Corporación C de Delaware para una startup: pasos, costo y trampas fiscales

Constitución de una C corp de Delaware: ¿cuáles son los pasos, en orden?

Una C corp de Delaware es una corporación constituida bajo la ley de Delaware que paga impuesto federal sobre la renta por su propia ganancia a 21% y presenta el Form 1120 cada año, aunque no tenga ingresos (instrucciones del Form 1120 del IRS). Delaware cobra desde $109 por presentar el trámite y, antes de cada 1 de marzo, una tarifa de informe de $50 más el impuesto de franquicia, que puede quedar en el mínimo de $400 durante un año completo con la estructura de acciones que se describe abajo. Constituirla toma siete pasos. Su orden importa sobre todo para los impuestos: los fundadores compran sus acciones antes de que llegue dinero externo, y el plazo del 83(b) empieza el día en que las compran.

1. Presente el certificate of incorporation (certificado de constitución) ante la División de Corporaciones de Delaware. Nombra a la corporación y a su agente registrado, e indica la cantidad de acciones autorizadas y su valor nominal (Delaware Code, title 8, § 102). Delaware exige un agente registrado con dirección física en Delaware (División de Corporaciones).
2. Adopte los estatutos y elija a los directores y funcionarios, en una reunión de organización o por consentimiento escrito en lugar de una reunión (§§ 107–108).
3. Emita las acciones de los fundadores mediante una resolución de la junta que fije la cantidad de acciones, el precio y la forma de pago (§ 152). Cada fundador firma un contrato de compra de acciones, cede a la corporación cualquier propiedad intelectual y paga el precio, con un cheque si la cuenta bancaria aún no está abierta.
4. Cada fundador cuyas acciones se adquieren gradualmente decide si hace una elección 83(b), que se presenta ante el IRS dentro de los 30 días de la compra.
5. Obtenga el EIN del IRS una vez que Delaware haya presentado el certificado.
6. Abra la cuenta bancaria a nombre de la corporación y deposite los pagos de los fundadores por sus acciones.
7. Regístrese en su estado de residencia como corporación extranjera si la empresa hace negocios allí, y ponga en el calendario el informe del 1 de marzo de Delaware y el primer Form 1120.

Una corporación constituida en EE. UU. no presenta un informe de beneficiarios finales según la regla vigente de FinCEN; vea quién todavía presenta un informe BOI.

La constitución deja de ser rutinaria cuando un fundador vive fuera de EE. UU., llega un SAFE o un cheque de un inversionista antes de emitir las acciones de los fundadores, el negocio ya opera como LLC o sociedad de personas, un fundador aporta código o diseños creados antes de constituir la corporación, o el equipo lleva meses trabajando desde un estado sin registrarse. Cada una cambia el impuesto en la emisión o suma declaraciones y multas que crecen con el tiempo.

Reúna antes de presentar: el plan de la tabla de capitalización (fundadores, cantidad de acciones, adquisición gradual), el nombre legal, la dirección y el SSN o ITIN de cada fundador, el estado donde trabaja cada uno, una lista de la propiedad intelectual que se cederá y el banco que piensa usar.

¿Cuántas acciones debe autorizar una C corp de Delaware y con qué valor nominal?

Con acciones con valor nominal y un valor nominal muy pequeño, una gran cantidad de acciones autorizadas puede dejar el impuesto de franquicia del 1 de marzo en el mínimo mientras los activos brutos sean pequeños, siempre que cada informe anual indique las acciones emitidas y los activos brutos. El valor nominal es el precio más bajo al que puede emitirse una acción, no lo que vale. Las acciones sin valor nominal o con un valor nominal alto pueden convertir la misma cantidad de acciones en una factura anual grande.

Delaware calcula el impuesto de dos maneras y cobra el menor (Delaware Code, title 8, § 503): solo por acciones autorizadas, que crece con cada 10,000 acciones que permite el certificado, o por capital de valor nominal supuesto, que usa los activos brutos y las acciones emitidas y solo está disponible si el informe anual entrega ambos datos (cálculo del impuesto de franquicia de Delaware). Dos decisiones de constitución eliminan ese alivio. Con acciones sin valor nominal, Delaware indica que el método de acciones autorizadas siempre da el menor impuesto, por lo que una gran cantidad de acciones sin valor nominal significa una factura grande cada año. Un valor nominal alto fija un piso alto bajo el segundo método.

Autorizar más acciones que las que compran los fundadores deja espacio para un fondo de opciones y para inversionistas sin enmendar el certificado. La tarifa estatal por presentar el certificado parte de $109 y sube con las acciones autorizadas y la cantidad de páginas (tabla de tarifas de Delaware). El cálculo, y cómo recalcular una factura ya recibida, está en el impuesto de franquicia de Delaware.

