Adicionar sócio à LLC: sociedade de pessoas, novo EIN, Form 1065

Uma LLC de um único membro vira sociedade de pessoas quando você adiciona um membro?

Sim, por padrão. Uma LLC de um único membro que é desconsiderada para fins de imposto federal (a renda dela vai na sua própria declaração) vira uma sociedade de pessoas quando passa a ter mais de um membro (26 CFR 301.7701-3(f)(2); IRS Publication 3402). A partir da data de admissão, ela entrega o Form 1065 e dá a cada membro um Schedule K-1. Uma LLC que optou por ser tributada como corporação mantém essa classificação, seja qual for o número de membros (26 CFR 301.7701-3(f)(1)). Para ser tributada como corporação, a LLC entrega o Form 8832, assinado por cada membro ou por quem tenha poderes para assinar, com efeito de no máximo 75 dias antes da entrega; para ser tributada como corporação S, entrega o Form 2553, com o consentimento de todos os acionistas, em até 2 meses e 15 dias depois do início do ano fiscal a que se refere (Form 8832; instruções do Form 2553). Veja como o IRS classifica a sua LLC.

O caso mais simples é uma pessoa dos EUA sem relação com você que paga em dinheiro a uma LLC sem dívidas, em data clara. O caso deixa de ser simples quando o novo membro paga a você em vez de pagar à LLC, a LLC tem dívidas, volta dinheiro a você, você ou o novo membro mora fora dos EUA, o novo membro ganha a participação trabalhando, a LLC é uma corporação S, ou o membro entrou em um ano anterior e nenhuma declaração de sociedade de pessoas foi entregue.

Reúna a data de admissão, o preço ou o aporte, o SSN ou ITIN do novo membro, um balanço patrimonial nessa data com o custo-base fiscal (tax basis) de cada ativo e todas as dívidas, a carta de confirmação do EIN, o acordo operacional, os 1099 do ano e seu último Schedule C.

Comprar a participação ou colocar dinheiro: como cada caso é tributado?

Quem recebe o dinheiro define o imposto. Na Revenue Ruling 99-5, um novo membro que compra parte da sua participação faz com que você venda parte de cada ativo da LLC; um novo membro que aporta dinheiro à LLC não gera ganho para nenhum dos dois (26 U.S.C. 721). A Publication 3402 repete os dois resultados.

A decisão supôs que a LLC tinha apenas ativos de capital e da seção 1231 (como investimentos, e terrenos, prédios ou equipamentos usados no negócio por mais de um ano; não estoque nem contas a receber), não tinha dívidas e não seria uma investment company (uma que mantém principalmente ações ou títulos) se fosse constituída como corporação, já que a regra de ausência de ganho não vale para o ganho na transferência a uma delas (26 U.S.C. 721(b)). Os casos reais costumam ser diferentes:

• Estoque, contas a receber ou equipamento depreciado na venda da sua participação exigem uma análise própria da natureza do ganho. Para calcular o ganho sobre o preço, veja como comprar a participação de um sócio.
• Dívida da LLC: quando o novo membro paga à LLC e passa a dividir a dívida dela, a redução da sua parte conta como dinheiro pago a você (26 U.S.C. 752(b)), tributável na medida em que superar seu custo-base (basis) (26 U.S.C. 731(a)). Se o novo membro pagar a você, a dívida também pode aumentar seu ganho na venda.
• Dinheiro repassado a você: você é tratado como quem aportou os ativos da LLC; assim, um pagamento da LLC a você em até 2 anos desse aporte é presumido parte de uma venda, a menos que os fatos mostrem claramente o contrário (Publication 541). Uma parte normal do fluxo de caixa operacional é presumida como não sendo parte de uma venda (26 CFR 1.707-4(b)). O caso de aporte da Ruling 99-5 supôs que a LLC ficou com o dinheiro para o negócio.
• Participação por trabalho, não por dinheiro: veja como dividir a propriedade entre sócios de uma LLC.

Preciso de um novo EIN ao adicionar um membro à minha LLC?

Depende do número que a LLC vinha usando. Uma entidade com EIN próprio o mantém quando sua classificação tributária muda; quando uma entidade de um único proprietário passa a ser reconhecida como entidade separada para fins de imposto federal, ela deve usar seu próprio EIN, ou obter um se não tiver (26 CFR 301.6109-1(h)).

As instruções do SS-4 tratam exatamente dessa mudança, uma entidade desconsiderada que ganhou mais proprietários e virou sociedade de pessoas; a página do IRS sobre quando obter um novo EIN não a cita pelo nome. Para saber qual linha é a sua, confira o nome na carta de confirmação do EIN: se mostra o nome da LLC, a LLC mantém esse EIN; se mostra o seu, a LLC precisa de um próprio. Os registros do IRS ainda podem mostrar a classificação antiga depois da mudança; veja como o IRS classifica a sua LLC.

De LLC de um membro para LLC de vários membros: quais declarações cobrem esse ano?

