חברת C בדלאוור לסטארט-אפ: שלבי ההקמה, עלות ומלכודות מס

הקמת חברת C בדלאוור: מהם השלבים לפי הסדר?

חברת C בדלאוור היא חברה שהוקמה לפי חוק דלאוור, משלמת מס הכנסה פדרלי על הרווח שלה בשיעור ⁦21%⁩ ומגישה טופס 1120 בכל שנה, גם בלי הכנסה (הוראות טופס 1120 של IRS). דלאוור גובה ⁦$109⁩ ומעלה להגשה, ואז עד כל 1 במרץ אגרת דוח של ⁦$50⁩ ועוד מס זיכיון, שיכול להישאר במינימום של ⁦$400⁩ לשנה שלמה עם מבנה המניות שמוסבר בהמשך. ההקמה כוללת שבעה צעדים. הסדר חשוב ביותר למס: המייסדים רוכשים את המניות שלהם לפני שמגיע כסף מבחוץ, ושעון ⁦83(b)⁩ מתחיל ביום הרכישה.

1. מגישים את תעודת ההתאגדות לאגף התאגידים של דלאוור. היא מציינת את שם החברה, את הסוכן הרשום שלה, את מספר המניות המורשות ואת ערכן הנקוב (Delaware Code, כותרת 8, ⁦§ 102⁩). דלאוור דורשת סוכן רשום בכתובת רחוב פיזית בדלאוור (אגף התאגידים).
2. מאמצים חוקי עזר ובוחרים דירקטורים ונושאי משרה, בישיבת הקמה או בהסכמה בכתב במקום ישיבה (§§ ⁦107–108⁩).
3. מנפיקים מניות מייסדים בהחלטת דירקטוריון שקובעת את מספר המניות, את המחיר ואת צורת התשלום (⁦§ 152⁩). כל מייסד חותם על הסכם רכישת מניות, מעביר לחברה כל קניין רוחני (IP) ומשלם את המחיר, בהמחאה אם חשבון הבנק עדיין לא נפתח.
4. כל מייסד שהמניות שלו מבשילות מחליט אם להגיש בחירה לפי ⁦83(b)⁩, שמוגשת ל-⁠IRS תוך 30 ימים מהרכישה.
5. מוציאים EIN מ-⁠IRS אחרי שדלאוור הגישה את התעודה.
6. פותחים חשבון בנק על שם החברה ומפקידים בו את התשלומים של המייסדים עבור המניות שלהם.
7. נרשמים במדינת הבית כחברה זרה אם החברה עושה בה עסקים, ומכניסים ליומן את הדוח של דלאוור ב-⁠1 במרץ ואת טופס 1120 הראשון.

חברה שהוקמה בארה״ב אינה מגישה דוח על מידע בעלות מוטבת לפי הכלל הנוכחי של FinCEN; ראו מי עדיין מגיש דוח BOI.

ההקמה מפסיקה להיות שגרתית כשמייסד גר מחוץ לארצות הברית, כשהסכם SAFE או צ׳ק של משקיע מגיעים לפני שהונפקו מניות המייסדים, כשהעסק כבר פועל כ-⁠LLC או כשותפות, כשמייסד מביא קוד או עיצובים שנבנו לפני ההתאגדות, או כשהצוות עבד חודשים ממדינה מסוימת בלי להירשם בה. כל אחד מאלה משנה את המס בעת ההנפקה או מוסיף הגשות וקנסות שגדלים עם הזמן.

מה להכין לפני ההגשה: תוכנית טבלת ההחזקות (מייסדים, מספרי מניות, הבשלה), שם משפטי, כתובת ו-⁠SSN או ITIN של כל מייסד, המדינה שבה כל מייסד עובד, רשימת קניין רוחני להעברה והבנק שבו אתם מתכננים להשתמש.

כמה מניות חברת C בדלאוור צריכה לאשר, ובאיזה ערך נקוב?