¿Cómo compran sus acciones los fundadores y cuánto deben pagar?

Los fundadores compran sus acciones al constituir la corporación, cuando esta casi no posee nada, de modo que un precio bajo puede coincidir con lo que valen las acciones. Delaware solo exige que las acciones con valor nominal se emitan por al menos su valor nominal (§ 153). El riesgo tributario es un precio inferior al valor: cuando un fundador recibe acciones por trabajo para la empresa, cualquier valor por encima del precio pagado se grava como pago por servicios (26 U.S.C. 83).

Un fundador puede pagar de dos maneras, y la resolución de la junta debe indicar cuál:

• Efectivo: el fundador paga el precio a la corporación y el pago entra en su cuenta bancaria. Conserve el registro bancario junto con el contrato de compra de acciones.
• Propiedad intelectual u otros bienes: un fundador puede ceder código, diseños u otros bienes a cambio de acciones. No se reconoce ganancia cuando se transfieren bienes a una corporación únicamente a cambio de sus acciones y quienes los transfieren controlan al menos 80% de ella inmediatamente después (26 U.S.C. 351). Las acciones emitidas por servicios no se tratan como emitidas por bienes, de modo que su valor es pago por servicios, y un fundador que recibe acciones solo por su trabajo no cuenta para el 80%; un pago simbólico en bienes hecho principalmente para calificar no cambia eso (26 CFR 1.351-1).

La trampa es emitir las acciones de los fundadores después de un SAFE, una ronda con precio o tracción real, cuando las acciones pueden valer mucho más de lo que pagan los fundadores. Ese caso está en acciones de fundador emitidas después de un SAFE. Los asientos contables de la compra están en cómo configurar la contabilidad de una corporación nueva.

¿Por qué el plazo del 83(b) empieza con la compra de las acciones y no con la constitución?

La ventana de 30 días corre desde la fecha en que las acciones se transfieren al fundador, que es la fecha de compra, no la fecha en que Delaware presentó el certificado (26 U.S.C. 83(b)(2); instrucciones del Form 15620). Cada fundador la envía por correo a la oficina del IRS donde presenta su propia declaración, en el Form 15620 o en una declaración firmada que cumpla la regulación. Las acciones compradas tres semanas después de la constitución tienen una fecha límite unas siete semanas después de la constitución. Un fundador que compra acciones con adquisición gradual y no presenta la elección tributa en cada fecha de adquisición por su valor de ese momento, menos lo que pagó. Quién presenta, cómo enviarla y qué hacer tras perder la ventana está en acciones de fundador con adquisición gradual.

¿Cuándo se obtiene el EIN y quién es la parte responsable?

Solicítelo después de que Delaware presente el certificado: el IRS indica que primero se constituye la corporación ante el estado, o la solicitud puede demorarse (IRS: cómo obtener un EIN). La solicitud en línea es gratuita y, si se aprueba, emite el número de inmediato cuando el lugar principal de negocios está en EE. UU. y la parte responsable tiene un SSN o ITIN.

• Parte responsable: la persona que en última instancia es propietaria de la corporación o la controla y dirige sus fondos y activos. Debe ser una persona, no una entidad (instrucciones del Form SS-4). En una startup dirigida por sus fundadores, es un fundador que cumple esa prueba; la solicitud nombra a uno.
• Mes de cierre: la línea 12 pide el último mes del año fiscal. Con diciembre, el primer Form 1120 cubre desde la constitución hasta el 31 de diciembre.
• Cambios: una nueva parte responsable se informa en el Form 8822-B dentro de los 60 días.

Un fundador sin SSN ni ITIN usa otra vía; vea EIN sin SSN.

¿Debe registrarse una C corp de Delaware en el estado donde trabaja?

Sí, si la empresa hace negocios allí. Una corporación de Delaware que hace negocios en otro estado generalmente se registra allí como corporación extranjera y queda sujeta al impuesto corporativo de ese estado, donde exista. California considera que una corporación hace negocios allí si tiene su domicilio comercial en California o realiza cualquier transacción con fines de lucro en el estado, por lo que los fundadores que dirigen la empresa desde California generalmente la registran allí (FTB: hacer negocios en California).

Qué implica registrarse en California, como estado de ejemplo:

El alivio del primer año tiene una condición. Una corporación que se registró ante la Secretaría de Estado no debe impuesto mínimo en su primer año gravable, pero la FTB indica que esto no se aplica a las corporaciones que no están registradas (folleto del Form 100). Una corporación que hace negocios en California sin registrarse igual debe el impuesto de franquicia (FTB: corporaciones).

