Corporação C em Delaware para startup: etapas, custo e armadilhas

Abertura de corporação C em Delaware: quais são as etapas, em ordem?

Uma corporação C de Delaware é uma corporação constituída pela lei de Delaware que paga imposto de renda federal sobre o próprio lucro à alíquota de 21% e entrega o Form 1120 todo ano, mesmo sem renda (instruções do Form 1120 do IRS). Delaware cobra a partir de US$109 para a entrega e, depois, até todo 1º de março, uma taxa de relatório de $50 mais o franchise tax, que pode ficar no mínimo de $400 por um ano inteiro com a estrutura de ações descrita abaixo. Abrir uma corporação leva sete etapas. A ordem importa sobretudo para o imposto: os fundadores compram suas ações antes de qualquer dinheiro de fora entrar, e o prazo do 83(b) começa no dia da compra.

1. Entregue o certificate of incorporation (documento de constituição) à Delaware Division of Corporations. Ele indica o nome da corporação e seu agente registrado e informa o número de ações autorizadas e o valor nominal (Delaware Code, title 8, § 102). Delaware exige um agente registrado com endereço físico em Delaware (Division of Corporations).
2. Adote o regimento interno e eleja administradores e diretores, em uma reunião de organização ou por consentimento escrito no lugar da reunião (§§ 107–108).
3. Emita as ações dos fundadores por resolução do conselho que fixe o número de ações, o preço e a forma de pagamento (§ 152). Cada fundador assina um contrato de compra de ações, cede à corporação qualquer propriedade intelectual e paga o preço, por cheque se a conta bancária ainda não estiver aberta.
4. Cada fundador cujas ações têm vesting decide sobre a opção do 83(b), entregue ao IRS em até 30 dias após a compra.
5. Obtenha o EIN no IRS assim que Delaware tiver registrado o certificado.
6. Abra a conta bancária em nome da corporação e deposite os pagamentos dos fundadores pelas ações.
7. Registre-se no estado de origem como corporação estrangeira se a empresa opera lá, e coloque no calendário o relatório de 1º de março de Delaware e o primeiro Form 1120.

Uma corporação constituída nos EUA não entrega relatório de beneficiários finais pela regra atual da FinCEN; veja quem ainda entrega o relatório BOI.

A abertura deixa de ser rotina quando um fundador mora fora dos EUA, quando um SAFE ou um cheque de investidor chega antes de as ações dos fundadores serem emitidas, quando o negócio já funciona como LLC ou sociedade de pessoas, quando um fundador traz código ou desenhos criados antes da constituição, ou quando a equipe trabalha há meses a partir de um estado sem se registrar. Cada um desses casos muda o imposto na emissão ou acrescenta declarações e multas que crescem com o tempo.

Reúna antes de entregar: o plano da cap table (fundadores, número de ações, vesting), o nome legal, o endereço e o SSN ou ITIN de cada fundador, o estado onde cada fundador trabalha, uma lista da propriedade intelectual a ceder e o banco que você pretende usar.

Quantas ações uma corporação C de Delaware deve autorizar, e com qual valor nominal?

Com ações com valor nominal (par value) muito baixo, um número grande de ações autorizadas ainda pode deixar o franchise tax de 1º de março no mínimo enquanto os ativos brutos são pequenos, desde que cada relatório anual informe as ações emitidas e os ativos brutos. O valor nominal é o menor preço pelo qual uma ação pode ser emitida, não o que ela vale. Ações sem valor nominal ou com valor nominal alto podem transformar o mesmo número de ações em uma conta anual alta.

Delaware calcula o imposto de dois modos e cobra o menor (Delaware Code, title 8, § 503): só pelas ações autorizadas, que cresce a cada 10.000 ações que o certificado permite, ou pelo capital de valor nominal presumido (assumed par value capital), que usa os ativos brutos e as ações emitidas e só está disponível se o relatório anual informar os dois (cálculo do franchise tax de Delaware). Duas escolhas na abertura eliminam esse alívio. Com ações sem valor nominal, Delaware diz que o método das ações autorizadas sempre dá o menor imposto, então um número grande de ações sem valor nominal significa uma conta alta todo ano. Um valor nominal alto fixa um piso alto no segundo método.

Autorizar mais ações do que os fundadores compram deixa espaço para um pool de opções e para investidores sem alterar o certificado. A taxa do estado para entregar o certificado começa em US$109 e sobe com o capital autorizado e o número de páginas (tabela de taxas de Delaware). A conta, e como recalcular uma cobrança já recebida, está em franchise tax de Delaware.