עם מניות בעלות ערך נקוב וערך נקוב זעיר, מספר גדול של מניות מורשות עדיין יכול להשאיר את מס הזיכיון של 1 במרץ במינימום כל עוד הנכסים ברוטו קטנים, בתנאי שכל דוח שנתי מפרט את המניות שהונפקו ואת הנכסים ברוטו. ערך נקוב (par value) הוא המחיר הנמוך ביותר שבו מותר להנפיק מניה, לא מה ששווה. מניות ללא ערך נקוב או ערך נקוב גבוה יכולים להפוך את אותו מספר מניות לחשבון שנתי גדול.

דלאוור מחשבת את המס בשתי דרכים וגובה את הנמוך (Delaware Code, כותרת 8, ⁦§ 503⁩): לפי המניות המורשות בלבד, שגדל עם כל 10,000 מניות שהתעודה מתירה, או לפי הון משוער לפי ערך נקוב (assumed par value capital), שמשתמש בנכסים ברוטו ובמניות שהונפקו ופתוח רק אם הדוח השנתי מציין את שניהם (חישוב מס הזיכיון בדלאוור). שתי בחירות בהקמה מבטלות את ההקלה הזו. עם מניות ללא ערך נקוב, דלאוור קובעת ששיטת המניות המורשות תמיד נותנת את המס הנמוך יותר, ולכן מספר גדול של מניות ללא ערך נקוב פירושו חשבון גדול בכל שנה. ערך נקוב גבוה קובע רצפה גבוהה לשיטה השנייה.

אישור מניות רבות יותר ממה שהמייסדים רוכשים משאיר מקום למאגר אופציות ולמשקיעים בלי לתקן את התעודה. אגרת המדינה להגשת התעודה מתחילה ב-⁠⁦$109⁩ ועולה עם המניות המורשות ומספר העמודים (לוח האגרות של דלאוור). החישוב, ואיך מחשבים מחדש חשבון שכבר התקבל, מוסבר במס הזיכיון של דלאוור.

איך המייסדים רוכשים את המניות שלהם, וכמה כדאי לשלם?

המייסדים רוכשים את המניות בזמן ההקמה, כשהחברה כמעט לא מחזיקה דבר, ולכן מחיר נמוך יכול להתאים לשווי המניות. דלאוור דורשת רק שמניות בעלות ערך נקוב יונפקו בלא פחות מערכן הנקוב (⁦§ 153⁩). סיכון המס הוא מחיר הנמוך מהשווי: כשמייסד מקבל מניות בקשר לעבודה בחברה, כל שווי מעבר למחיר ששילם מחויב במס כשכר (⁦26 U.S.C. 83⁩).

מייסד יכול לשלם בשתי דרכים, וההחלטה של הדירקטוריון צריכה לציין באיזו:

• מזומן: המייסד משלם את המחיר לחברה, והתשלום נכנס לחשבון הבנק שלה. שמרו את אישור הבנק יחד עם הסכם רכישת המניות.
• קניין רוחני או נכס אחר: מייסד יכול להעביר קוד, עיצובים או נכס אחר תמורת מניות. לא מוכר רווח כשנכס מועבר לחברה אך ורק תמורת מניותיה והמעבירים שולטים בלפחות ⁦80%⁩ ממנה מיד אחר כך (⁦26 U.S.C. 351⁩). מניות שהונפקו תמורת שירותים אינן נחשבות כמונפקות תמורת נכס, ולכן שוויין הוא שכר, ומייסד שמקבל מניות רק תמורת עבודה אינו נספר ב-⁠⁦80%⁩; תשלום סמלי בנכס שנעשה בעיקר כדי להתאים אינו משנה זאת (⁦26 CFR 1.351-1⁩).