Otros estados fijan sus propias tarifas e impuestos mínimos. Cómo registrarse en cualquier estado está en registrarse en otro estado; las declaraciones anuales de California, Nueva York, Texas y Massachusetts están en impuestos de una corporación C de Delaware para startups.

¿Qué decisiones de constitución protegen después la exclusión QSBS?

La exclusión por acciones de pequeñas empresas calificadas (QSBS) puede eliminar gran parte de la ganancia de un fundador en una venta posterior, pero varias de sus pruebas se fijan cuando se emiten las acciones (26 U.S.C. 1202). Cumplirlas al constituir la corporación no garantiza la exclusión; también cuentan el período de tenencia y el negocio a lo largo de los años.

• Una C corporation nacional: solo califican las acciones de una C corporation de EE. UU., y debe seguir siendo C corporation durante prácticamente todo el período de tenencia del fundador.
• Emisión original: el fundador recibe las acciones de la propia corporación, a cambio de dinero, de otros bienes (que no sean acciones) o de servicios. Las acciones compradas a otro titular no califican.
• Activos brutos: los activos brutos de la corporación no deben haber superado $75,000,000 en ningún momento antes de la emisión ni inmediatamente después. Los bienes aportados a cambio de acciones, como la propiedad intelectual, cuentan por su valor justo de mercado al momento del aporte. Para el fundador que los aportó, la ganancia acumulada en la propiedad intelectual antes de ese día no se excluye, y el período de tenencia empieza en la fecha del intercambio (26 U.S.C. 1202(i)).
• El negocio: quedan excluidos campos como la salud, el derecho, la consultoría, los servicios financieros y cualquier negocio cuyo principal activo sea la habilidad o la reputación de sus empleados; compare el negocio planeado con la sección 1202(e)(3).

Conserve la fecha y el precio de cada emisión, y el balance general a esa fecha. Cuánto vale la exclusión y cuánto tiempo conservar las acciones está en QSBS para fundadores y primeros empleados; cuándo empieza el plazo está en cuándo constituir una startup.

Costo de una C corp de Delaware: ¿cuánto cuestan la constitución y el primer año?

La tarifa de presentación de Delaware parte de $109; cada año siguiente trae una tarifa de informe de $50 más el impuesto de franquicia, y el estado de residencia y el agente registrado suman lo suyo. Todo lo que sigue vence haya o no ingresos en la empresa.

Delaware prorratea el impuesto de franquicia del primer año según la parte del año en que existió la corporación (§ 503(d)). No cumplir el 1 de marzo suma una multa de $200 más 1.5% de intereses al mes sobre el impuesto y la multa (División de Corporaciones).

Las tarifas estatales de constitución y los costos legales de organizar la corporación, como redactar el certificado y los estatutos, son gastos de organización, que se deducen y se distribuyen según sus propias reglas (26 U.S.C. 248); los costos de emitir o vender acciones no lo son (26 CFR 1.248-1). Cuánto se deduce en la primera declaración está en costos de arranque antes del lanzamiento; qué más va en una primera declaración sin ingresos está en la primera declaración corporativa de una startup sin ingresos; el calendario anual completo está en impuestos de una corporación C de Delaware para startups.

¿Qué registros de constitución pedirán el primer Form 1120 y los inversionistas?

Mantenga una sola carpeta desde el primer día. El primer Form 1120 se apoya en ella, y también cualquier revisión de diligencia debida, que pregunta si cada acción fue aprobada y pagada, si las elecciones 83(b) se presentaron a tiempo, si la empresa es dueña de su propiedad intelectual y si está en buena situación (good standing).

• El certificate of incorporation tal como se presentó, y cualquier enmienda
• Los estatutos y el consentimiento de organización
• Resoluciones de la junta que emiten acciones, con los contratos de compra de acciones y las cesiones de propiedad intelectual
• Prueba del pago de cada fundador
• La elección 83(b) de cada fundador y la prueba de la fecha de presentación
• La carta de confirmación del EIN
• Un libro de acciones con cada emisión, su fecha, precio y titular, que también responde las preguntas de propiedad del Form 1120
• Números de registro y de cuentas de impuestos del estado de residencia
• Recibos de los costos de constitución
• El balance general de cierre de cada año: el método de valor nominal supuesto de Delaware necesita los activos brutos, y el Form 1120 pide el Schedule L salvo que los ingresos y los activos totales sean ambos inferiores a $250,000 (instrucciones del Form 1120 del IRS)

Ejemplo

Estos ejemplos son ilustrativos; las cifras están en dólares estadounidenses.

