלי להלוואה, והאם זה משפיע על הרווח שלי?

זה משפיע. כל חלק במחיר ממוסה לפי כללים משלו, ורק חלק המניות יכול להשתמש בפטור לכל החיים על רווחי הון.

הפיצול חייב להיות סביר. כשסכום אחד משלם גם על מניה וגם על חוב, Income Tax Act מקבל כתמורה לכל אחד את החלק שאפשר לראות באופן סביר כמחירו, ללא קשר למה שהחוזה אומר (סעיף 68). אם הקונה אינו במרחק זרוע מכם, החוק קובע שהתמורה שלכם היא שווי השוק ההוגן כשהמחיר נמוך ממנו (פסקה ⁦69(1)(b)⁩). אנשים קשורים, כמו קרוב משפחה או חברה שאתם שולטים בה, נחשבים כמי שאינם במרחק זרוע (סעיף 251). אם המניות זכאיות לפטור, והמס על המניות, מכוסים במכירת העסק שלכם.

מה נותנים לקונה כדי להעביר את ההלוואה?

תנו לקונה המחאה חתומה בכתב, וודאו שהחברה מקבלת הודעה בכתב.

בקולומביה הבריטית, המחאה מוחלטת וחתומה של חוב, עם הודעה מפורשת בכתב לחייב, מעבירה את הזכות המשפטית לחוב ממועד ההודעה (Law and Equity Act, סעיף 36). הכלל באלברטה זהה בעיקרו (Judicature Act, סעיף 20). בפרובינציות אחרות יש חוקים משלהן; בדקו את ההמחאה מול החוק שלכם. קראו את תנאי ההלוואה הכתובים, את הסכם בעלי המניות ואת הסכם ההלוואה בבנק כדי לאתר מגבלות על העברה או החזר.

ההמחאה והסכם רכישת המניות הם מסמכים משפטיים. עורך הדין שמנסח את המכירה צריך לשלב בהם את התנאים האלה, ויועץ המס שלכם צריך לבדוק את פיצול המחיר לפני שאתם חותמים.

המלכודות הן הבטחה בעל פה “להסדיר את ההלוואה אחרי הסגירה”, המחאה שלא הועלתה על הכתב, וספר שעדיין מציג אתכם כנושים.

מה אם החברה אינה יכולה לשלם את ההלוואה בסגירה?

אפשר שהקונה יכניס כסף חדש שהחברה תשתמש בו כדי להחזיר לכם, שתמחו את החוב לקונה תמורת מחיר, או שתקבלו שטר חוב מהחברה ותקבלו תשלום מאוחר יותר. קבעו את הבחירה בכתב עם הסכום, מועד התשלום, אם נצברת ריבית, ומה קורה אם תשלום מוחמץ. יש אפשרויות נוספות: להשאיר את היתרה חייבת אחרי הסגירה, לוותר עליה, או להמיר אותה למניות. לכל אחת תוצאת מס משלה לכם ולחברה, ולכן הבחירה שייכת לטיוטת ההסכם, לא לאחרי הסגירה.

ריבית על שטר חוב היא הכנסה אליכם כשהיא מתקבלת או ניתנת לקבלה (Income Tax Act, פסקה ⁦12(1)(c)⁩). אם השטר נושא ריבית, יחיד עשוי גם להידרש לכלול ריבית שנצברת עד כל יום השנה לשטר לפני שהיא משולמת (סעיף משנה ⁦12(4)⁩); שטר ללא ריבית אינו צובר דבר. שטר משאיר אתכם נושים של חברה שאינכם שולטים בה עוד. אם הוא לא ישולם לעולם, חלים כללי החוב האבוד שלמעלה וההפסד עלול להישלל.

האם בקוויבק ההמחאה של חוב עובדת אחרת?

כן. בקוויבק חוב מומחה לפי Civil Code of Québec, ולא לפי החוקים שלמעלה. נושה רשאי להמחות תביעה לצד שלישי (סעיף 1637). אפשר לטעון להמחאה כלפי החייב וצדדים שלישיים אחרי שהחייב הסכים לה או קיבל עותק או תמצית של מסמך ההמחאה, או ראיה אחרת לה (סעיף 1641) (Civil Code of Québec). קבלו אישור בכתב מהחברה בסגירה או מסרו לה עותק, ושמרו הוכחה.

כללי המס הפדרליים שלמעלה חלים גם על תושבי קוויבק. תושב קוויבק מגיש גם דוח של קוויבק, שהעמוד הזה אינו מכסה.

מה אם היתרה הפוכה ואני חייב כסף לחברה?