המלכודת היא הנפקת מניות מייסדים אחרי SAFE, סבב מתומחר או צמיחה ממשית, כשהמניות עשויות להיות שוות הרבה יותר ממה שהמייסדים משלמים. המקרה הזה מוסבר במניות מייסדים שהונפקו אחרי SAFE. רישומי היומן לרכישה מופיעים בהקמת ספרים לחברה חדשה.

למה שעון ⁦83(b)⁩ מתחיל ברכישת המניות ולא בהתאגדות?

חלון 30 הימים נספר מהיום שבו המניות מועברות למייסד, שהוא יום הרכישה ולא היום שבו דלאוור הגישה את התעודה (⁦26 U.S.C. 83(b)(2)⁩; הוראות טופס 15620). כל מייסד שולח אותה בדואר למשרד של IRS שאליו הוא מגיש את הדוח האישי שלו, בטופס 15620 או בהצהרה חתומה שעומדת בתקנה. מניות שנרכשו שלושה שבועות אחרי ההתאגדות מגיעות למועד אחרון כשבעה שבועות אחרי ההתאגדות. מייסד שרוכש מניות שמבשילות ולא מגיש בחירה מחויב במס בכל מועד הבשלה לפי שווין אז, פחות מה ששילם. מי מגיש, איך שולחים, ומה עושים אחרי שחלון הזמן הוחמץ מוסבר במניות מייסדים שמבשילות.

מתי מקבלים EIN, ומי הגורם האחראי?

הגישו בקשה אחרי שדלאוור הגישה את התעודה: IRS אומר להקים חברה במדינה קודם, אחרת הבקשה עלולה להתעכב (IRS: קבלת EIN). הבקשה המקוונת חינמית, ואם היא מאושרת המספר מונפק מיד כשמקום העסק העיקרי בארה״ב ולגורם האחראי יש SSN או ITIN.

• הגורם האחראי: היחיד שבסופו של דבר הבעלים של החברה או השולט בה ומכוון את כספיה ונכסיה. חייב להיות אדם, לא ישות (הוראות טופס ⁦SS-4⁩). בסטארט-אפ שמנוהל בידי מייסדים זה מייסד שעומד במבחן הזה; הבקשה מציינת אחד.
• חודש הסגירה: שורה 12 שואלת על החודש האחרון של שנת המס. עם דצמבר, טופס 1120 הראשון מכסה את התקופה מההתאגדות עד 31 בדצמבר.
• שינויים: גורם אחראי חדש מדווח בטופס ⁦8822-B⁩ תוך 60 ימים.

מייסד בלי SSN או ITIN משתמש בדרך אחרת; ראו EIN בלי SSN.

האם חברת C בדלאוור צריכה להירשם במדינה שבה אתם עובדים?

כן, אם החברה עושה שם עסקים. חברה מדלאוור שעושה עסקים במדינה אחרת נרשמת בה בדרך כלל כחברה זרה וחייבת במס החברות של אותה מדינה, אם יש כזה. קליפורניה רואה בחברה כמי שעושה בה עסקים אם מרכז הפעילות המסחרית שלה בקליפורניה או אם היא מבצעת בה כל עסקה לשם רווח כספי, ולכן מייסדים שמנהלים את החברה מקליפורניה מכניסים אותה בדרך כלל למדינה (FTB: עשיית עסקים בקליפורניה).

מה כרוך ברישום בקליפורניה, כמדינה לדוגמה:

להקלה בשנה הראשונה יש מלכוד. חברה שהוכשרה דרך משרד מזכיר המדינה אינה חייבת במס מינימום בשנת המס הראשונה שלה, אבל FTB אומרת שזה לא חל על חברות שלא הוכשרו (חוברת טופס 100). חברה שעושה עסקים בקליפורניה בלי להירשם עדיין חייבת במס הזיכיון (FTB: חברות).

מדינות אחרות קובעות אגרות ומסי מינימום משלהן. איך נרשמים בכל מדינה מוסבר ברישום במדינה אחרת; הדוחות השנתיים של קליפורניה, ניו יורק, טקסס ומסצ׳וסטס מוסברים במסים של חברת C בדלאוור לסטארט-אפים.