Duas declarações cobrem o ano: a sua própria, para o período antes da data de admissão (Schedule C, ou Schedule E ou F para renda de aluguel ou rural; Publication 3402), e o Form 1065 da LLC a partir dessa data. Uma sociedade de pessoas em geral usa o ano fiscal dos sócios majoritários; assim, dois sócios pessoas físicas com ano-calendário dão à sociedade um ano-calendário (26 U.S.C. 706(b); instruções do Form 1065).

Feche a escrituração na data de admissão para que cada item caia na declaração certa. No primeiro Form 1065, marque Initial return no item G (Form 1065) e preencha o ano fiscal curto no alto do formulário e em cada K-1. A declaração de uma sociedade de pessoas com ano-calendário vence 15 de março, ou 6 meses depois se o Form 7004 for entregue até essa data (instruções do Form 1065; instruções do Form 7004).

Manter o Schedule C o ano todo é a armadilha. Um Form 1065 atrasado ou incompleto custa $260 por sócio a cada mês, até 12 meses, mais até $340 por K-1 atrasado ou errado (mais se a falta for intencional), salvo causa razoável (Revenue Procedure 2025-32; instruções do Form 1065).

O que entra na conta de capital de cada membro no primeiro dia?

Cada membro começa o primeiro Form 1065 com saldo zero e recebe crédito pelo que é tratado como tendo aportado. Quando o item L do K-1 é preenchido (é opcional se a sociedade responde Yes à pergunta 4 do Schedule B), ele usa o método do custo-base fiscal: dinheiro mais o custo-base fiscal ajustado dos bens aportados, menos as dívidas que a sociedade assume com eles (instruções do Form 1065). Pela Revenue Ruling 99-5, os dois membros aportam na data de admissão:

Se o acordo operacional credita seu capital ao valor combinado dos ativos, esse valor será diferente do capital fiscal do seu K-1 sempre que os ativos valerem mais ou menos que o custo-base. O que quer que o acordo diga, a renda e as deduções dos ativos aportados devem ser divididas de modo a considerar qualquer diferença entre valor e custo-base, o que em geral mantém o ganho embutido com você (26 U.S.C. 704(c)). Para manter as contas depois do primeiro dia, veja contas de capital dos sócios.

Por que alterar o acordo operacional?

A parte de cada membro no lucro e no prejuízo é definida pelo contrato de sociedade; se ele for omisso, ou se as alocações não tiverem efeito econômico substancial (não correspondem a quem realmente arca com o ganho ou a perda), as partes seguem a participação de cada membro segundo todos os fatos (26 U.S.C. 704(a) e (b)). Um acordo de membro único não diz nada disso. Mudanças acordadas por todos os membros até o vencimento do Form 1065, sem contar prorrogações, fazem parte do acordo daquele ano (26 U.S.C. 761(c)); assim, uma alteração assinada depois da data de admissão ainda pode definir as partes do primeiro ano curto.

Para uma LLC tributada como sociedade de pessoas, um acordo alterado costuma indicar o capital inicial e o percentual de cada membro, como lucro, prejuízo e caixa são divididos e o que acontece quando alguém sai; uma LLC tributada como corporação S tem limites mais rígidos, tratados abaixo. A menos que a sociedade de pessoas opte validamente por sair das regras centralizadas de auditoria, cada Form 1065 também deve designar um representante da sociedade (partnership representative), com autoridade exclusiva para agir por ela em uma auditoria do IRS (instruções do Form 1065). Um ajuste do IRS em um ano do Form 1065 anterior à entrada de um membro geralmente é pago pela sociedade no ano em que a auditoria termina, de modo que esse membro pode arcar com parte do custo, a menos que a sociedade opte, em até 45 dias do aviso final, por repassá-lo aos membros daquele ano (26 U.S.C. 6225; 26 U.S.C. 6226). Para os termos tributários a incluir, veja termos tributários do acordo operacional.

O que atualizar: W-9, folha de pagamento, contas bancárias e estaduais

Todo pagador precisa de um novo Form W-9. Enquanto a LLC era desconsiderada, o W-9 mostrava seu SSN ou EIN (Publication 3402); agora mostra o EIN da LLC, com a caixa de LLC e a letra P de partnership (Form W-9).

O que muda se o novo membro for seu cônjuge?

Adicionar um cônjuge geralmente também faz da LLC uma sociedade de pessoas. A exceção: cônjuges que detêm a LLC inteiramente como bem comunitário (community property) pela lei de um estado, de um país estrangeiro ou de um território dos EUA podem tratá-la como sociedade de pessoas ou como entidade desconsiderada (Revenue Procedure 2002-69). A opção de joint venture qualificada (qualified joint venture) não está disponível para um negócio detido por meio de uma LLC (IRS: opção para casais). Veja LLCs de cônjuges e de família.

Uma LLC tributada como corporação S pode adicionar um membro?