Como os fundadores compram suas ações, e quanto devem pagar?

Os fundadores compram suas ações na abertura, quando a corporação quase não tem patrimônio, então um preço baixo pode corresponder ao valor das ações. Delaware exige apenas que ações com valor nominal sejam emitidas por pelo menos esse valor (§ 153). O risco tributário é um preço abaixo do valor: quando um fundador recebe ações em conexão com o trabalho para a empresa, qualquer valor acima do preço pago é tributado como remuneração (26 U.S.C. 83).

O fundador pode pagar de duas formas, e a resolução do conselho deve dizer qual:

• Dinheiro: o fundador paga o preço à corporação, e o pagamento entra na conta bancária dela. Guarde o extrato bancário junto com o contrato de compra de ações.
• Propriedade intelectual ou outros bens: um fundador pode ceder código, desenhos ou outros bens em troca de ações. Não há ganho reconhecido quando bens são transferidos a uma corporação somente em troca de suas ações e os transferentes controlam pelo menos 80% dela logo depois (26 U.S.C. 351). Ações emitidas por serviços não são tratadas como emitidas por bens, então o valor delas é remuneração, e um fundador que recebe ações só pelo trabalho não conta para os 80%; um pagamento simbólico em bens feito principalmente para se qualificar não muda isso (26 CFR 1.351-1).

A armadilha é emitir as ações dos fundadores depois de um SAFE, de uma rodada com preço definido ou de tração real, quando as ações podem valer muito mais do que os fundadores pagam. Esse caso está em ações de fundadores emitidas depois de um SAFE. Os lançamentos contábeis da compra estão em como montar a escrituração contábil de uma nova corporação.

Por que o prazo do 83(b) começa na compra das ações, e não na constituição?

A janela de 30 dias conta da data em que as ações são transferidas ao fundador, que é a data da compra, não a data em que Delaware registrou o certificado (26 U.S.C. 83(b)(2); instruções do Form 15620). Cada fundador envia a opção por correio ao escritório do IRS onde entrega a própria declaração, no Form 15620 ou em uma declaração assinada que atenda ao regulamento. Ações compradas três semanas depois da constituição têm prazo cerca de sete semanas depois da constituição. Um fundador que compra ações com vesting e não entrega a opção é tributado em cada data de vesting sobre o valor das ações naquele momento, menos o que pagou. Quem entrega, como enviar e o que fazer depois de perder o prazo está em ações de fundadores com vesting.

Quando sai o EIN, e quem é a parte responsável?

Faça o pedido depois que Delaware registrar o certificado: o IRS diz para constituir a corporação no estado primeiro, ou o pedido pode atrasar (IRS: como obter um EIN). O pedido online é gratuito e, se aprovado, emite o número na hora quando o local principal de negócios fica nos EUA e a parte responsável tem SSN ou ITIN.

• Parte responsável: a pessoa física que, em última instância, é dona ou controla a corporação e dirige seus fundos e ativos. Precisa ser uma pessoa, não uma entidade (instruções do Form SS-4). Em uma startup administrada pelos fundadores, é um fundador que atenda a esse teste; o pedido indica um.
• Mês de encerramento: a linha 12 pergunta o último mês do ano fiscal. Com dezembro, o primeiro Form 1120 cobre da constituição até 31 de dezembro.
• Mudanças: uma nova parte responsável é informada no Form 8822-B em até 60 dias.

Um fundador sem SSN ou ITIN usa outro caminho; veja EIN sem SSN.

Uma corporação C de Delaware precisa se registrar no estado onde você trabalha?

Sim, se a empresa opera lá. Uma corporação de Delaware que opera em outro estado geralmente se registra ali como corporação estrangeira e passa a estar sujeita ao imposto corporativo desse estado, onde houver. A Califórnia considera que uma corporação faz negócios lá se ela tem domicílio comercial na Califórnia ou realiza qualquer transação com fins lucrativos no estado, então fundadores que dirigem a empresa a partir da Califórnia geralmente a registram ali (FTB: fazer negócios na Califórnia).

O que envolve se registrar na Califórnia, como estado de exemplo:

O alívio do primeiro ano tem uma pegadinha. Uma corporação que se qualificou na Secretaria de Estado não deve imposto mínimo no primeiro ano fiscal, mas o FTB diz que isso não vale para corporações que não estão qualificadas (manual do Form 100). Uma corporação que opera na Califórnia sem se registrar ainda deve o franchise tax (FTB: corporações).