אילו בחירות בהקמה מגנות על פטור QSBS בהמשך?

הפטור על מניות מזכות של עסק קטן (QSBS) יכול לבטל חלק גדול מהרווח של מייסד במכירה מאוחרת יותר, אבל כמה ממבחניו נקבעים בעת הנפקת המניות (⁦26 U.S.C. 1202⁩). עמידה בהם בעת ההקמה אינה מבטיחה את הפטור; גם תקופת ההחזקה והעסק לאורך השנים נספרים.

• חברת C אמריקאית: רק מניות בחברת C אמריקאית מזכות, והיא חייבת להישאר חברת C כמעט לאורך כל תקופת ההחזקה של המייסד.
• הנפקה מקורית: המייסד מקבל את המניות מהחברה עצמה, תמורת כסף, נכס אחר (לא מניות) או שירותים. מניות שנרכשו ממחזיק אחר אינן מזכות.
• נכסים ברוטו: הנכסים ברוטו של החברה לא יכלו לעבור את ⁦$75,000,000⁩ בשום שלב לפני ההנפקה או מיד אחריה. נכס שהועבר תמורת מניות, כמו קניין רוחני, נספר לפי שווי השוק ההוגן שלו ביום ההעברה. אצל המייסד שהעביר אותו, רווח שנצבר בקניין הרוחני לפני אותו יום אינו פטור, ותקופת ההחזקה מתחילה ביום ההחלפה (⁦26 U.S.C. 1202(i)⁩).
• העסק: תחומים כמו בריאות, משפט, ייעוץ, שירותים פיננסיים וכל עסק שהנכס העיקרי שלו הוא המיומנות או המוניטין של עובדיו אינם מזכים; בדקו את העסק המתוכנן מול סעיף ⁦1202(e)(3)⁩.

שמרו את התאריך והמחיר של כל הנפקה ואת המאזן באותו תאריך. מה שווה הפטור וכמה זמן להחזיק מוסבר בQSBS למייסדים ולעובדים מוקדמים; מתי השעון מתחיל מוסבר במתי להתאגד בסטארט-אפ.

עלות חברת C בדלאוור: כמה עולות ההקמה והשנה הראשונה?

אגרת ההגשה בדלאוור מתחילה ב-⁠⁦$109⁩; כל שנה אחריה מביאה אגרת דוח של ⁦$50⁩ ועוד מס זיכיון, ומדינת הבית וסוכן רשום מוסיפים משלהם. כל מה שמופיע להלן נדרש בין אם לחברה יש הכנסות ובין אם לא.

דלאוור מחשבת את מס הזיכיון של השנה הראשונה יחסית לחלק השנה שבו החברה התקיימה (§ ⁦503(d)⁩). איחור אחרי 1 במרץ מוסיף קנס של ⁦$200⁩ ועוד ריבית של ⁦1.5%⁩ לחודש על המס והקנס (אגף התאגידים).

אגרות הקמה למדינה והוצאות משפטיות של ארגון החברה, כמו ניסוח התעודה וחוקי העזר, הן הוצאות ארגון, שמנוכות ומפוזרות לפי כללים משלהן (⁦26 U.S.C. 248⁩); עלויות הנפקה או מכירה של מניות אינן כאלה (⁦26 CFR 1.248-1⁩). כמה יורד בדוח הראשון מוסבר בעלויות הקמה לפני ההשקה; מה עוד נכלל בדוח ראשון בלי הכנסות מוסבר בהדוח התאגידי הראשון של סטארט-אפ לפני הכנסות; לוח השנה השנתי המלא במסים של חברת C בדלאוור לסטארט-אפים.

אילו רישומי הקמה יבקשו טופס 1120 הראשון והמשקיעים?