Dos fundadores en Austin, 10,000,000 de acciones con un valor nominal diminuto

El certificado autoriza 10,000,000 de acciones con un valor nominal de $0.00001. Los dos fundadores compran 8,000,000 de acciones por $80 en total y, como las acciones se adquieren gradualmente, cada uno presenta un 83(b) dentro de los 30 días de la compra. Como las acciones valen lo que pagaron los fundadores, cada elección reporta cero ingresos.

Al cierre del año, tras préstamos de los fundadores para empezar a construir, sus activos totales en el Schedule L del Form 1120 son $50,000; Delaware usa esa cifra para su primer informe del 1 de marzo.

• Método de acciones autorizadas: $250 por las primeras 10,000 acciones más $85 por cada uno de los 999 bloques adicionales de 10,000, es decir, $85,165.
• Método de valor nominal supuesto: $50,000 ÷ 8,000,000 de acciones emitidas = $0.00625 por acción, por encima del valor nominal. Multiplicado por 10,000,000 de acciones autorizadas, son $62,500 de capital supuesto, o $25 de impuesto a $400 por millón, elevado al mínimo de $400 para un año completo.

Al informar las acciones emitidas y los activos brutos, la corporación paga el mínimo de $400 (prorrateado en un primer año corto) más la tarifa de informe de $50. Los fundadores también registran la corporación en Texas, donde trabajan.

Un fundador en San Francisco que constituye en marzo

• Primer año (de marzo a diciembre): tarifa de presentación de Delaware desde $109, la tarifa de un agente registrado, un certificado de buena situación de Delaware de $50 y $100 para registrarse en California, y luego una Statement of Information de $25 dentro de los 90 días: al menos $284 en tarifas gubernamentales, más el agente. Al estar registrada, la corporación no debe impuesto mínimo de California este año; con una pérdida, no debe impuesto de California pero presenta el Form 100.
• La primavera siguiente (segundo año): el informe de Delaware y el impuesto de franquicia prorrateado a más tardar el 1 de marzo; a más tardar el 15 de abril, el primer Form 1120 y el Form 100 por marzo a diciembre, sin impuesto por la pérdida, y el impuesto mínimo de California de $800 del segundo año, pagado como el primer pago estimado de ese año, no con la declaración del año siguiente.
• Cada año después: el informe de Delaware del 1 de marzo y luego, a más tardar el 15 de abril, el Form 1120 y el Form 100 del año anterior y los $800 del año nuevo. Las tarifas estatales ahora suman unos $1,275 al año ($800 de impuesto de California, $25 de Statement of Information, $400 de impuesto mínimo de Delaware y $50 de tarifa de informe), más el agente y cualquier impuesto sobre ganancias.

Acciones de fundador emitidas después de un SAFE de $500,000

Dos fundadores firman un SAFE de $500,000 antes de emitir sus propias acciones. La corporación ya tiene $500,000 en efectivo, así que sus acciones comunes valen más de $0.00001 por acción. Si las acciones comunes se valoraran en $0.02 por acción, un fundador que compra 4,000,000 de acciones por $40 tendría unos $80,000 de ingresos gravados como pago por servicios. Una elección 83(b) fija ese monto en la compra; no lo elimina. Emitidas antes del SAFE, las mismas acciones habrían podido fijarse a un valor de constitución mucho menor.

¿Es distinto en su caso?

• Un fundador vive fuera de EE. UU.: cambian el EIN, la compra de acciones y las declaraciones del primer año; vea una C corporation de Delaware para un fundador no residente y reciba ayuda para constituir su empresa antes de emitir las acciones.
• Son fundadores canadienses que reciben capital de inversionistas de EE. UU.: compare una corporación de Delaware o canadiense para una startup.
• El negocio ya opera como LLC o como corporación en otro estado: vea cómo trasladar una startup a una corporación de Delaware y reciba ayuda para constituir su empresa antes de emitir nuevas acciones.
• Un SAFE o un cheque de un inversionista llegó antes de las acciones de los fundadores: vea acciones de fundador emitidas después de un SAFE y reciba ayuda para constituir su empresa.
• Un fundador cede código o diseños creados antes de constituir la corporación: a esa transferencia se aplican las pruebas de la sección 351 y de QSBS; reciba ayuda para constituir su empresa antes de emitir acciones a cambio.
• Lleva meses trabajando desde un estado sin registrarse: vea registrarse en otro estado y reciba ayuda para constituir su empresa antes de que llegue un aviso del estado.
• Todavía está decidiendo si constituir ahora: vea cuándo constituir una startup.
• Está comparando Delaware con su estado de residencia o con Wyoming: vea en qué estado constituir.
• Está constituyendo un negocio pequeño en casa, sin buscar capital de riesgo: vea cómo constituir una corporación para un negocio.
• Una factura del 1 de marzo ya le parece demasiado alta: vea el impuesto de franquicia de Delaware.