Outros estados definem suas próprias taxas e impostos mínimos. Como se registrar em qualquer estado está em registro em outro estado; as declarações anuais da Califórnia, Nova York, Texas e Massachusetts estão em impostos de uma corporação C de Delaware para startups.

Quais escolhas na abertura protegem a exclusão do QSBS mais tarde?

A exclusão de ações de pequenas empresas qualificadas (QSBS) pode eliminar boa parte do ganho de um fundador numa venda futura, mas vários dos seus testes são fixados quando as ações são emitidas (26 U.S.C. 1202). Cumpri-los na abertura não garante a exclusão; o período de detenção e o negócio ao longo dos anos também contam.

• Uma corporação C doméstica: só ações de uma corporação C dos EUA qualificam, e ela deve continuar sendo corporação C durante substancialmente todo o período de detenção do fundador.
• Emissão original: o fundador recebe as ações da própria corporação, em troca de dinheiro, de outros bens (que não sejam ações) ou de serviços. Ações compradas de outro titular não qualificam.
• Ativos brutos: os ativos brutos da corporação não podem ter superado $75.000.000 em nenhum momento antes da emissão ou logo depois dela. Bens aportados em troca de ações, como propriedade intelectual, contam pelo valor justo de mercado na data do aporte. Para o fundador que os aportou, o ganho acumulado na propriedade intelectual antes desse dia não é excluído, e o período de detenção começa na data da troca (26 U.S.C. 1202(i)).
• O negócio: áreas como saúde, direito, consultoria, serviços financeiros e qualquer negócio cujo principal ativo seja a habilidade ou a reputação de seus empregados são excluídas; confira o negócio planejado com a seção 1202(e)(3).

Guarde a data e o preço de cada emissão e o balanço patrimonial nessa data. Quanto vale a exclusão e por quanto tempo manter as ações está em QSBS para fundadores e primeiros empregados; quando o prazo começa está em quando constituir uma startup.

Custo de uma corporação C em Delaware: quanto custam a abertura e o primeiro ano?

A taxa de entrega de Delaware começa em US$109; cada ano seguinte traz uma taxa de relatório de $50 mais o franchise tax, e o estado de origem e um agente registrado acrescentam as próprias cobranças. Tudo abaixo é devido com ou sem receita da empresa.

Delaware rateia o franchise tax do primeiro ano pela parte do ano em que a corporação existiu (§ 503(d)). Perder o prazo de 1º de março acrescenta uma multa de $200 mais juros de 1,5% ao mês sobre o imposto e a multa (Division of Corporations).

As taxas estaduais de abertura e os custos jurídicos de organizar a corporação, como redigir o certificado e o regimento interno, são despesas de organização, deduzidas e diluídas por regras próprias (26 U.S.C. 248); os custos de emitir ou vender ações não são (26 CFR 1.248-1). Quanto sai da primeira declaração está em custos de abertura antes do lançamento; o que mais entra na primeira declaração sem receita está em a primeira declaração de corporação de uma startup sem receita; o calendário anual completo está em impostos de uma corporação C de Delaware para startups.

Quais registros de abertura o primeiro Form 1120 e os investidores vão pedir?

Mantenha uma pasta única desde o primeiro dia. O primeiro Form 1120 se apoia nela, e também qualquer análise de due diligence, que pergunta se cada ação foi aprovada e paga, se as opções do 83(b) foram entregues no prazo, se a empresa é dona de sua propriedade intelectual e se está em situação regular.

• Certificate of incorporation como entregue, e eventuais alterações
• Regimento interno e o consentimento de organização
• Resoluções do conselho que emitem ações, com os contratos de compra de ações e as cessões de propriedade intelectual
• Comprovante do pagamento de cada fundador
• A opção do 83(b) de cada fundador e a prova da data de entrega
• A carta de confirmação do EIN
• Um livro de ações que mostre cada emissão, sua data, preço e titular, o que também responde às perguntas do Form 1120 sobre propriedade
• Números de registro e de conta de imposto no estado de origem
• Recibos dos custos de abertura
• O balanço patrimonial de cada fim de ano: o método do valor nominal presumido de Delaware precisa dos ativos brutos, e o Form 1120 pede o Schedule L, a menos que a receita e o ativo total fiquem ambos abaixo de $250.000 (instruções do Form 1120 do IRS)

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos; os valores estão em dólares americanos.

Dois fundadores em Austin, 10.000.000 de ações com valor nominal mínimo

O certificado autoriza 10.000.000 de ações com valor nominal de US$0,00001. Os dois fundadores compram 8.000.000 de ações por US$80 no total e, como as ações têm vesting, cada um entrega o 83(b) em até 30 dias após a compra. Como as ações valem o que os fundadores pagaram, cada opção informa renda zero.