שמרו תיקייה אחת מהיום הראשון. טופס 1120 הראשון נשען עליה, וכך גם כל בדיקת נאותות, ששואלת אם כל מניה אושרה ושולמה, אם בחירות ⁦83(b)⁩ הוגשו בזמן, אם החברה היא הבעלים של הקניין הרוחני שלה ואם היא במעמד תקין.

• תעודת ההתאגדות כפי שהוגשה, וכל תיקון שלה
• חוקי העזר והסכמת ההקמה
• החלטות דירקטוריון על הנפקת מניות, עם הסכמי רכישת מניות והעברות קניין רוחני
• הוכחת התשלום של כל מייסד
• בחירת ⁦83(b)⁩ של כל מייסד והוכחה לתאריך שבו הוגשה
• מכתב אישור ה-⁠EIN
• פנקס מניות שמראה כל הנפקה, את תאריכה, מחירה והמחזיק בה, ושעונה גם על שאלות הבעלות בטופס 1120
• מספרי חשבון של רישום ומס במדינת הבית
• קבלות על עלויות ההקמה
• מאזן סוף כל שנה: שיטת הערך הנקוב המשוער של דלאוור צריכה נכסים ברוטו, וטופס 1120 דורש Schedule L אלא אם הקבלות וסך הנכסים שניהם מתחת ל-⁠⁦$250,000⁩ (הוראות טופס 1120 של IRS)

דוגמה

הדוגמאות להמחשה בלבד; הסכומים בדולרים אמריקאיים.

שני מייסדים באוסטין, 10,000,000 מניות בערך נקוב זעיר

התעודה מאשרת 10,000,000 מניות בערך נקוב של ⁦$0.00001⁩. שני המייסדים רוכשים 8,000,000 מניות תמורת ⁦$80⁩ בסך הכול, ומכיוון שהמניות מבשילות, כל אחד מגיש בחירת ⁦83(b)⁩ תוך 30 ימים מהרכישה. כשהמניות שוות מה שהמייסדים שילמו, כל בחירה מדווחת על הכנסה אפס.

עד סוף השנה, אחרי הלוואות מייסדים לתחילת הבנייה, סך הנכסים שלה ב-⁠Schedule L של טופס 1120 הוא ⁦$50,000⁩; דלאוור משתמשת במספר הזה לדוח הראשון של 1 במרץ.

• שיטת המניות המורשות: ⁦$250⁩ על 10,000 המניות הראשונות ועוד ⁦$85⁩ על כל אחד מ-⁠999 הבלוקים הנוספים של 10,000, כלומר ⁦$85,165⁩.
• שיטת הערך הנקוב המשוער: ⁦$50,000 ÷ 8,000,000⁩ מניות שהונפקו = ⁦$0.00625⁩ למניה, מעל הערך הנקוב. כפול 10,000,000 מניות מורשות, זה הון משוער של ⁦$62,500⁩, או מס של ⁦$25⁩ לפי ⁦$400⁩ למיליון, שמועלה למינימום של ⁦$400⁩ לשנה שלמה.

כשהחברה מדווחת על מניות שהונפקו ועל נכסים ברוטו, היא משלמת את המינימום של ⁦$400⁩ (יחסית בשנה ראשונה קצרה) ועוד אגרת דוח של ⁦$50⁩. המייסדים גם רושמים את החברה בטקסס, שבה הם עובדים.