יתרה שאתם חייבים לחברה היא חוב אחר עם כלל מס משלו, ומכירת המניות אינה מבטלת אותו. Income Tax Act יכול לכלול הלוואה שחייבים לחברה בהכנסה שלכם לשנה שבה נוצרה (סעיף משנה ⁦15(2)⁩). קונה עשוי לבקש לסלק אותה בסגירה או לפניה, והדרך שבה תסלקו אותה יכולה לשנות את המס. ראו הלוואות בעלי מניות לכלל, לחריגים ולדרך לסלק אותה.

דוגמה

הדוגמאות האלה להמחשה; כל הסכומים בדולרים קנדיים.

מזומן שהלוויתם, מוחזר בסגירה

בעלים של חברה באונטריו הלוו לה ⁦C$150,000⁩ בדולרים קנדיים במשך חמש שנים, עם הפקדה בבנק מאחורי כל העברה. הקונה משלם ⁦C$500,000⁩ עבור המניות, והחברה מחזירה לבעלים ⁦C$150,000⁩ בסגירה. ההחזר מחזיר את הכסף של הבעלים עצמם ואינו חלק ממחיר המניות. הרווח מחושב על ⁦C$500,000⁩ ששולמו עבור המניות.

חוב שנמכר מתחת לערכו הנקוב

בעלים שהחברה חייבת להם ⁦C$80,000⁩ בחשבון שאינו נושא ריבית ממחים אותו לקונה לא קשור תמורת ⁦C$50,000⁩, בכתב, עם הודעה לחברה. ההפרש של ⁦C$30,000⁩ הוא הפסד רק אם החוב נרכש כדי להרוויח הכנסה מעסק או מנכס. היעדר ריבית אינו בעצמו מכשיל את המבחן הזה: הלוואה שניתנה כדי לתת לחברה הון יכולה לעמוד בו דרך דיבידנדים אפשריים, ולכן הסיבה שבגללה ניתנה מכריעה. בנפרד, אם הקונה מקבל אחזקה משמעותית בחברה, המחיר של ⁦C$50,000⁩ נמצא מתחת לקו ⁦80%⁩ בכלל חניית החוב, שחל רק על חוב שריבית עליו הייתה ניתנת לניכוי.

יתרה שבנויה בעיקר מזקיפות

יתרה של בעלים בסך ⁦C$60,000⁩ בנויה בעיקר מדיבידנדים שהוכרזו ונזקפו לחשבון אך מעולם לא דווחו בטופס ⁦T5⁩, ועוד קצת שכר בלי רישום שכר. הסכומים האלה ייתכן שהיו חייבים במס בשנים שבהן נזקפו. סגירה היא הרגע שבו הפער צף: עשויים להגיע טפסים באיחור, מס, ריבית ותיקונים בהגשות של החברה. היסטוריית הספר קובעת ממה בנויים ⁦C$60,000⁩.

המצב שלכם שונה?

• אתם בטווח שבועות ממכירת מניות והקונה רוצה שתטפלו בהלוואה, או שהיתרה גדולה וההיסטוריה שלה לא ברורה: ממה בנויה היתרה, איך מחולק המחיר, אם היא מוחזרת בסגירה ומה כל דוח מדווח הם הנקודות שתלויות בעובדות ובמסמכים שלכם. ראו ייעוץ במיסוי חברות.
• אתם צריכים גם את המס על מכירת המניות: ראו מכירת העסק שלכם. לחברה במימון הון סיכון ראו את הפטור לכל החיים על רווחי הון במכירת סטארט-אפ.
• חברת אחזקות מחזיקה במניות שלכם או הלוותה את הכסף, או שהחברה מוכרת את נכסיה במקום מניות: מי הנושה ומי ממוסה משתנה. ראו מכירת העסק שלכם וייעוץ במיסוי חברות.
• אתם או הקונה גרים מחוץ לקנדה, או שאתם עוברים סביב המכירה: התושבות משנה מי ממוסה ומה מנוכה במקור. ראו בעלים שהם תושבי חוץ של חברה קנדית.
• בעלים שותף נרכש או נפדה: ראו הוספה או הסרה של בעלים.
• אתם חייבים לחברה במקום זאת: ראו הלוואות בעלי מניות.
• אתם לא בטוחים לאיזה כיוון החשבון אמור לרוץ או איך לרשום אותו: ראו חשבון הלוואת בעל מניות.
• הספר חלקי או שהספרים בפיגור: אי אפשר לתמחר את היתרה עד שהספר נבנה מחדש. ראו השלמת הנהלת חשבונות בפיגור ועזרה בהנהלת חשבונות.
• החברה לא הגישה דוחות בזמן שהיתרה גדלה: ראו השלמת דוחות חברה שלא הוגשו.