No fim do ano, depois de empréstimos dos fundadores para começar a construir, o ativo total no Schedule L do Form 1120 é de US$50.000; Delaware usa esse valor para o primeiro relatório de 1º de março.

• Método das ações autorizadas: US$250 pelas primeiras 10.000 ações mais US$85 para cada um dos 999 blocos seguintes de 10.000, ou US$85.165.
• Método do valor nominal presumido: US$50.000 ÷ 8.000.000 de ações emitidas = US$0,00625 por ação, acima do valor nominal. Multiplicado por 10.000.000 de ações autorizadas, dá US$62.500 de capital presumido, ou US$25 de imposto a US$400 por milhão, elevado ao mínimo de US$400 para um ano inteiro.

Ao informar as ações emitidas e os ativos brutos, a corporação paga o mínimo de US$400 (rateado em um primeiro ano curto) mais a taxa de relatório de US$50. Os fundadores também registram a corporação no Texas, onde trabalham.

Um fundador em São Francisco que abre a corporação em março

• Primeiro ano (de março a dezembro): taxa de entrega de Delaware a partir de US$109, a taxa de um agente registrado, US$50 por um certificado de situação regular de Delaware e US$100 para o registro na Califórnia, depois US$25 pelo Statement of Information em até 90 dias: pelo menos US$284 em taxas governamentais, mais o agente. Como se qualificou, a corporação não deve imposto mínimo da Califórnia neste ano; com prejuízo, não deve imposto da Califórnia, mas entrega o Form 100.
• Primavera seguinte (segundo ano): o relatório de Delaware e o franchise tax rateado até 1º de março; até 15 de abril, o primeiro Form 1120 e o Form 100 de março a dezembro, sem imposto por causa do prejuízo, e o imposto mínimo da Califórnia de US$800 do segundo ano, pago como o primeiro pagamento estimado daquele ano, não com a declaração do ano seguinte.
• Cada ano depois: o relatório de Delaware de 1º de março, e até 15 de abril o Form 1120 e o Form 100 do ano anterior e os US$800 do novo ano. As taxas estaduais passam a ser de cerca de US$1.275 por ano (US$800 de imposto da Califórnia, US$25 do Statement of Information, US$400 de imposto mínimo de Delaware e US$50 de taxa de relatório), mais o agente e qualquer imposto sobre lucro.

Ações de fundadores emitidas depois de um SAFE de US$500.000

Dois fundadores assinam um SAFE de US$500.000 antes de emitir as próprias ações. A corporação agora tem US$500.000 em caixa, então suas ações ordinárias valem mais de US$0,00001 por ação. Se as ordinárias fossem avaliadas em US$0,02 por ação, um fundador que comprasse 4.000.000 de ações por US$40 teria cerca de US$80.000 de renda tributada como remuneração. A opção do 83(b) fixa esse valor na compra; não o elimina. Emitidas antes do SAFE, as mesmas ações poderiam ter sido precificadas a um valor de abertura muito menor.

E se o seu caso for diferente?

• Um fundador mora fora dos EUA: o EIN, a compra das ações e as declarações do primeiro ano mudam; veja corporação C de Delaware para fundador não residente e busque ajuda para abrir sua empresa antes de as ações serem emitidas.
• Vocês são fundadores canadenses captando com investidores americanos: compare corporação de Delaware ou canadense para uma startup.
• O negócio já funciona como LLC ou como corporação em outro estado: veja mudar uma startup para uma corporação de Delaware e busque ajuda para abrir sua empresa antes de novas ações serem emitidas.
• Um SAFE ou cheque de investidor veio antes das ações dos fundadores: veja ações de fundadores emitidas depois de um SAFE e busque ajuda para abrir sua empresa.
• Um fundador vai ceder código ou desenhos criados antes da constituição: os testes da seção 351 e do QSBS se aplicam a essa transferência; busque ajuda para abrir sua empresa antes de as ações serem emitidas por ela.
• Você trabalha há meses a partir de um estado sem ter se registrado: veja registro em outro estado e busque ajuda para abrir sua empresa antes de chegar um aviso do estado.
• Você ainda está decidindo se abre a corporação agora: veja quando constituir uma startup.
• Você está comparando Delaware com o seu estado de origem ou com Wyoming: veja em que estado abrir a empresa.
• Você está abrindo uma pequena empresa em casa, sem captar capital de risco: veja como constituir uma empresa.
• Uma cobrança de 1º de março parece alta demais: veja franchise tax de Delaware.