מייסד בסן פרנסיסקו שמקים במרץ

• שנה ראשונה (מרץ עד דצמבר): אגרת הגשה בדלאוור מ-⁠⁦$109⁩, אגרת סוכן רשום, תעודת מעמד תקין של ⁦$50⁩ ו-⁠⁦$100⁩ לרישום בקליפורניה, ואז Statement of Information של ⁦$25⁩ תוך 90 ימים: לפחות ⁦$284⁩ באגרות ממשלתיות, ועוד הסוכן. אחרי שהוכשרה, החברה אינה חייבת השנה במס מינימום בקליפורניה; עם הפסד היא אינה חייבת במס בקליפורניה אבל מגישה טופס 100.
• באביב שלאחר מכן (שנה שנייה): הדוח ומס הזיכיון היחסי של דלאוור עד 1 במרץ; עד 15 באפריל, טופס 1120 וטופס 100 הראשונים לתקופת מרץ עד דצמבר, בלי מס בגלל ההפסד, ומס מינימום של ⁦$800⁩ בקליפורניה לשנה השנייה, שמשולם כמקדמה הראשונה של אותה שנה ולא עם דוח השנה הבאה.
• בכל שנה אחר כך: הדוח של דלאוור ב-⁠1 במרץ, ואז עד 15 באפריל טופס 1120 וטופס 100 של השנה הקודמת ו-⁠⁦$800⁩ של השנה החדשה. אגרות המדינה עומדות כעת על כ-⁠⁦$1,275⁩ בשנה (⁦$800⁩ מס קליפורניה, ⁦$25⁩ Statement of Information, ⁦$400⁩ מס מינימום של דלאוור ו-⁠⁦$50⁩ אגרת דוח), ועוד הסוכן וכל מס על רווח.

מניות מייסדים שהונפקו אחרי SAFE של ⁦$500,000⁩

שני מייסדים חותמים על SAFE של ⁦$500,000⁩ לפני שהם מנפיקים מניות לעצמם. כעת בחברה ⁦$500,000⁩ במזומן, ולכן המניות הרגילות שלה שוות יותר מ-⁠⁦$0.00001⁩ למניה. אם המניות הרגילות הוערכו ב-⁠⁦$0.02⁩ למניה, מייסד שרוכש 4,000,000 מניות תמורת ⁦$40⁩ יהיה חייב במס כשכר על כ-⁠⁦$80,000⁩ הכנסה. בחירת ⁦83(b)⁩ קובעת את הסכום הזה ברכישה; היא אינה מבטלת אותו. אילו הונפקו לפני ה-⁠SAFE, אותן מניות היו יכולות להיות מתומחרות לפי שווי הקמה נמוך בהרבה.

המצב שלכם שונה?

• מייסד גר מחוץ לארצות הברית: ה-⁠EIN, רכישת המניות וההגשות של השנה הראשונה משתנים; ראו חברת C בדלאוור למייסד תושב חוץ וקבלו עזרה בהקמת עסק לפני שמונפקות מניות.
• אתם מייסדים קנדים שמגייסים ממשקיעים אמריקאים: השוו חברה בדלאוור או חברה קנדית לסטארט-אפ.
• העסק כבר פועל כ-⁠LLC או כחברה במדינה אחרת: ראו העברת סטארט-אפ לחברה בדלאוור וקבלו עזרה בהקמת עסק לפני שמונפקות מניות חדשות.
• SAFE או צ׳ק של משקיע הגיעו לפני מניות המייסדים: ראו מניות מייסדים שהונפקו אחרי SAFE וקבלו עזרה בהקמת עסק.
• מייסד מעביר קוד או עיצובים שנבנו לפני ההתאגדות: מבחני סעיף 351 ו-⁠QSBS חלים על ההעברה הזו; קבלו עזרה בהקמת עסק לפני שמונפקות מניות תמורתה.
• עבדתם חודשים ממדינה בלי להירשם בה: ראו רישום במדינה אחרת וקבלו עזרה בהקמת עסק לפני שמגיעה הודעה ממדינה.
• אתם עדיין מתלבטים אם להתאגד עכשיו: ראו מתי להתאגד בסטארט-אפ.
• אתם שוקלים את דלאוור מול מדינת הבית או וויומינג: ראו באיזו מדינה להקים.
• אתם מקימים עסק קטן בארה״ב, בלי גיוס הון סיכון: ראו איך מתאגדים עסק.
• חשבון של 1 במרץ כבר נראה גבוה מדי: ראו מס הזיכיון של דלאוור.