Sim, se o novo proprietário for um acionista elegível; confira antes de ele assinar. A LLC continua sendo uma corporação e continua entregando o Form 1120-S, não o Form 1065 (26 CFR 301.7701-3(f)(1)). Somente pessoas físicas, espólios, certos trusts e certas organizações isentas podem deter ações, e não um estrangeiro não residente; assim, uma sociedade de pessoas (incluindo uma LLC com vários membros) ou uma corporação não pode entrar (26 U.S.C. 1361(b)); a lista completa está em elegibilidade para corporação S. O acordo operacional alterado também importa: se der ao novo membro direitos diferentes sobre distribuições ou sobre o produto da liquidação, isso pode contar como uma segunda classe de ações, que a corporação não pode ter (26 CFR 1.1361-1(l)); veja termos tributários do acordo operacional.

Se um proprietário inelegível entrar, a opção termina nessa data (26 U.S.C. 1362(d)(2)). Se isso já aconteceu, o IRS pode tratar a opção como se nunca tivesse terminado quando o término foi inadvertido e é corrigido em prazo razoável depois de descoberto (26 U.S.C. 1362(f)). Se a opção se mantém, a renda desse ano é dividida por ação, por dia (26 U.S.C. 1377(a)).

É preciso alterar os estatutos ou avisar o estado?

Depende do que os registros do seu estado listam. Se os articles of organization ou o relatório anual indicam os membros ou gerentes da LLC, veja no site da Secretaria de Estado se o novo membro entra por uma alteração ou no próximo relatório. A lei estadual e o seu acordo regem a forma de admissão de um membro. Se o seu estado tributa a nova sociedade de pessoas ou seus membros, isso está em como as sociedades de pessoas são tributadas.

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos, em dólares americanos, e supõem ano-calendário, uma LLC sem dívidas que não mantém principalmente ações ou títulos e nenhum dinheiro devolvido.

Um novo membro compra parte da sua participação

Uma proprietária vende 30% de sua participação na LLC a um novo membro por US$60.000 em 1º de julho. Os ativos da LLC têm custo-base fiscal de US$100.000, todos ativos de capital ou da seção 1231. Ela é tratada como quem vende 30% de cada ativo: US$60.000 menos US$30.000 de custo-base dá um ganho de US$30.000, calculado ativo por ativo. O Schedule C dela cobre de 1º de janeiro a 30 de junho. A LLC entrega o Form 1065 a partir de 1º de julho, começando com US$60.000 de capital fiscal para o novo membro e US$70.000 para ela.

Um novo membro aporta dinheiro

Um novo membro coloca US$50.000 na LLC por metade dela em 1º de abril, e a LLC gasta o valor no negócio. Os ativos da LLC têm custo-base fiscal de US$20.000 e valem US$50.000. Nenhum dos membros deve imposto sobre o aporte. O primeiro Form 1065 vai de 1º de abril a 31 de dezembro e vence em 15 de março do ano seguinte. O capital fiscal começa em US$50.000 para o novo membro e US$20.000 para a proprietária. Se o acordo credita a proprietária em US$50.000, a seção 704(c) em geral mantém com ela esses US$30.000 de ganho embutido.

Uma LLC tributada como corporação S adiciona um membro que mora no exterior

Uma LLC tributada como corporação S planeja admitir um membro que é estrangeiro não residente. Um estrangeiro não residente não pode ser acionista; assim, a opção terminaria na data de admissão e o ano se dividiria em uma parte S e uma parte C. Os proprietários verificam a elegibilidade primeiro.

E no seu caso?

• O novo membro paga a você, ou a LLC tem dívidas: calcule o ganho com como comprar a participação de um sócio e peça ajuda de imposto corporativo antes de assinar.
• Um membro entra no meio deste ano: o ano se divide entre o seu Schedule C e um primeiro Form 1065 de ano curto; peça escrituração contábil para fechar os livros na data de admissão e ajuda de imposto corporativo para o Form 1065.
• Um membro entrou em um ano anterior e você continuou entregando o Schedule C: as multas por Form 1065 atrasado crescem a cada mês por sócio; veja alívio de multa por declaração atrasada de sociedade de pessoas e peça ajuda de imposto corporativo para entregar as declarações que faltam.
• Você ou o novo membro mora fora dos EUA: a sociedade de pessoas pode ter de reter imposto sobre a parte de um membro estrangeiro na renda de seu negócio nos EUA (26 U.S.C. 1446(a)), e um membro sem SSN ou ITIN precisa de um para o K-1; veja retenção sobre sócios estrangeiros, declaração de LLC de um único membro de propriedade estrangeira para os meses anteriores e ajuda de imposto entre países.
• Sua LLC é tributada como corporação S: confira a elegibilidade para corporação S e peça ajuda de imposto corporativo antes de qualquer assinatura, ou de imediato se um proprietário inelegível já entrou.
• O novo membro é seu cônjuge: veja LLCs de cônjuges e de família.
• O novo membro ganha a participação trabalhando: veja como dividir a propriedade entre sócios de uma LLC.
• Dois conjuntos de contas de capital daqui em diante: veja contas de capital dos sócios e escrituração contábil.
• O membro sai depois e você fica sozinho de novo: veja LLC que volta a ter um só membro.